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Proceso de Responsabilidad Fiscal A La Gobernación Por Obras Viales en Sabanalarga
Proceso de Responsabilidad Fiscal A La Gobernación Por Obras Viales en Sabanalarga
CONTRALORÍA
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DIRECCIÓN DE INVESTIGACIONES 1
AUTO DE APERTURA DEL PROCESO ORDINARIO DE RESPONSABILIDAD FISCAL N.° PRF-
82118-2024-46142
I. ASUNTO
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> Ley 42 de 1993, "Sobre la organización del sistema de control fiscal financiero y los
organismos que lo ejercen".
> Decreto Ley 267 de 2000, los artículos 5o. y 6o., los cuales definieron el marco
general de las funciones que le corresponde ejecutar a la Contraloría General de
la República; (Modificado parcialmente por el Decreto 2037 de 07 de noviembre de 2019, "Por
el cual se desarrolla la estructura de la Contraloría General de la República, se crea la Dirección
de Información, Análisis y Reacción Inmediata y otras dependencias requeridas para el
funcionamiento de la Entidad"). (Modificado parcialmente por el Decreto 405 de 16 de marzo de
2020, "Por el cual se modifica la estructura orgánica y funcional de la Contraloría General de la
República').
> Ley 610 de 2000, los artículos 40 y 41, que establecieron los presupuestos de
orden material y procesal que deben verificarse en cada caso concreto para
efectos de disponer la apertura de un proceso de responsabilidad fiscal.
> Ley 1474 de 2011, los artículos 97 y siguientes, que introdujeron modificaciones
a los procesos de responsabilidad fiscal.
> Decreto 405 de 16 de marzo de 2020, "Por el cual se modifica la estructura orgánica y
funcional de la Contraloría General de la República".
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III. ANTECEDENTE
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DIGITALES:
MATERIAL PROBATORIO
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conformidad con el numeral quinto del artículo 2° del Acto Legislativo N.° 04 de 19
de septiembre de 2020, el artículo 268 de la Constitución Política atribuyó al
Contralor General de la República, establecer la responsabilidad que se derive de
la gestión fiscal.
Dentro de este contexto, el artículo 4 de la Ley 610 de 2000 (Vigente para la época
de los hechos), señala que el objeto de la responsabilidad fiscal es: "(...) el
resarcimiento de los daños ocasionados al patrimonio público como consecuencia de la conducta
dolosa o culposa de quienes realizan gestión fiscal mediante el pago de una indemnización
pecuniaria que compense el perjuicio sufrido por la respectiva entidad estatal".
Es por tanto conveniente sobre este punto, enfatizar la concepción legal de daño
que introduce la Ley 610 de 2000 en su artículo 6 que se encargó de definirlo en su
primer inciso (Vigente para la época de los hechos), de la siguiente manera:
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El concepto expuesto advierte que el daño ocasionado con la gestión fiscal debe
recaer sobre el "patrimonio público", es decir, en los "bienes o recursos públicos" o en los
"intereses patrimoniales del Estado". Al respecto de este elemento, la Corte Constitucional
en Sentencia de Constitucionalidad C-840 de 2001, M.P. Dr. Jaime Araujo Rentería,
señaló:
"Para la estimación del daño debe acudirse a las reglas generales aplicables en materia
de responsabilidad, por lo tanto, entre otros factores, que han de valorarse, debe
considerarse que aquél debe ser cierto, especial, anormal y cuantificable con arreglo a
su real magnitud. En el proceso de determinación del monto del daño, por consiguiente,
ha de establecerse no sólo la dimensión de éste, sino que debe examinarse también si
eventualmente, a pesar de la gestión fiscal irregular, la administración obtuvo o no
algún beneficio."
Desde la teoría general del Daño se destaca, que éste, debe ser cierto, es decir,
que aparezca prueba de la acción lesiva del agente que ha producido una
disminución patrimonial.
"GESTION FISCAL. Para los efectos de la presente ley, se entiende por gestión fiscal
el conjunto de actividades económicas, jurídicas y tecnológicas, que realizan los
servidores públicos y las personas de derecho privado que manejen o administren
recursos o fondos públicos, tendientes a la adecuada y correcta adquisición,
planeación, conservación, administración, custodia, explotación, enajenación,
consumo, adjudicación, gasto, inversión y disposición de los bienes públicos, así como
a la recaudación, manejo e inversión de sus rentas en orden a cumplir los fines
esenciales del Estado, con sujeción a los principios de legalidad, eficiencia, economía,
eficacia, equidad, imparcialidad, moralidad, transparencia, publicidad y valoración de
los costos ambientales."
"Por lo tanto en cada caso se impone examinar si la respectiva conducta guarda alguna
relación para con la noción específica de gestión fiscal, bajo la compresión de que ésta
tiene una entidad material y jurídica propia que se desenvuelve mediante planes de
acción, programas, actos de recaudo, administración, inversión, disposición y gasto
entre otros, con miras a cumplir las funciones constitucionales y legales que en sus
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3 Corte Constitucional Sentencia C-840 del 09 de agosto de 2001, M.P. Doctor JAIME ARAUJO RENTERIA.
4 "ARTICULO 40. APERTURA DEL PROCESO DE RESPONSABILIDAD FISCAL. Cuando de la indagación preliminar, de
la queja, del dictamen o del ejercicio de cualquier acción de vigilancia o sistema de control, se encuentre establecida la
existencia de un daño patrimonial al Estado e indicios serios sobre los posibles autores del mismo, el funcionario
competente ordenará la apertura del proceso de responsabilidad fiscal. El auto de apertura inicia formalmente el proceso
de responsabilidad fiscal. En el evento en que se haya identificado a los presuntos responsables fiscales, a fin de que
ejerzan el derecho de defensa y contradicción, deberá notificárseles el auto de trámite que ordene la apertura del proceso.
Contra este auto no procede recurso alguno PARAGRAFO. Si con posterioridad a la práctica de cualquier sistema de
control fiscal cuyos resultados arrojaren dictamen satisfactorio, aparecieren pruebas de operaciones fraudulentas o
irregulares relacionadas con la gestión fiscal analizada, se desatenderá el dictamen emitido y se iniciará el proceso de
responsabilidad fiscal."
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Que, en cuanto al origen de los recursos, se indica que son propios o endógenos del
Departamento de Atlántico, CDP 380981 del 24 de enero de 2018.
Que en cuanto a los ejercicios de vigilancia y control fiscal que se han adelantado por
parte de la contraloría territorial, se indica que no se tiene conocimiento de algún
mecanismo que haya sido desplegado por parte la Contraloría Departamental del
Atlántico, en relación con la ejecución del contrato de obra 0108*2018*000083.
(...)
(...) Que con base en lo expuesto, dada la trascendencia e impacto social y económico
que implica para el Departamento del Atlántico el mejoramiento de vías en el municipio
de Sabanalarga variante y empalmes de las vías urbanas con las vías secundarias
Sabanalarga — Manatí y Sabanalarga — Cascajal, así como el mejoramiento de la
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intersección de Piojó Grupo VI, y al advertir que se cumple con los criterios legales
necesarios para ordenar la intervención funcional de oficio por parte de la Contraloría
General de la República, se considera procedente acceder a su decreto. (..)"
Conforme a lo anterior, para este Despacho, está más que claro el daño patrimonial
al estado, pues como se dejó de presente en párrafos anteriores, el contratista de
obra Unión Temporal Vial del Atlántico 2018, no dio cumplimiento al objeto
contractual convenido, pues nótese que no reposa acta de terminación del contrato
o recibo a satisfacción, elementos que permiten establecer la no conformidad en el
cumplimiento contractual y si denota que existe con certeza la ocurrencia de un
daño.
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Conforme a lo anterior, para este Despacho es más que claro que el Departamento
del Atlántico, pese a que el contrato de obra está amparado por la póliza de
estabilidad y calidad de la obra, pretende adelantar una nueva contratación en pro
de brindar mantenimiento a las vías que fueron contratadas inicialmente, debiendo
afectar la póliza de seguro a la cual se hace relación en el literal c de la cláusula
décimo novena del contrato de obra N.° 0108*2018*000083 de 30 de mayo de 2018,
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lo que a todas luces demuestra un claro daño patrimonial al estado, pues como se
mencionó anteriormente, el contrato de obra no ha sido liquidado ni recibido a
satisfacción, demostrando de esta manera que el contratista Unión Temporal Vial
del Atlántico 2018, no dio cumplimiento al objeto contractual.
Este Despacho se permite manifestar que, como quiera que los medios noticiosos
expusieron como noticia, el hecho de que la Gobernación de Atlántico se encontraba
adelantando nueva contratación a fin de realizar mantenimiento a las vías que
fueron objeto de intervención en el contrato de obra N.° 0108*2018*000083 de 30
de mayo de 2018, manifestando que la contraloría Departamental, conmino al ente
territorial para que afectara la póliza de estabilidad de la obra y llamara en garantía
al contratista de obra para que sea este el que repare las deficiencias que
actualmente presenta la variante.
Ahora bien, este ente de control considera que como quiera que el periódico es de
amplia circulación, se puede tomar como un hecho notorio, pues el articulo 167 del
Código General del Proceso, deja claro que los hechos notorios no requieren prueba
en contrario, situación que considera este ente de control, ocurriría para el presente
caso, pues el periódico es de amplia circulación y ponen de presente una
irregularidad en la celebración de un contrato, lo que permite, a este operador
jurídico, tomar como prueba las aseveraciones por parte del periódico, pues la
noticia fue conocida por las partes intervinientes, por un grupo de personas que para
el caso en concreto serian los miembros del Departamento del Atlántico, situación
que permite intuir que parte de la comunidad conoció de la situación acaecida al
momento en que el ente territorial buscaba celebrar nueva contratación de
mantenimiento vial, lo que se configura como hecho notorio.
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Ahora bien, en el presente caso se observa que tiene vocación para ser vinculada
como responsable fiscal la UNIÓN TEMPORAL VIAL DEL ATLÁNTICO 2018,
identificada con NIT 901.171.805-3, representada legalmente por el señor SERGIO
JOSE TORRES REATIGA, identificado con cédula de ciudadanía N.° 3.707.869.
Esta aseveración se deriva de las circunstancias que se expondrán a continuación.
"(...) 3. Ejecutar adecuadamente las obras, para ello implementar todas las medidas de
control durante la etapa de ejecución contractual establecidas en la ley, con el fin de
evitar la paralización o inadecuada ejecución de la obra.
11. Realizar el control de calidad a las obras y/o materiales utilizados en la obra a través
de un laboratorio; si el contratista no lo lleva a cabo, la Interventoría procederá a su
ejecución y los costos serán descontados del Acta de Recibo de Obras.
19. Actuar de tal manera que primen la eficiencia, la economía, la celeridad y la calidad
en la ejecución.
25. Garantizar la calidad de las obras contratadas y responder por ellos de conformidad
con lo estipulado en el artículo 5o. numeral 4 de la Ley 80 de 1993. (...)"
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tiempos establecidos y con la calidad pactadas, situación que para el presente caso
no ocurrió, pues como se mencionó en la intervención funcional de oficio decretada
por este ente de control, a la fecha pese a que el contratista no ha hecho entrega
de las obras o suscrito un acta de liquidación, se conoció que, el ente territorial
pretende adelantar una nueva contratación en aras de realizar mantenimiento a las
vías que fueron objeto de intervención en el contrato de obra N.° 0108*2018*000083
de 30 de mayo de 2018, debiendo por el contrario afectar la póliza de estabilidad y
calidad de la obra, toda vez que a la fecha se encuentra en vigencia, permitiendo
de esta manera que se generara un detrimento patrimonial al estado una cuantía de
VEINTITRÉS MIL QUINIENTOS TREINTA Y UN MILLONES NOVECIENTOS
DOCE MIL SETECIENTOSPESOS M/CTE ($23.531.912.758).
Por las razones anteriormente expuestas, los presuntos responsables fiscales que
serán vinculados al presente proceso de responsabilidad fiscal serán:
Por lo tanto, al confluir en el presente caso los elementos de que trata el artículo 40
de la Ley 610 de 2000, por encontrarse establecida la existencia de un daño
patrimonial al Estado e indicios serios sobre los posibles autores de este, se procede
a iniciar el correspondiente proceso de responsabilidad fiscal, como en efecto se
ordenará en la parte resolutiva del presente proveído.
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"En estas circunstancias, cuando el legislador dispone que la compañía de seguros sea
vinculada en calidad de tercero civilmente responsable en los procesos de responsabilidad
fiscal, actúa en cumplimiento de los mandatos de interés general y de finalidad social del
Estado. El papel que juega el aseguradores precisamente el de garantizar el pronto y efectivo
pago de los perjuicios que se ocasionen al patrimonio público por el servidor público
responsable de la gestión fiscal, por el contrato o el bien amparados por una póliza.
Es decir, la vinculación del garante está determinada por el riesgo amparado, en estos casos
la afectación de patrimonio público por el incumplimiento de las obligaciones del contrato, la
conducta de los servidores públicos y los bienes amparados, pues de lo contrario la norma
acusada resultaría desproporcionada si comprendiera el deber para las compañías de
seguros de garantizar riesgos no amparados por ellas.
Por consiguiente, la vinculación del asegurador establecida en la norma acusada, además del
interés general y de la finalidad social del Estado que representa, constituye una medida
razonable, en ejercicio del amplio margen de configuración legislativa garantizado en estas
materias por el artículo 150 de la Carta Política. Atiende los principios de economía procesal
y de la función administrativa a que aluden los artículos 29 y 209 de la Constitución. Además,
evita un juicio adicional para hacer efectivo el pago de la indemnización luego de la
culminación del proceso de responsabilidad fiscal, con lo cual se logra, en atención de los
principios que rigen la función administrativa, el resarcimiento oportuno del daño causado al
patrimonio público. Así, desde la perspectiva del reparo de constitucionalidad formulado, no
hay vulneración de las normas invocadas por los demandantes.'
En el caso concreto se advierte que, dentro del acervo probatorio se vinculó una de
seguro de cumplimiento de entidades estatales para respaldar el menoscabo de los
fondos o bienes, causados por incumplimiento por parte del contratista, en favor del
DEPARTAMENTO DEL ATLÁNTICO, por lo tanto, se procederá a vincular en
calidad de tercero civilmente responsable de conformidad con los previsto en el
artículo 44 de la Ley 610 de 2000, a la siguiente compañía aseguradora:
5 Sala Plena. Sentencia C-648 de 2002. Magistrado Ponente Dr.: JAIME CÓRDOBA TRIVIÑO.
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Los hechos generadores del daño al erario fueron originados en vigencia del artículo
9° de la Ley 610 de 2000, teniendo que el contrato de obra se prorrogo hasta el año
2021, si embargo no reposa acta de terminación ni recibo a satisfacción, se tendrá
como fecha de caducidad el momento en que fue terminada la obra, la cual data del
11 de julio de 2022, fecha que se tomará para el presente caso, motivo por el cual,
se advierte que no se ha consolidado el fenómeno jurídico de la caducidad
comprendida en 5 años para iniciar la acción fiscal, por lo tanto, se deduce que se
debe aplicar el término del precitado decreto, de manera que el auto de apertura del
proceso ordinario de responsabilidad fiscal puede expedirse a más tardar el hasta
el 11 de julio de 2027. Dicho en otros términos el Despacho se encuentra en
término para dictar el presente Auto de Apertura del Proceso de Responsabilidad
Fiscal.
Visita Especial.
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la gravedad del juramento hagan sobre ellos las personas que intervengan en la
diligencia. Cuando lo estime necesario, el investigador podrá tomar declaraciones
juramentadas a las personas que intervengan en la diligencia y solicitar documentos
autenticados, según los casos, para incorporarlos al informativo".
La fecha y hora para efectos de llevar a cabo la visita técnica, será programada para
el día 11, 12, 13, 14 y 15 de junio de 2024, a partir de las 8:00 a.m., de lo cual se
librará comunicación a la entidad.
Ahora bien, como quiera que, de la visita anterior se impone la necesidad de rendir
un informe técnico y, que, al tratarse de la construcción de vías o variante en el
municipio de Sabanalarga, Atlántico, se hace necesario solicitar la designación de
un apoyo técnico en el área de Ingeniaría Civil.
Una vez, sea designado el apoyo técnico y derivado de la anterior visita especial,
se impone la necesidad de rendir un Informe Técnico por parte del profesional
designado, conforme a lo establecido en el artículo 117 de la Ley 1474 de 2011, en
el cual establezca:
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- Establecer la cuantía del deterioro ocasionado en las vías objeto del contrato
N.° 0108*2018*000083 de 30 de mayo de 2018.
Por otro lado, debido a las actuales circunstancias derivadas de la pandemia por
covid 19 y con el fin de contribuir a la disminución del contagio y en salvaguarda de
la salud tanto de los funcionarios de este organismo de control como de los sujetos
procesales, la Contraloría General de la República ha emitido lineamientos
tendientes a privilegiar la virtualidad, el uso de las tecnologías de la información6 y
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los canales electrónicos', en concordancia con las Leyes 1437 de 2011 y 2080 de
2021.
Por lo tanto, se procederá a requerir a los presuntos responsables fiscales, para que
en el término máximo de veinte (20) días hábiles, contados a partir del recibido
de la comunicación respectiva, se sirvan si a bien lo tienen, remitir de forma escrita
su exposición libre y espontánea, junto con la solicitud de decreto y/o copia digital
(En formato "PDF - OCR Reconocimiento Óptico de Caracteres") de los medios probatorios
que pretendan hacer valer, a las direcciones de correo electrónico siguientes:
responsabilidadfiscalcgr©contraloria.gov.co.
Vencido el referido término sin que presenten tal escrito o manifiesten su intención
de rendirla de manera presencial o virtual, se procederá con la designación de
defensor de oficio con quien continuará el trámite de la actuación, de conformidad
con lo señalado en los artículos 42 y 43 de la Ley 610 de 2000. En consecuencia,
se ordenará en la parte resolutiva del presente proveído, oficiar a los presuntos
responsables fiscales vinculados en la presente causa fiscal.
7 Memorando 20201E0039600 de 3 de julio de 2020: "5.1. Audiencias o diligencias. Para el desarrollo de las audiencias y
diligencias se privilegiará la virtualidad. Para tal efecto. éstas se realizarán utilizando los medios tecnológicos a disposición
de los operadores fiscales yen ellas deberá facilitarse y permitirse la presencia de todos los sujetos procesales de manera
virtual. De la grabación de la audiencia se dejará constancia en un dispositivo de almacenamiento de información. Para
la realización de la audiencia se le dará a conocer a los sujetos procesales, la fecha, hora y la herramienta tecnológica
que se utilizará para su desarrollo. Previamente a la realización de las audiencias se debe coordinar con la USATI los
protocolos de seguridad de la información".
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XVI. RESUELVE
8 Inciso tercero Artículo 136. Modificar el artículo 42 de la Ley 610 de 2000, el cual quedará así: "Articulo 42. Garantía de
defensa del implicado. En caso de no poder el implicado comparecer a la diligencia, podrá remitir por escrito o por cualquier
medio de audio o audiovisual, su versión libre y espontánea, siempre que ofrezca legibilidad y seguridad para el registro
de lo actuado".
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FECHA: 23 DE MAYO DEL 2024
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junto con la solicitud de decreto y/o copia digital (En formato "PDF - OCR
Reconocimiento óptico de Caracteres") de los medios probatorios que
pretendan hacer valer, a las direcciones de correo electrónico
siguientes: responsabilidadfiscalcgr@contraloria.gov.co.
Visita Especial.
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s O
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10 ANTONI MEDINA ARTINEZ
Director de nvestigacio s 1
•.... — )
Revisó: JOHN ROBERT SANCHEZ VARGAS '-
Líder Equipo de Trabajo N° 1
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