Professional Documents
Culture Documents
مسؤولية المحافظ العقاري
مسؤولية المحافظ العقاري
عرض بعنوان:
1
ماستر المهن القانونية والقضائية الفوج الخامس 2018/2019
مقدمة
لقد أوكل ر
المشع للمحافظ عىل األمالك العقارية اختصاصات هامة يف مجال
حماية حق الملكية ،عندما يكون الملك العقاري يف مسار الخضوع لنظام
التحفيظ العقاري ،بدأ بمسطرة التحفيظ ،ثم تحفيظ العقار ،خالل مسلسل
العمليات المتكررة الواردة عىل العقار بعد تحفيظه.
الت قد يتخذها المحافظ ،واالختصاصات وف مقابل هذه القرارات المتعددة يي
المشع لهذا األخي ،نجده قد أخضعه لمسؤولية مشددة، الواسعة الت أسندها ر
ي
عن أي خطأ قد يصدر عنه عند اتخاذه أحد قراراته ،حيث منح ر
المشع لألطراف
المترصرة من قرارات المحافظ عىل الملكية العقارية باإلضافة إىل حق الطعن
القضان ،حق مقاضاة المحافظ وإثارة مسؤوليته الشخصية ،إما وفقا للقواعد
ي
العامة او طبقا للقواعد الخاصة الواردة يف ظهي التحفيظ العقاري.
وت ريز أهمية هذا الموضوع من خالل الوقوف عند مدى حدود السلطة
المغرن للمحافظ العقاري ،بخصوص قرار التقديرية الت منحها ر
المشع
ري ي
التحفيظ ،وكذا بخصوص قرار رفض أو إلغاء مطلب التحفيظ.
2
ماستر المهن القانونية والقضائية الفوج الخامس 2018/2019
ونظرا لهذه األهمية فإننا سنحاول معالجة هذا الموضوع من خالل طرح جملة
من اإلشكاالت عىل الشكل ي
التاىل:
المغرن للمحافظ ما مدى حدود السلطة التقديرية الت منحها ر
المشع
ري ي
العقاري بخصوص اتخاذه لمجموعة من القرارات يف شأن مطلب
التحفيظ ؟
المغرن يف النص الرصي ح عىل إخضاع بعض ر
المشع وما مدى توفق
ري
القرارات السلبية للمحافظ للطعن امام القضاء العادي؟
المشع من تنظيم أحكام المسؤولية الملقاة عىلر وأخيا ما مدى نجاح
عاتق المحافظ عىل االمالك العقارية؟
لإلجابة عىل كل هذه اإلشكاالت ارتأينا أن نقسم هذا الموضوع إىل مبحثي
التاىل :
ي أساسيي ،وذلك وفق التصميم
3
ماستر المهن القانونية والقضائية الفوج الخامس 2018/2019
وتبعا لذلك فإننا سنعالج هذا المبحث من خالل تقسيمه إىل مطلبي أساسيي،
نتناول يف المطلب األول قرار التحفيظ ونتائجه ،عىل أن نتصدى يف المطلب
الثان لقرار اإللغاء والرفض.
ي
المطلب األول :قرار التحفيظ ونتائجه
تعتي
والت ر ر
بمجرد انتهاء مدة شهرين الموالية لنش انتهاء عملية التحديد ي
كأجل النتهاء التعرضات ،يتعي عىل المحافظ العقاري إعداد ملف مطلب
التحفيظ التخاذ القرار المالئم بشأنه ،كما أن هذا القرار تيتب عليه نتائج مهمة،
وعليه يمكن تقسيم هذا المطلب إىل فقرتي أساسيتي:
الفقرة األوىل :تتعلق بقرار المحافظ بتحفيظ العقار ،بينما الفقرة الثانية تتعلق
بنتائج قرار التحفيظ .
4
ماستر المهن القانونية والقضائية الفوج الخامس 2018/2019
قانون
ي ويعتي قراره هذا نهاية لمرحلة -ما قبل التحفيظ -ليدخل العقار يف إطار
ر
جديد ويكتسب بذلك مناعة ضد كل االدعاءات والمطالب الالحقة .وييتب عن
نهان وال رجعة فيه.
هذا القرار تأسيس رسم عقاري ي
وقد حدد ر
المشع يف الفصل 00أجال التخاذ قرار تأسيس الرسم العقاري وهو
ثالثة أشهر الموالية النرصام أجل التعرض وبمعت أخر يتعي عىل المحافظ
اتخاذ قارا تأسيس الرسم العقاري يف أجل أقصاه خمسة أشهر بعد التحقق من
انجاز جميع االجراءات وعدم وقوع أي تعرض. ...
وهذا يفيد من جهة أخرى بأن المحافظ سيكون ملزما باتخاذ قراره خالل األجل
المحدد يف ثالثة أشهر الموالية النتهاء أجل التعرض ،اللهم إال إذا كانت هناك
تعرضات سابقة تم تقديمها.
1
-يقصد بالقرار غير المعلل أن المحافظ غير ملزم باإلشارة في الرسم العقاري إلى أن كل االجراءات المقررة قد اتبعت وأن كل اآلجال المقررة
قد احترمت وإلى عدم وجود تعرضات..
ومع ذلك فقرار المحافظ هو معلل ضمنيا من خالل محتويات ملف مطلب التحفيظ الذي يتضمن كل اإلجراءات التي انجزت بشأن العقار موضوع
مطلب التحفيظ
5
ماستر المهن القانونية والقضائية الفوج الخامس 2018/2019
وتجدر اإلشارة بأن قرار المحافظ بتأسيس الرسم العقاري يكون معلال تعليال
ضمنيا ،فقراره يفيض أنه احيم اإلجراءات المنظمة وأنه تحقق وتأكد من كفاية
الحجج المقدمة إليه ومن عدم وجود أي تعرض قدم إليه داخل األجل أو
خارجه.
وإذا اتخذ المحافظ قرارا بالتحفيظ دون احيام المقتضيات المقررة فإنه يتحمل
المسؤولية.2
وقد تم تأكيد هذا المبدأ يف المادة 62من ظهي التحفيظ العقاري ال يت ورد فيها
يىل " :أن رسم الملكية له صفة نهائية وال يقبل الطعن وهو يكشف نقطة ما ي
االنطالق الوحيدة للحقوق العينية ،والتكاليف العقارية الكائنة عىل العقار وقت
تحفيظه دون ما عداها من الحقوق غي المقيدة ".
وتعتي الصفة النهائية والقطعية لقرار المحافظ بمناسبة تأسيس الرسم العقاري
ر
محل انتقاد خاصة يف حالة ثبوت تدليس أو تزوير أثناء عملية التحفيظ بحيث
ينبغ وضع استثناءات لمبدأ نهائية الرسم العقاري حت ال يستفيد مستعمل ي
اعتي ذلك بمثابة نزع الملكية وتعدي عىل حقوق
اليوير من هذا المبدأ وإال ر
الغي ،وفيه خروج عن مبدأ العدالة واإلنصاف.
2
-دمحم خيري – العقار وقضايا التحفيظ العقاري في التشريع المغربي -مطبعة المعارف الجديدة /طبعة /2018ص.222-221 :
6
ماستر المهن القانونية والقضائية الفوج الخامس 2018/2019
للشيك المفوض له ذلك، األصىل3وف حالة الشياع ال يسلم إال نظي واحد ر
ي ي
أما أصحاب الحقوق العينية يمكنهم الحصول عىل شهادة خاصة
بالتقييد.
يعتي بمثابة سجل عام للمحافظة -2تقييد العقار بالسجل العقاري الذي ر
الت تم تحفيظها بكيفية نهائية ،و العقارية تقيد فيه جميع العقارات ي
إعطائه رقما مميا خاصا به يختلف عن رقم المطلب السابق
األصىل وذلك نظيه مجموعة من البيانات ي -0تضمي الرسم العقاري
الت نص عليها الفصل 32من ظهي التحفيظ العقاري .المعدل الجوهرية ي
بمقتض القانون رقم 10.01وأهمها:
-0وصف مفصل للعقار مع بيان حدوده من جهة الشمال و الجنوب و
الشق و الغرب و ذكر المجاورين واألمالك المجاورة ،ونوع العقار هل هو ر
أرض فالحية مغروسة أو غي مغروسة ،أو أرض مخصصة للبناء ،أو بناء
وينبغ أن يكون هذا الوصف مطابقا ي قائم وعدد طبقاته ومساحته،
لبيانات الخريطة المرفقة بالرسم العقاري.
أنت وجنسيته وحالته -3بيان الحالة المدنية للمالك وجنسه هل هو ذكر أم ى
المدنية هل هو ميوج أو مطلق أو أرمل واسم الزوجة أو الزوج ،والنظام
4
وف حالة ي ، الماىل للزوج ،وكل اتفاق تم طبقا للمادة 09من مدونة األشة ي
الشياع بيان حظ كل منهم ،وإذا كان المالك شخصا اعتباريا فيجب بيان
القانون.
ي االجتماع وكذا ممثله
ي القانون ومقره
ي تسمية وشكله
-6بيان الحقوق العينية الميتبة عىل العقار يف حالة وجودها.
-1يصبح العقار خاضعا لنظام اإلشهار العقاري عن طريق التقييدات وفق
الفصل 63من ظهي التحفيظ العقاري كما تم تعديله وتتميمه بمقتض
القانون ،10.01بمعت أن الحقوق العينية الواردة عىل العقار المحفظ ال
القانون سواء بي األطراف أو يف مواجهة األغيار إالي يتم االعياف بوجودها
3
-ينص الفصل 38من القانون رقم 10.01على ما يلي " :للمالك دون غيره الحق في أخذ نظير من الرسم العقاري ومن التصميم الملحق به،
يشهد المحافظ على األمالك العقارية بصحتهما بإمضائه ووضع خاتم المحافظة العقارية عليهما.
4
-تنص الفقرة األولى من المادة 09من مدونة األسرة على ما يلي " :لكل واحد من الزوجين ذمة مالية مستقلة عن ذمة األخر ،غير أنه يجوز
لهما في إطار تدبير األموال التي سيكتسب أثناء قيام الزوجية االتفاق على استثمارها وتوزيعها ".
7
ماستر المهن القانونية والقضائية الفوج الخامس 2018/2019
قانون وبقوة
ي من تاري خ تقييدها بالرسم العقاري ويتمتع هذا التقييد بأثر
ثبوتية وحجية مطلقة.
-8ييتب أيضا عن قرار التحفيظ استبعاد التقادم بنوعيه المكسب
والمسقط ،بحيث إن التقادم ال يكسب أي حق عىل العقار المحفظ وال
يؤدي إىل زوال الحقوق العينية.
-9انعدام امكانية المطالبة العينية بالحقوق المترصرة بسبب التحفيظ،
ويبف للمترصر إمكانية المطالبة بالتعويض ذلك أن قاعدة التطهي
المنصوص عليها ضمن مقتضيات الفصلي 1و 62من ظهي التحفيظ
العقاري ،ال تفيد مطلقا أن من حفظ العقار باسمه واكتسب نتيجة لذلك
الت
حقوق عينية يف ملكية الغي رتيأ ذمته بكيفية نهائية من الحقوق ي
اكتسبها يف مواجهة أصحابها ،وإنما يبف لهؤالء حقوقا شخصية يتحملها
مرتكب التدليس أو الدولة أو المحافظ مت ثبتت مسؤوليته الشخصية.5
وخالصة القول فعندما يقرر المحافظ العقاري التحفيظ يصبح العقار خاضعا
للتشي ع المطبق عىل العقارات المحفظة ويؤسس له رسم عقاري تحت رقم ر
جديد حيث يتم تضمي قرار التحفيظ والتقييدات المصاحبة له بالسجل
تيت لإلجراءات الالحقة.
الي ر ي
الثان :قرار إلغاء أو رفض مطلب التحفيظ وإمكانية الطعن فيه
ي المطلب
باإلضافة إىل قرار تحفيظ العقار ،يملك المحافظ العقاري صالحية مهمة تمكنه
من رفض أو إلغاء هذا المطلب وذلك ف حاالت معينة حددها ر
المشع يف ظهي ي
التحفيظ العقاري(الفقرة األوىل) ،كما أن ر
المشع أعىط للمترصر من هذه
القرارات الحق يف ممارسة حقه يف الطعن أمام الجهات القضائية المختصة
(الفقرة الثانية).
5
-ادريس الفاخوري – الوسيط في نظام التحفيظ العقاري بالمغرب -مطبعة النجاح الجديدة الدار البيضاء -ط 2018 /مزيدة ومنقحة –
ص.119/118/111:
8
ماستر المهن القانونية والقضائية الفوج الخامس 2018/2019
6
-وهذا ما اشارت إليه الفصول /10/10من القانون رقم 10.01المتعلق بالتحفيظ العقاري.
7
-وهذا ما اشار إليه الفصل 08من ظهير التحفيظ العقاري.
8
-المختار بن أحمد عطار – التحفيظ العقاري في ضوء التشريع المغربي – مطبعة النجاح الجديدة – ط 2016 2/ص.99:
9
-صالح العمراني – الملك الغابوي بين النص القانوني واإلكراهات الواقعية – مطبعة األمنية ،ط 1/ص.38 :
9
ماستر المهن القانونية والقضائية الفوج الخامس 2018/2019
وف هذا السياق يمكن طرح اإلشكالية التال ية ،إذا اتخذ المحافظ قرار بإلغاءي
للمعت
ي مطلب التحفيظ لتوافر إحدى حاالت اإللغاء المشار إليها ،فيهل يمكن
باألمر المطالبة بتجديد مطلبه ؟
كجواب عىل اإلشكالية أعاله ،فإنه ليس هناك نص يمنع المحافظ من إحياء
المطلب الملغ إذا زالت أسباب اإللغاء السابقة وأبدى طالب التحفيظ رغبته يف
إتمام اإلجراءات السابقة ،حيث يمكن االستمرار يف اتباع العمليات السابقة .وإذا
للمعت باألمر تقديم
ي بدى للمحافظ عدم إمكانية إحياء المطلب الملغ فيمكن
10
ماستر المهن القانونية والقضائية الفوج الخامس 2018/2019
طلب جديد مع فتح مسطرة جديدة للتحفيظ وعدم االعتماد عىل اإلجراءات
السابقة مع تحمل طالب التحفيظ المصاريف المتطلبة ،وال يمكن للمحافظ
الت ربما تكون قد أنجزت يف الطلب الملغ ما دام
االعتماد عىل عمليات التحديد ي
أن قرار اإللغاء قد شمل المطلب برمته وال يمكن تجزئته.10
وتجدر اإلشارة إىل أن قرار المحافظ بإلغاء مطلب التحفيظ ال يؤثر عىل القوة
الت تتمتع بها العقود وهذا ما أكده القرار عدد 0680الصادر عن محكمة النقض
ي
اعتيت أن إلغاء المطلب صالحية المحافظ البتاري خ ،2008/10/29حيث ر
يمكن بحال من األحوال أن تمس بقوة العقود.
10
-دمحم خيري – العقار وقضايا التحفيظ العقاري في التشريع المغربي – م.س – ط 208/ص.228-221 :
11
-المادة األولى من ظهير 29دجنبر 1930المحدد لدور واختصاصات المحافظ العام.
12
-سلسلة دفاتر محكمة النقض عدد – 21نظام التحفيظ العقاري دعامة أساسية للتنمية (قراءة في مستجدات القانون رقم )10.01م/األمنية ،
ط ،2013/ص.006:
11
ماستر المهن القانونية والقضائية الفوج الخامس 2018/2019
المعت
ي ونرى بأن إزالة هذا التناقض يكمن باتباع طريق واحد دون اآلخر ،وعىل
باألمر أن يختار اللجوء إىل المحكمة أو إىل المحافظ العام و يف اللجوء إىل
أكي ،ألنه يمنح طالب التحفيظ اتباع طرق الطعن حت المحكمة ضمانات ى
نهايتها .
أما إذا لم يتقدم طالب التحفيظ بأي طعن ضد قرار اإللغاء فإن قرار المحافظ
يصبح نهائيا ويتعذر إحياء المطلب من جديد ما دام يستند إىل نفس الحجج
والرسم ،ألنه غالبا ما يكون رفض التحفيظ ناتجا إما عن عدم كفاية الحجج
قضان يف حالة وجود تعرضات وقبولها من طرف
ي المؤيدة للطلب وإما عن حكم
المحكمة.
12
ماستر المهن القانونية والقضائية الفوج الخامس 2018/2019
أن يتوقف المحافظ العام عن االستجابة للطلب بمجرد علمه بأن الموضوع قد
طرح أمام المحكمة المختصة.
-13دمحم الكشبور " :التطهير الناتج عن تحفيظ العقار ،تطور القضاء المغربي ،قراءة في قرار المجلس األعلى بتاريخ 29دجنبر
"1999الطبعة األولى ،ص .30
13
ماستر المهن القانونية والقضائية الفوج الخامس 2018/2019
14
ماستر المهن القانونية والقضائية الفوج الخامس 2018/2019
وهكذا إذا ما كان الخطأ مصلحيا يف هذا اإلطار فالمسؤولية تتحملها الدولة وذلك
ما هو مالحظ من خالل ف 19أعاله ،إال أن هذا األخي قد طرح نقاشا حادا عىل
مستوى الفقه والقضاء تمحور حول طبيعة مسؤولية الدولة يف هذا الشأن ،هل
للقاض لتحديد ه مسؤولية موضوعية أم أن ر
المشع قد ترك السلطة التقديرية
ي ي
طبيعتها؟.
أ -موقف الفقه :
هناك اتجاه يرى أن ر
المشع قد اقر يف إطار الفصل 19من ق.ل.ع بالمسؤولية
اإلدارية الموضوعية بعيدا عن فكرة الخطأ بحيث أن إثبات الرصر كاف للقول
بمسؤولية الدولة يف التعويض ،مؤسسي موقفهم عىل أساس المساواة أمام
الت تتمتع بها اإلدارة يف ممارسة
التكاليف العامة لتحقيق التوازن بي الحرية ي
نشاطها لتحقيق المصلحة العامة.
ومن هذا المنظور تكون الدولة مسؤولة عن أعمال المحافظي عىل اعتبار أنها
الت أقرت نظام التحفيظ العقاري وألزمت كل من اختاره الخضوع
ه ي ي
الت أحدثت االجهزة المكلفة بتطبيق مقتضيات هذا النظام
وه يلمقتضياته ،ي
بالتاىل أن تتحمل النتائج السلبية
ي الت تعي المحافظي العقاريي ،ويتعي
وه يي
الت تيتب عن كل ذلك.
ي
للقاض لتحديد
ي إال أن الرأي الراجح يف الفقه يذهب إىل إعطاء السلطة التقديرية
نوع المسؤولية حسب كل حالة عىل حدة عىل اعتبار أن الفصل 19من ق.ل.ع
ال يهتم بمشكل المسؤولية اإلدارية ،وإنما بتحديد مبدئها العام.
ب -موقف القضاء :
15
ماستر المهن القانونية والقضائية الفوج الخامس 2018/2019
14ينص الفصل 23من ظهير 10شتنبر 1919المتعلق بالمجلس األعلى للحسابات على أنه " ينظر المجلس األعلى في حسابات
المحاسبين العموميين ويعد محاسبا عموميا بالنسبة للمجلس األعلى للحسابات كل موظف أو عون مؤهل ألن يباشر باسم جهاز عام
عمليات قبض الموارد ودفع النفقات أو استعمال السندات إما بواسطة "...
16
ماستر المهن القانونية والقضائية الفوج الخامس 2018/2019
-15الدكتور دمحم الحياني " :المحافظ العقاري بين متطلبات االختصاص واكراهات المسؤولية" الطبعة األولى ،ص .88
17
ماستر المهن القانونية والقضائية الفوج الخامس 2018/2019
16
والت ال تتحقق إال بوجود الخطأ الجسيم أو التدليس ،ووقوع الرصر،
ي شخصية
والعالقة السببية بي الخطأ والرصر.
و تتجاذب مسؤولية المحافظ العقاري نوعان من النصوص القانونية ،نصوص
تندرج ضمن القواعد العامة متمثلة أساسا يف قانون االليامات والعقود وال سيما
الفصل 80من جهة ،ونصوص القواعد الخاصة أي القانون العقاري من جهة
أخرى.
-16عبد الكريم حيضرة " :المسؤولية الشخصية للمحافظ على األمالك العقارية" ،المجلة المغربية لإلدارة المحلية والتنمية ،عدد
،2003 ،60ص .81
17
-المادة " : 3إن مسؤولية المحافظ ينظمها الفصالن 19و 80من ظهير ق.ل.ع باستثناء ما ورد في ظهير 12غشت ."1910
18
لم يعرف المشرع المغربي ال التدليس وال الخطأ الجسيم.
أ -نظم المشرع المغربي التدليس ضمن عيوب الرضا في الفصلين 32و 30من ق.ل.ع وحسب الفقيه عبد الرزاق السنهوري " :
التدليس هو إيقاع المتعاقد في غلط يدفعه إلى التعاقد".
والتدليس بهذا التحديد يختلف عن الغش ألن التدليس إنما يكون أثناء تكوين العقد ،أما الغش فقد يقع بعد تكوين العقد ،أو يقع خارجا
عن دائرة العقد ،كذلك يختلف التدليس المدني عن التدليس الجنائي وهو النصب ألن الطرق االحتيالية في النصب عنصر مستقل قائم
18
ماستر المهن القانونية والقضائية الفوج الخامس 2018/2019
19
ماستر المهن القانونية والقضائية الفوج الخامس 2018/2019
والذي يكون المحافظ العقاري ،ولعل مرد هذه التفسيات المتناقضة لهذا
ر
المشع لم يفصح ضاحة عن مرتكب التدليس داخل الفصل يكمن يف كون
النص.
وهكذا يستنتج مما سبق أن أي عمل يأتيه المحافظ وهو يؤدي مهام وظيفته
يعتي عمال باطال وتنتج عنه مسؤولية المحافظ.
يثبت فيه التدليس ،ر
أما بالنسبة للخطأ الجسيم فهو خطأ ال يقوم عىل أساس التدليس ولكنه يتعدى
من حيث خطورته الخطأ العادي الذي يمكن توقعه من أي موظف ،كأن يقوم
طالت التحفيظ حي اتخاذه لقرار تأسيس الرسم
المحافظ بإغفال ذكر اسم أحد ر ي
العقاري بمطلب التحفيظ وبالوثائق المؤيدة لمطلبهم أو تأسيس رسم عقاري
مخالف للعقار المطلوب تحفيظه.20
الت يرتكبها
لكن يالحظ أنه من الصعوبة بمكان تحديد األخطاء الجسيمة ي
المحافظ العقاري وتثي مسؤوليته الشخصية ،كما أنه من الصعب التميي بي
األخطاء الشخصية والمصلحية من الناحية العملية ،باإلضافة إىل أن الخطأ
شخض يثي مسؤولية المحافظ
ي المصلح قد يفقد طبيعته ويتحول إىل خطأ
ي
الت يقوم بها متشعبة وكثية ،وهكذا يبف القضاء
الشخصية ،خاصة وأن المهام ي
هو المختص الوحيد يف تقدير هذه األخطاء وذلك حسب ظروف كل قضية.
الت يمكن رفعها عىل الدولة لمطالبتها
وتجدر اإلشارة إىل أن دعوى التعويض ي
بالتعويض عن األضار الناجمة عن تدليس المحافظ أو خطئه الجسيم تأخذ
طابع الدعوى االحتياطية ،بمعت أن ممارستها ال تكون إال بعد أن يالحق
- 20دمحم خيري " :مسؤولية المحافظين العقاريين وصندوق التأمين وصعوبات تنفيذ األحكام الصادرة في مواجهتهم" رسالة
المحاماة ،مجلة تصدرها هيئة المحامين بالرباط ،العدد ،29ص .08
20
ماستر المهن القانونية والقضائية الفوج الخامس 2018/2019
المحافظ المسؤول بواسطة دعوى أصلية ،ويتم إثبات إعساره ،ثم بعد ذلك
الرجوع عىل الدولة طبقا لما هو منصوص عليه يف الفصل 80من ق.ل.ع.
لظهي التحفيظ
ر الفقرة الثانية :مسؤولية المحافظ الشخصية وفقا
العقاري
تعرض ظهي التحفيظ العقاري إىل مسؤولية المحافظ العقاري الشخصية من
خالل عدة نصوص تركز عىل هذه المسؤولية 21ومن بي هذه النصوص الفصل
(ثان)
( 12أوال) والفصل 91ي
21
ماستر المهن القانونية والقضائية الفوج الخامس 2018/2019
من خالل مقتضيات الفصل 12من ظهي التحفيظ العقاري فإنه يجب عىل
المحافظ أن يتحقق من أهلية المفوت وهويته (أ) ومن صحة الوثائق المدىل بها
تأييدا لطلب التقييد (ب).
أ :تحقق المحافظ من أهلية المفوت وهويته.
غي أن هذه الرقابة ال تعدو أن تكون سطحية تقترص عىل مقارنة البيانات الواردة
وف هذا
يف الرسم العقاري مع نظيتها الواردة يف المستندات المدىل بها للتقييد ،ي
22
-ينص الفصل على ما يلــي " :يتحقق المحافظ على األمالك العقارية تحت مسؤوليته من هوية المفوت وأهليته ." ..
22
ماستر المهن القانونية والقضائية الفوج الخامس 2018/2019
عموما وإن كان المحافظ مسؤول شخصيا عن مراقبة هوية وأهلية األطراف فإن
ينبغ تجاوزها بوضع ضوابط لخلق انسجام بيي هذه الرقابة تعيضها إكراهات،
ما هو مدون بالسجل التجاري والسجل العقاري ،وسجالت الحالة المدنية مع
هذا األخي.
وإذا كان المحافظ عىل األمالك العقارية يتحمل المسؤولية الشخصية عن
األضار الناتجة عن إهماله وتقصيه يف التحقق من أهلية المفوت ،فإنه ال يمكن
االحتجاج ضد الغي إال بما هو منصوص عليه بالرسم ولو كان مخالفا للواقع.
بل يبف فقط للمترصر مطالبة المحافظ بالتعويض عن الرصر الناتج إذا تبي
تقصي وإهمال المحافظ فيما كلف به من التحقق من أهلية وهوية المفوت.
ب :تحقق المحافظ من صحة الوثائق المؤيدة لطلب التقييد.
23
-قرار عدد 1010بتاريخ – 1910/06/19أورده ادريس الفاخوري في كتابه الوسيط في نظام التحفيظ العقاري بالمغرب – م .النجاح
الجديدة ،ط 2018/ص.298 :
23
ماستر المهن القانونية والقضائية الفوج الخامس 2018/2019
حسب مقتضيات الفقرة الثانية من الفصل 12من ظهي التحفيظ العقاري فإن
المحافظ عىل األمالك العقارية ملزم بالتحقق من صحة الوثائق المقدمة له
بمقتض طلب التقييد من حيث الشكل ومن حيث الجوهر ،سواء تعلق األمر
بوثائق عرفية ،أو رسمية أو أحكام قضائية.
فإذا تعلق األمر بالوثائق العرفية فإن المحافظ عىل األمالك العقارية يراقب
توقيعات األطراف والسلطة المصادقة وتاري خ المصادقة وواقعة التسجيل لدى
24
األصىل إذ أن المحافظ عىل
ي بالعقد اإلدالء ويتعي . والتمي
ر إدارة التسجيل
األمالك العقارية يرفض صورة العقد المصححة اإلمضاء لتدعيم طلب التقييد.
كما يتعي عىل المحافظ عىل األمالك العقارية أن يتأكد من أن الوثيقة العرفية
تتوفر عىل جميع الوثائق الالزمة وأن العقد صحيح من الناحية القانونية ،ودقيق
يف تحديد معطيات التعاقد حيث يمكن تعريف بهوية األطراف وبيان أهلية
المفوت وتحديد نوع العقار ومساحته والمراجع العقارية وأن تتطابق
المقتضيات المتعلقة بالمفوت مع تلك الموجودة بالرسم العقاري.
وتبدأ رقابة المحافظ للوثائق الرسمية بطلب التقييد حيث تنصب عىل مراقبة
ان ومطابقة البيانات
النوع والي ر ي
ي الجهة المختصة بتحريرها ومدى اختصاصها
المتعلقة بالعقار من حيث مساحته ومراجعه فمراقبة المحافظ للوثائق الرسمية
تتم أيضا من خالل الشكل والجوهر ،إذ ال تعفيه رسميتها من مسؤوليته
الت قد تطالها ومراقبة المحافظ للوثائق يف إطار الفصل
الشخصية عن األخطاء ي
24
-طبقا لما ورد في المادة 10من قانون المالية لسنة 2000الذي ينص على أن " :بصرف النظر عن كل األحكام المخلفة ال يمكن للمحافظ على
األمالك العقارية والرهون أن يستلم قصد القيام بإجراء التحفيظ عقدا خاضعا إجباريا للتسجيل ما لم يتم تسجيله مسبقا ".
24
ماستر المهن القانونية والقضائية الفوج الخامس 2018/2019
12تنسحب أيضا عىل األحكام القضائية ،ألن صيغة الفصل المذكور جاءت
عامة ،فيتحقق من مدى انطباق المراجع العقارية المذكورة يف الحكم عىل العقار
الذي قدم يف شأنه طلب تطبيق األحكام القضائية والمقارنة بي بيانات
االشخاص المذكورين يف الحكم مع بياناتهم المذكورة يف الرسم العقاري ومراقبة
تمتع الحكم بالصيغة التنفيذية ومن شهادة عدم الطعن باالستئناف والنقض إن
وجدت ومن واقعة تبليغ أطراف الحكم ،إذ يجب اإلشارة إىل المبلغ إليه يف
شهادة عدم الطعن باالستئناف أو النقض وأن تكون هذه الشهادة موقعة من
كتابة الضبط وتحمل خاتم المحكمة واسم الموقع عليها ،وإذا الحظ المحافظ
عىل األمالك العقارية خلل يف شكلية الحكم فإنه ال يمكن له تقييده.
غي أن التساؤل يثار حول صالحية المحافظ لمراقبة شواهد التبليغ و يف هذا
الصدد يرى األستاذ دمحم خيي " أنه ليس من صالحية المحافظ العقاري
مراقبتها ألن مسألة المراقبة تدخل يف سلطات كتابة الضبط".
25
لكن رغم وجاهة هذا الرأي إال أن الحكم الصادر عن المحكمة اإلدارية بمكناس
اعتي المحافظ مسؤول عن مراقبة شواهد التبليغ إذ جاء فيه ... " :وبذلك
ر
وقعت المحافظة العقارية يف خطأ تجىل يف اعتبارها للشهادة المدىل بها بعدم
ينته بعد".
ي الطعن رغم أن أجل الطعن لم
تنف وجود
كما أن القول بصالحية المحافظ العقاري لمراقبة األحكام جوهرا ،ال ي
جانب من الفقه يؤكد عىل أن مراقبة المحافظ للوثائق المدىل بها ال تشمل
األحكام القضائية.
وعليه فالقراءة السليمة للفصل 12من ظ.ت.ع تفيد بأن عملية التقييد أو
قضان ال تتم إال بتحقق المحافظ من صحتها شكالي التشطيب بناء عىل حكم
وجوهرا .وهو نفس التوجه الذي حاول قضاء محكمة النقض تكريسه من خالل
26
يىل " :إال أنه يف الوضعية
ي ما فت
ي جاء والذي ، حيثيات القرار عدد 1021
25
-حكم المحكمة اإلدارية بمكناس ،ملف عدد 00/10/2002غ رقم 20/2000/0غ بتاريخ ،06/02/2000أورده ادريس الفاخوري في مقاله "
مسؤولية المحافظ على األمالك العقارية " بتاريخ 20يوليوز 2011المنشور في موقع " مركز ادريس الفاخوري للدراسات العقارية بوجدة "
26
-قرار صادر عن المجلس األعلى بتاريخ 6يوليوز – 2000أورده ادريس الفاخوري في مقاله " مسؤولية المحافظ على األمالك العقارية "
بتاريخ 20يوليوز 2011المنشور في موقع " مركز ادريس الفاخوري للدراسات العقارية بوجدة "
25
ماستر المهن القانونية والقضائية الفوج الخامس 2018/2019
26
ماستر المهن القانونية والقضائية الفوج الخامس 2018/2019
27
ماستر المهن القانونية والقضائية الفوج الخامس 2018/2019
28
ماستر المهن القانونية والقضائية الفوج الخامس 2018/2019
المحافظ مسؤول شخصيا عن هذا الخطأ ،إذ يقع عىل كاهله التحقق من أن
العملية المطلوب القيام بها سواء كانت تقييدا أو تشطيبا ،ال تتعارض ال مع ما
هو مضمن بالسجل العقاري ،وال مع مقتضيات ظهي التحفيظ العقاري.28
كما أن المحافظ مطالب أيضا بأن يتحقق من هوية المفوت ومن أهليته وكذا
من صحة السندات والوثائق المدىل بها شكال وجوهرا 29تأييدا لمطلب التقييد أو
التشطيب.
وبذلك لم يعد بإمكان المحافظ االقتصار عىل مراقبة توفر البيانات ر
والشوط
الت نص عليها نظام التحفيظ العقاري فحسب ،بل هو ملزم أيضا بأن يتأكد من
ي
أن السند ال يتعارض مع أحكام القانون بصفة عامة ،كما أنه ملزم أيضا
بمراعاة ما تتضمنه المنشورات والدوريات من أحكام وتوجيهات ،باإلضافة إىل
القضان.
ي وجوب إلمامه باالجتهاد
ونظرا لثقل المسؤولية الملقاة عىل عاتق المحافظ عمد ر
المشع للتخفيف من
حدة المسؤولية الشخصية للمحافظ بحيث اتجه نحو تقليص الحاالت
المنصوص عليها يف الفصل ،91وذلك نتيجة ما ورد يف الفصل 29من القرار
الوزيري المؤرخ يف 0يونيو ،1913حيث لطف من شدة المسؤولية الملقاة عىل
الت
المحافظ طبقا للفصل 91ومكن المحافظ من تصحيح األخطاء المادية ي
تقع يف بيانات السجل العقاري إما تلقائيا أو بناء عىل طلب من األطراف.
ويثار االنتباه بأن إمكانية المحافظ من أجل تصحيح األخطاء تبف محدودة وال
يمكن القيام بها إال إذا كان اإلغفال أو اإلخالل ناتجا عن خطأ مادي ضف ،أما
29
ماستر المهن القانونية والقضائية الفوج الخامس 2018/2019
الت تمس جوهر الحق فال سبيل إىل تصحيحها لدى المحافظ بل يتعي
األخطاء ي
عىل األطراف اللجوء للمحكمة المختصة بالنظر يف الموضوع.
ولقد فتح ر
المشع إمكانية الطعن يف قرارات المحافظ يف حالة امتنع عن القيام
بالتصحيح المطلوب حيث نص الفصل 00من القرار الوزيري 0يونيو 1913
عىل أنه إذا رفض المحافظ القيام بالتصحيح أو التغيي المطلوب أو إذا رفض
األطراف التصحيح الذي تم إجراؤه من طرف المحافظ فيجع االختصاص
الت تبث فيه بناء عىل حكم صادر عن غرفة
للنظر يف هذا الياع إىل المحكمة ي
المشورة.30
-30ينص الفصل 03من القرار الوزيري 0يونيو 9791على ما يلي " :إذا رفض المحافظ القيام بالتصحيحات المطالب بها أو لم
يقبل األطراف التصحيحات المنجزة فإن المحكمة تبت في األمر بحكم تصدره غرفة المشورة "
30
ماستر المهن القانونية والقضائية الفوج الخامس 2018/2019
خ ــاتمة
الت يتخذها المحافظ عىل األمالك بعد هذه الدراسة الوجية لكل من القرارات ي
والت ال تخرج عن ثالث قرارات أساسية ،قرار
العقارية بشأن مطلب التحفيظ ي
التحفيظ وقراري الرفض واإللغاء .ومسؤوليته ي
الت تارة مرفقية وتارة شخصية،
الت ينفرد بها،
يمكن القول أنه وموازاة مع هذه االختصاصات والقرارات المهمة ي
يتحمل يف مقابل ذلك مسؤولية خطية ال توازي ها مسؤولية أي موظف آخر
ناتجة بالدرجة األوىل عن طبيعة عمله وجسامة مهمته.
فالمحافظ مسؤول شخصيا عن قراراته بالتحفيظ أو التقييد أو التشطيب ،كما
عموم.
ي عموم وكموظف ي انه مسؤول كمحاسب
ساس يف تفعيل نظام التحفيظ ،فإن
ي إال أنه وبالرغم من كون المحافظ فاعل أ
ينف تعاون مجموعة من المؤسسات نص عليها القانون لتفعيلهذا الدور ال ي
هذا النظام ،ومن أهمها مصلحة المسح العقاري ،والقضاء والسلطات المحلية
ومحررو العقود...إلخ ،ولذلك البد من تشطي المسؤولية عىل جميع هذه
المؤسسات.
وف الختام نؤكد عىل الدور الريادي للمحافظي العقاريي يف تثبيت حق الملكية
ي
المحم دستوريا ببالدنا منذ ما يقارب نصف قرن من الزمن ،وبمقتض
ي العقارية
ظهي التحفيظ العقاري مند قرن من الزمن.
31
ماستر المهن القانونية والقضائية الفوج الخامس 2018/2019
32
ماستر المهن القانونية والقضائية الفوج الخامس 2018/2019
مجـ ــالت
دمحم ر
خيي :مسؤولية المحافظي العقاريي وصندوق التأمي
وصعوبات تنفيذ األحكام الصادرة يف مواجهتهم ،رسالة المحاماة،
مجلة تصدرها هيأة المحاماة بالرباط عدد . 29
عبدالكريم حيضة :المسؤولية الشخصية للمحافظ عىل األمالك
العقارية ،المجلة المغربية لإلدارة المحلية والتنمية ،عدد ،60
.2003
33
ماستر المهن القانونية والقضائية الفوج الخامس 2018/2019
الفـ ـ ـ ــهرس
مقدمة 1 ........................................................................................
المبحث األول :قرارات المحافظ بشان مطلب التحفيظ 0 ..........................
المطلب األول :قرار التحفيظ ونتائجه 0 ...............................................
الفقرة األوىل :قرار المحافظ بتحفيظ العقار 3 .....................................
الفقرة الثانية :نتائج قرار التحفيظ 6 ..................................................
الثان :قرار إلغاء أو رفض مطلب التحفيظ وإمكانية الطعن فيه 8 ......
المطلب ي
الفقرة األوىل :قرار رفض أو إلغاء مطلب التحفيظ 9 ...............................
الفقرة الثانية :إمكانية الطعن يف قرارات المحافظ بإلغاء أو رفض مطلب
التحفيظ11 ...............................................................................
الثان :مسؤولية المحافظ عىل األمالك العقارية10 ........................ .
المبحث ي
المطلب األول :المسؤولية اإلدارية والمالية للمحافظ العقاري10 .............. .
الفقرة األوىل :المسؤولية اإلدارية للمحافظ العقاري 10 ..........................
الفقرة الثانية :المسؤولية المالية للمحافظ العقاري 16 ..........................
الثان :المسؤولية الشخصية للمحافظ العقاري 11 ......................
المطلب ي
الفقرة األوىل :المسؤولية الشخصية للمحافظ وفقا للمبادئ العامة 18 .......
الفقرة الثانية :مسؤولية المحافظ الشخصية وفقا لظهي التحفيظ العقاري
21 ..........................................................................................
خ اتمة 01 ......................................................................................
الئ حة المراج ع 02 ...........................................................................
الف هرس 00 ...................................................................................
34