Professional Documents
Culture Documents
ناجة فوغيل
ناجة فوغيل
٦٦أ0ح.ا0تء5ج0اة٢!3.ححا.501٦0۴3لم١٨لم١٨لم١٨
مكتبتي العربية
٠ئيه|ئ الطبود اصن
إإ٠آلكتورؤ ادية نخهيل
أستاذة محاضرة
الجزائر كلية .الحقوق -جامعة
١أر)0ا<0ا$ء0ا.٠وا٢ءءا3أ.$0٨0س\١1
القا نئث
التجاري ا لجزإئري
٦تء|30،.ج|ع0ا3ا3.ا961ا01٦0!3ج!|3://1ة٦ا/011
2004-09 @ ذيه1ق المطب .عات الحامه
رقم )ننعثر 4.02.3855 :رقم :ر.د.م.ك(^9961.0.02 )156
23.7رقم اإليدءع القانوني2001/1562 :
االنداذ
5
.االمرال المعنوية التي أصحت من ضرورات النشاط االقتصادي
/ال
/د عن المج/ واذا كPPPاتت العنائ ت في الماضي .بعيدة ك/
/ل البع/
/ة .فPPPإن الحي/
/اة /ة المادي/
التجاري طرا لعدم تداولها من الناحي/
العمرية ال//يرم تثبت عكس ذل//ك إذ اص//بح االش//خاص يش//ترون هPPPذه
العقارات بقصد اعادة بيعها مثل ما يشتري التاجر اي//ة س//لعة
منقرلة بقصد اعادة بيعها ،وبهذا تالشى المفهوم الضيق للتجارة.
.الذي كان يفرج العقارات من الحياة التجارية( )1
00,؛1ذهج 26016اا3؛6ا6ا00ا0بء ،؛()1/1£7. ٥٢هل. ٨.ح0ء٨ه.7٨ه .ا\1ع ( )1ا؛٢0ه اله 00068؟1جءذ6ا 68لال0ءة 00؛اءالهال0،
1ل <01,ا]سل 1ء١اا1٢ ٨ئأل 02 1980. 7. 3. 7. 1ات٨ه 5اله؛٧؛ه0ل ةأ30؟ )20010161ةة00010161.6131, 1
6
النمل الثاني :تطرر التا٠سن التجاري ص العصر ابث —1العصر
الغمل الرايع :نطاق الفاس القجاري وأسيذ العميبز يين اسل التجاري والمل اسي
العبحث -1نطاق القانون التجاري 1ل٠طلب-1الذشة
االختحاص
7
المطلب ذ -االثمات المطلب 1-3الءذ1ر
9
العناصر المعنوية المبحث -2طبيعة
المحل
المطلب -1نظرية الذمة المستقلة
أو العجموع القانوني المطلب -2
نظرية المجمع الواقعي المطلب -3
نشة الملكية المعنوية المبحث -3
حماية المحل من المنافسة غير
المشروعة المطلب -1أساسها المطلب
صورها -2
الغمز الثالث :بيع اسل التجاري المبحث —1
التزامات البائع والضمانات التي
يتمتع بها المطلب -1التليم
المطلب -2ضمان االستحقاق وضمان
العيوب الخفية المطلب -3االعمال
الشخصية المطلب -4امتيازالبائع
إلمطلب -5دعوى الفخ المبحث -2
التزامات المشتري المطلب -1
التزام بالتسلم المطلب -2التزام
بدفع الثمن المطلب -3دقع نفقات
العقد المبحث -3ائار بيع المحل
التجاري
10
١لشىل١ول
عالقة القانون التجاري بالقوانين األ
13
أ098|30ا3ا96٢13.ا3ا٦0ا://1!30ت|/1>0.1
المبحث األول؛
عالنة التانون التجاري بعلم االتتماه؛
ترجد عالقة وثيقة بين القانون التجاري وعلم االقتصMMاد ،فMMإذا كMMان هMMذا االخMMير يبحث عن
كيغية اثباع العاجات االنسانية عن طريق الموارد ,فإن القMMانون التجMMاري ينظم وسMMائل الحمMMرل
على هذه الحاجات ،فكل األشيا ء التي يهتم االقتماد يانتاجها وتوزيعها واسMMتهلذكها ،وتMMداولها
سرا ء كانت حاجات أو أمواال ،هي نفها التي يهتم بها القانون التجاري ،بحيث يقMMوم بتنظيمهMMا
من الناحية االتفاقيMة والقارنيMة والقضMائية ،وس ثم فMإن كMل من اإلقتصMاد والقMانون التجMاري
يعمل على توفيرها وتسخيرها لخدمة االنسان.
ولقد ازداد اكثاط االقتصادي في العصر الحاضر ،ممMا ادى إلى خلMMق نواعMد قانونيMة جديMدة
في المجال التجاري وا لحنMMاعي والمMMالي مثMMل عقMMرد النقMMل والتMMأمين وعمليMMات البنMMوك ونظMMرا
للصلة 1لموجود ة بين علم االقتصاد والقانون التجاري .فقد ادى االس إلى اعتيار هMMذا األخMMير
قانونا .لألعمال(1ا ،يتم بالسرعة واالكمان ،وليس فقط قانون التجMMارة الضMMيق ،كما ادت هMMذ،
الصن الى اعتيار كل منثأة اقتصادية ،يثملها القMMانون التجMMاري في حالMMة مMMا إذا اتخMMذت شكأل
تجاريا واستعانت باالساليب التجارية في ادراتها أو اشجماع رأسالها والحصرل على االئتمان،
ولذلك اعتبر البعض القانون التجاري هر قانون النشاط االقتصادي بجميع صوره ،ويعرف هMMذا
الغئ من القانون وفقا لهذا الرأي بأنه مجعوع القواعد المتعلقة بنشاط االنسان من انتاج وتملك
وتداول واستهالك للثروات.
١ز ا انظر سبعة القلبوبي -ص 9وانظر ايضا عباس حل٠ي ص6
111717ل وأنظرايخا ال٠رجعاالذ -ص ا1
المبحث .اثذم١ا
عاللة التانون التجاري بالقانون الدولي؛
14
الدولي العام نظ//را لت//دخل الدول//ة في الحي//اة
أالقتصادية ( ، )1اذ اح//دث ه//ذا الت//دخل تغ//يرا
جذريا .في القانون التجاري ،بحيث اصحت الدول//ة
تقرم بدال ٠ن الخواص بالنش//اط التج//اري وتوجه//د
وفق خطة اقتص//ادية معيت//ة ،فتض//ع ل//ذلك نواع//د
لالتجار بغمد المحافظة على التظ//ام الع//ام ،وفي
/ابرام
/وم ب/
/ادية تق/
/ا االقتص/
/ق خطته/
/بيل تحقي/
س/
/لة بين
/د ص/
/ا توج/
/ة كم/
/ة دولي/
/ات تجاري/
اتفاقي/
القانون التجاري والقانون الدولي الخاص ،فه//ذا
االخير يقوم بتنظيم العالقات التجارية التي شتمل
على عنصر اجنبي أي التي تتم بين رعاي//ا ال//دول
المختلغة نظرا لتزايد العالقات الدولي//ة نتيج//ة
سهولة وسائل النقل وانتشارها بحيث ادى الى ترحيد
اهم ق//وا ع//د الق//انون التج//اري ،نظ//را الختالف
القواعد الداخلية لك//ل دول//ة .وه//ذا ح//تى يمكن
القضا ء على مشPPPكل تن//اع الق//رانين ،ل//ذا لج//أت
الدولة الى عدة وسPPPPائل لتوحيد الق//انون التج//اري
:-منها
15
أ098|30ا3ا96٢13.ا3ا٦0ا://1!30ت|/1>0.1
الدولية كعقد التمدير واالستيراد أو العقرد
التي تجربها الهيئات النقابية والغرإف
التجارية ،فانتثار بعض النماذج التي يكثر
انتشارها في المعامالت الدولية جعل لالطراف
مملحة في الخضوع ال حكامها بدال من ! لشروط
المختلغة 1لتي يتضمنها كل عقد رالتي تؤدي الى
صعريات جمة )1( .يعن القلبويي الرم االبق -ص 11
16
ومأتمدبMه توحيMداحكام القMانون التجMاري اذابMMرمت عفأاتفاقيMات دئيMة لتنظيم )2
العالقات التجارية الدولية ومن تم تلتزم بهاكل ددلنتم توقيعهMMا على٠.ذ ٠االتفاقيMMات
ومثالها اتفاقية بون ل٠غة 1953الشعلتة بالنفل بواطة السكة الحديديMMة اذ حبMMدت
٠ذ ٠االتفاقيMMة ئMMروظ آثارعتMMد انتMMل ني حالMMة مMMا اذا كانالنقMMل يتجاوزاسMMوداالدبية
للدولةالمتعاقدة .فمثالاذءوجدعقدنتل بضاعة من فرتما.الى هاتيا عن فريق سويسرا
ا وتعد هMMذ ٠الدولMMة مرتعMMة ء٤ى االتفاقيMة) افMإن ٠ذا العنMد يخفنMع لالتفاقيMة هMMرن
احكام التانرف الغرني الغائية .أماعتدالتقل داخل الحفوداالئيمية ضولة الموقعة فإنه
يغغع سانون الداخلي سولة التي ابMMرم فيهMا العتMد ٠كاتفاقيMة جMنيف.لخاصMة بتوحيMد
احكامءالسغتجة والسند االدنىالمبرمة سة 1930واحكام افه ابرهة سنة
ث بتعديل قارنهااص.ب٠اذا,بفاءكام هذ ٠االتفاقية حتى
تصح هذ ٠االخيرآ بمثابة تانون داخلي.1 .
)1انظر مؤلفنا في األوراق التجارية في القانون الجزائري -دار هومة للطباعة و١ذش والتوزيع الجزائر
1999
ل٠بدث||ء|
/اذون
/انون |لئجاريرق/ وتظهMMMMر كذلك العالقة بين الت/
/ون/تع كافPPPة يخض/
/ر أو المص/العمل في أن عال المتج/
لقوانين الضان االجتماعي وتحديد س//اعات الع//ل
واألر وجميع المزايا التي يقررها قانون العم//ل (
1.ا
16
( )1عباس ط٠ي ال٠رمع 1البق -ص 8.و9
وانفر أيضا سميحة القليص المرجع السابق -ص 11و . 12
17
١لشئثئ
ا لقا نون ! لتجا رى عبر ا لعصور
19
ال٠بث اإلهل, :
الععرر التديمة:
/عوب
/اة ا لش/
/ة في حي/
/ة هام/
احتلت الزراعة مكان/
القديمة ،اذ حظيت باهتمام كب//ير على آس//اس أنه//ا
مصدر رزق ش//ريف ،بينم//ا نبن ت التج//ارة وت//ركت
لألج//انب والعبي//د ذل//ك ألن االجنMMMMMبي في تظ//ر الش//عوب
القديمة كان يرضMMMMMع في منزلة العبد أو الع//دو ،ل//ذلك
ت//ركت ل//ه المه//ام الحق//يرة أو الوض//يعة ومنه//ا
.التجارة ،هذا ما نجده عند الشعوزب القديمة
20
ا1اا:١اا،ال 1.ائالألجاال0ت) أذ٠0لال £ال ؛؛•! \. 0(11ر>؛ةل\.ا)١؛ ;.\١١ 1ال ا1ا .. 2.ا 5 1952.ب؛ا٠أل؛دء از]-£ذآل 1؛
21
المعريون؛ -1
/ة.
/ر ٦ني الزراع/
/ريين مذحص/
/ام المص/
كان اهتم/
/دانيين، وتركPPPوا التجارة لألجانب من اليه/
/ود والكل/
ئرى بعض المؤدخين ،انه رغم ذلك .فقد كانت للمصريين
القدما ء تجارة واس//عة ٠ع البل//دان المج//اورة،
وقد كاف احد الملوك ي//دعى برخ//وس 18آل0آلحء 80ني
1لترن 1لسابع قيل 1لميالد ،قد (صدر قاذرذ ٩تضمن
قراعد صارمة بالنسبة للقرض بفائدة( 1ا ،وفيم//ا
عدا ذلك ال يوجد شيء يثبت لنا وجرد قواعد أخرى عند
.المصريين
البابليون: -2
/ا عثر على وثيقة هامة تثبت أن للش/
/عب البMMMMابلي قانون/
حمورابي
،يدعى تانون
/د
/ل على قواع/
/د اثتم/
/ابليين ،وق/
كان ينظم عالقات الب/
تجارية هامة منها ،القرض بفائدة عق//د الش//ركة،
وعقد الوديع//ة او اي//داع اللع ٠وعق//د الوكال//ة
.بالعمولة
22
1،1ج )1ج وعقود الخدمات 6ة جء٢٧1ج//ة ج11ج1ا0
88.اآلء ()3
< 7011101اال؛1 00111110٢0ا0الم 0ا 0ا؛٢٤،آ ١جه]ةجا00 1،ا5ذه 01ا،\-ا/ا-؛ 1؛(أةة0ل _()1
. 18.نل 04، 1102 1954.حئ3لالذا5١؛2٢ء
1ل3ايإالل )2١اد٠رجعادابقص7
0ا٤1٢،ح1؛ا أج 1ة1آل وانظر ايفا الرجع االبق ص 18
وانظر ايضا محي الدين الجرف منكرات ني التانئ النجاري ٠جامعن الجزائر .معهد الطرم االقتصادية 1979 -
- 1980 -ص£ .2سع٨ا،3١ 11 £7ال٠رحادايق-ص18و19
£هء٨0٨ا 11 £7
23
:الغئيقيرن
انتقلت التجارة الى الشعب الفينيقي ،غ//ير أن
هذا األخص كان متعودا على القرصنة في البحر األبيض
العتوسط ،ما أدى به إلى معرفة عدة نواع/د بحري/ة
الزالت مش///هورة في الق///انون البح///ري الى اآلن،
ومثاله//ا ال//ترض البع//رى ل//ة٠ا3ل 6أ 6ال٩؛ءال٠
واحيانا .بسى قرض المخاطر الجسMMMMMيمة ه 1ق ا7٢6ل ج1
/ر
،) 1وقاعدة الرمي ني البح/ ( 1٠6ا٧6ة 01.0886
الذي يعد أساس نظام الخسائر البحرية المش//تركة
في الق//انون الح//ديث وال//ذي بمقتض//اه ،اذا القيت
/فينة اذا م/
/ا بضاعة في البحر بهدف تخفيف حمولة الس/
/حاب
/فينة واص/
/ك الس/
/ر ،فيجب على مال/
/ددها خط/
ه/
البضائع ان يتحملMMMMوا نبة من ه//ذه الخ//اثر عن طري//ق
/فادة
/ة اس/
تعويض صاحب البضMMMMاعة التي القيت ني!لبحMMMMر نتيج/
األضدن()2
:اليرنانبئ 4-
في ظل تطور التجارة البحريMMMMMMة التي انتشرت في البحر
األبيض المترسط ظهرت الحضارة الهيللينية ،نأصيح
اليونانيون ض كبار التجار المالحين وسيطروا على
التجارة البحرية 066ج6ال اله 68 1111.68ا ب وارز
شاط عثر عليه لدى هذا المشعب ،هر عملية الق//رض
الجزافي الذي يقوم على نكرأ مزداها أن يقرض شغص
مالك السفينة ٠مبلغأ من المال لتجهيز الس//فينة
ء /ا أو شرا ء بضاعة ،فPPPإذا وصلت الس/
/فينة الى المين/
المقصود ،كان للمقرض اس//تيغا ،مبل//غ الق//رض ٠ع
ناثدن مرتفع//ة ،ام//ا اذا هلكت الس//فينة ،فيخس//مر
/ل
/د يتس/
/ذا العق/
/رض ،اي في ه/
/غ الق/
المقرض مبل/
24
المقرض مخاطر المالحن ،وهذا النظام هو أصMMMMMل نظام
.التأمين العديث (3ا
-5الردماس:
25
يترقع عنها الرومان األصالء ،لكن بعد غ//زو روه٠ا
للشعوب المجاورة واحتكاكه//ا بحض//ارات مختلغ//ة،
ظهرت الحاجة الملعة لالتجار ٠ع االجانب واألض//طرار
الى وضع انظمة قانونية جديدة تحكم هذه العالقات
الجديدة ،فأدى األم//ر الى خل//ق م//ا يمى بق//انون
الشعرب ة11ل 6ا ( )2الذي اختلف عن النظام
القانوني الذي
كان يعكم عالقات الرومان فيما بينهم والذي تش//ل
في ج 115 01٧11ل 6أ ،أي القانون المدني الذي
تمMMMMMيز بشكليات خاصة ومعقدة ،في حين تميز ق//انون ا
كعوب بخلوه من جل التعقيدات والشكليات التي من
شأنها عرقلة المعامالت بين األفراد لكن//ه لم يكن
/رنى
/ا ع/
/حيح ،وإنم/
/المعنى الص/
/ا ب/
قانونا تجان/
عملي//ات تجاري//ة منه//ا نظ//ام البن//وك ،ونظ//ام
المحاسبة ،إذ كان الرومان يمسكون دفاتر ا،1البرحاالبق-
ص19 حا]ل)7 1قل 111
( )2أكثم أمين الخرلي البرح السابق ص -15 - 14 -وأنظMر ايضMMا سMMميحة القلMMيريي -ص 28
وأنظر أيضا محي الدين الجرف — ص - 4وأنظر أيضا عباس حلمي -ا العمال التجانة التاجر،
الحل التجاري — ديوان المطبوعات الجامعية — 1983ص . 11
26
تبين الدخل والنفقات ,ونظ//ام ال//رمي في البح//ر
وعقد القرض البحري الذي تجنوه عن اسالفهم ،كم//ا
عرف الرومان فكرة االفلدس المالي ،وهي أن الم/
/دين
في حال/ة امتتاع/ه عن الرن/اء ب/د يون/ه في أج/ل
استحقاقها ،يعهد بأمواله الى شخص يتولى بيعه//ا
وتصفيتها ثم تولع ثمنها على الدائتين ،وقد كان
الرومان ض قبل يستعملون وسيلة االك//راه الب//دني
يقصد حمل الم//دين على الوف//ا ء ب//د يرن//ه1( .ا
نخلص مما تق//دم الى أن الش//عوب القديم//ة ع//رفت
قواعد تجانة مستقلة عن بعضها ولم تدرجها في قانون
/د يحكم
/انون واح/
/ا في ق/
/ا ادرجته/
/تقل ،وانم/
مس/
وينظم عالقات االفراد بص//نة مرح//دة ،فساس//ت ه//ذه
الشعوب في ونع أصول القانون التجاري الى أن ب/
/رز
قانون ستقل يحكم فئة من األشخاص واألموال ،وهذا في
.القرون الوسطى
و2
ا ذ) محرز الرجع ابايق -ص .25واتظر ايضا!لربع
انايف ص 20 - 19
حهء٨ 0٨ا 7ح 1هال
،؛10ه ثءلء 0!111،111.0اج ج1،ألل. 7ء۴1؛آل ةءج01جPPه . 7 018 1ج1 ٠٢01 1; 2د01٠01ا11ا0011 و!آللMMر ايفMMا
. 1984.7ذ.ه 00. 1.0.؛1ذهذ
و2
المبحث الثاي
ا لعصررا
لرمطى؛
اثر سترط االمبراطورة الرومانية بسبب غزوات
/ة
/ت حرك/
البرير في القرف الخامس الميالدي تقلص/
التجارة الداخلية والدولية وبدأ نظام االقتصاد
المفلق المحصرر فرحدته القرية والمدينة ،وهذا
/أل عن
/د ،فض/
نظرا للغرض التي سادت في ذلك العه/
ضعف ا لسلطات المحب في تأمين الطرق التجارية(
، )1فلم تنتعش الحركة التج/اب اال عت/د قب/ام
الح//روب الص//لبببة ال//تي ادت إلى فتح اب//واب
التجارة بين الش/رق والغ/رب ،وك/اتت ايطالي/ا
بحكم موقعها االس/تراتيجي ا لمط/ل على ا لبح/ر
األبيض المتوسط ،تتلقى كل شي ء حديث جا ء به ا
لع//رب ،وه//ذا في الق//رنين الس//ابع والث//امن
الميالدي ،فبرز شPPPأن الع/رب في تط/وير التج/ارة
بدليل وجرد مصطلحات التينية نات اصل عريي ،وما
زا لت مستعملة حتى ا ليوم ( 2ا ،كما ا بت/
/دع ا
/ا ص
لعرب عد ة قوا عد تجا رية ،كشركا ت ا ألثخ/
ونظا ٠ا.الفالس والتعام/ل بالس/غتجة ،والمب/دأ
الرضائي الذي عرفته الشريعة وال/ذي الش/ك أن/ه
قلص من ح//دة الثكلي//ة ال//تي ك//انت تعرفه//ا
الق//وانين الغربي//ة ان//ذاك ،والمتعثل//ة في
/اثي في
/ل المبPPPPدأ الرض/
القانون ااروماني ،وقد تمث/
قاعدة حري/ة االثب/ات في الم/راد التجاري/ة(3ا
24
/د
/رة (1ال2ا بع/
/ورة اابق/
/ة الكرمPPPPة ض س/
بدليل االي/
قوام//ه تع//الى ٠ :اي//اأ.ب//ا أنين أم//نرا اذا
تداينتم بدس اي؛< مسعى فاكتبوه ...إال أن تكون
تجارة حاضرن ت/ديروب م/د فلبس عليكم جن/اح اال
.تكتبوها
وهكذا ،بفعل ما جا ء به د ،ا ز ذ ارت مدن ا
يطا ليا كجنوا ،وفلورنسا -والبندقية ووجدت ب را ق
عالمية لتبادل ا؛تجارة 1( .؛ أكثم أمين الخولي المرجع
ابايق -ص ،2( 15أكثم أبن الخولي الرجع االبق-ص8ا ،وأنظر أيضا محرز
المرجع العايق -ص 26
( )3محد ريد العرض ارجع السابق ،ص .16
أم//ا في ب//اتي اتح//ا ء اوروب//ا > نق//د ك//ان
للكنيس//ة دور غ//ير مباش//ر في تط//وير الق//انون
التجاري 1اذا حرمت الكنيسة ترض المال بالربا،
ولم تتص اال اليهرب اللرمبردين وهم سكان مدين//ة
لومبا رد يا ومعظمهم من االيطاليين ،فهذا الحظر
الذي جا عت به الكنيسة ،جعل أصحاب رؤوس األموال
يبحث//ون عن وس//يلة اخ//رى الس//تثمار أم//والهم
/دم
/اه يق/
/ذي بمقتض/
/ية ال/
/ام التوص/
نابتدعرا نظ/
الرأسمال نقودا للتاجر في مقابل جMMMMMMMزء من االراح على
اال يال اال في حدود ما قدمه من مال ،فMMMMMMأقرت الكيسة
/ا
/رض له/
/تي تتع/
/اطر ال/
/را للمخ/
هذه العملية نظ/
النقود في هذه الحالة)1(.
وهكذا شMMأت شMMركة الترصية الMMتي حقققةنجاحأ كبMMير ٦فيما بعMMد
،ولنفس العلة
ابMMMاحت قMMMرض المخاطر الجسيمة وانتهى خطMMMر الكنيسة في القMMMرن
التاسMMMع عشر ،حين اخذت القMMMروض لالنتاج مكانPPا كبMMMير ٦في السMMMليات
25
.المصرفية
وقد تم//يزت العص//رر الوس//طى بظه//ور الق//انون
التجاري بمعناه المعروف اليرم اذ وضعت القواعد
التجائة باديء ذي بدء في حي أ1،ة،لل -ج11أ( 0،
، )2ومعنا ٥الشاع السيء وهر الشارع الذي كانت
/را في
/ا أجتمع/
/ار ،كم/
/ة للتج/
تجتمع فيه أكMMMMبر طائف/
المدن االيطالي//ة وتض//امنوا فيه//ا بينهم الى أن
اصبحء ا يتمتعون بنغ//وذ كب//ير ،تكون//ون طوائ//ف
/ر
/ار الحري/
/ة تج/
/ا1ئغ/
متخصصة في تجارة معينة ،كط/
مثال ،وكانت كل طائفة تنتخب رئيس//ا له//ا ي//دعى،
/ب
/تي تنش/
/ات ال/
القنصل ،فيتولى الفعل في المنازع/
بين التجار وبين من يقومون باالعم//ال التجاري//ة
ولو كانوا غير تجار ،وهك//ذا ،انثPPPPأ تج//ار الم//دن
االيطالية قضاءا تجاريا ستقال عن القخا ء العادي
الذي يلجأ اليه كافة الناس ،كما امبحوا يكونون
فئة متميزة عن فئة الشعب)3( .
26
/بحت
/برى ،فاص/
هذه االسواق ان استقرت في المدن الك/
اسواقا عالمية انتشرت فيها عادات واعرافب تم//ا
/د
/را ع/
/ة ق/
/بحت بمثاب/
/ار الى أن اص/
/ل بهMMMMا التج/
م/
قانونية ستعمل في جميع االسبراق ،وكانت اادعامة التي
/ات
/ة في,العملي/
/د هي الرع/
/ذه القواع/
/رم عليهMMMMMا ه/
تق/
.التجارية ودعم ائتمانها)2( .
الثالث: المبحث
العصرر الحديثة:
27
تتميز العمرر الحديشه بظاهرتين شهيرتين ( ا ا
/رض
/ارة الى ح/
األولى تتمثل ني امتداد الحركة التج/
البح//ر األبيض الم//ترط والم//راني ء االيطالي//ة
االوروبية الواقع//ة على المحي//ط االطلنطي ،وذل//ك
نتيج//ة للك//ثرف الجغرافي//ة ال//تي تمت في ه//ذا
العهد ،واهمها اكتشاف القارة االمريكية ،وطري//ق
راس الرجا ،الصالح اني المواني ،االسرية ،وهكذا
نثأت الرأسمالية التجارية وم//ا أق//ترف به//ا من
تيار التوسع االستعماري الذي اشتهر به هذا العصر،
والظ//اهرة الثاني//ة تتمث//ل في ت//دفق المع//ادن
الثمينة ني االسراق االوروبية بصورة واسعة مما ادى
الى انخفاض قيمتها حتى فقدت ثغة المدضن ال//نين
اصبحوا يتجنبون اكتنازها ويفتنلون استثمارها ،
وكان يقابل ه//ذا الع//رض طلب كب//ير هلى االدخ//ار
العام من جانب الرأسمالية ،ولتمويل التجارة هع
المستعمرات ،ومن جانب الدولة التي كاتت بحاج//ة
/ذا
/ظ في ه/
/ا يالح/
/روب ،كم/
/ل الح/
الى القروض لتس/
/ا،
/رب أوروب/
/ار في غ/
/رة التج/
/اد ق/
/د ازدي/
العه/
وأحكام تنظيمهم المهني الط//ائفي ،لكن اس//تئثار
/زوال
التجار بالتثريع والقضا ء النفسهم بدأ في ال/
لتزايد قوذ السلطة المركل//ة في ال//دول الك//برى
/ل
/ام الملكى وتنتق/
/ل النظ/
/د في ظ/
التي بدأت تتوح/
بالتدرج من إطار النظام االئاعي الى شPPPPكل الدولة
الحديث//ة .وق//د ادى ه//ذا الى اض//محالل الط//ايع
.الدوني للقانون التجاري وبدأت حركة تقنينه
28
ا;ااضلغ-ص7. -:٦تلبا 11أ٨ل
المبعث الوابء،
تتنين القانون التجاري؛
بلهرت العاجن اسة الى -شين القانون التجاري ترا لالسMMتقرار االقتصMMادي الMMذي ظهMMر ني
في دراستنا من تقنين القانون القرن التام ءثر ٠وهذا ني ظل التظام الحر ،غير أسا ننطلق
التجاري الفرنسMMي الن معظم الMMدول العربيMMة يMMا نيهMMا الجزاتMMر ،نMMد اتنبطت قوانينهMMا من احكMMام
القانون النجاري الغرندب.
ويرجع أول تقنين للقانون التجاري الفرنسي الى عهMMد لMMرس الرابMMع عشMMر .الMMذي اصMMدر
االقMترا ٢الMذي وجهMه اليMه وزمMر >:0111*7 ،وهMذا حMتى يقفي على الفوضMى أمرا ملكيأ أر
القانونية التي نثMMات من تعMMدد االعMMراف والعMMادات في المMMدن بين مختلMMف العقاطعMMات القرنيMMة،
لجنن من الخبرا ،كان من ابرز اعفانها أحد مناخ التجار الدعر 5حال٨0٠و فقامت هMMذ، نثكلت
اللجنة بتحريات واسعة التطMاق لMدى طراتMف التجMار للوقMوف على اعMر! نهم 1ووضMعت أول
تقنين للتجارة البرية نة 1673وسي هMMذا األخMMير بمجموعMMة انMMاري أو تقMMنين ساناري .نظMMرا
للدور الذي ذا ٠به هذا االخير ني باغة نحرصه ،وند اصMطبغ هMذا التقMنين بالصMيغة ا لطانقيMة
ومنع التجار امتيازين:
االمتياز األول قانوني ،ويتمثل ني عدم اخضاع األعال اتي يقMر .بهMMد التجMار اتMا ،زاولتهم -
للتجارذ الى نواعد الضعة العامة 0011، 1111111ا؛٢0ه.
واالمتياز الثاني نضاض ،رتمثل ني اسناد االختصاص بالفحل في المنازعات الMMتي تثMMار -
بين التجMMار بيب مباشMMرتهم للنشMMاط التجMMاري* اني المحMMاكم القنصMMلية 08آ؛1،اال00118
0118ذاء؛هبءالو 8حا .وند حدد اختصاص
29
هذه المحاكم بصنة رسية ألول مرة بمقتضى مرموم اصدره شارل التMMابع مخPPة(1560 -
.)1
وني القرن الثامن عشر ،ظهرت حركة اص//الحية في
فرنسا ٠وتأثرت بفلسغة الغيزيوقراطيين جت1ةل00ل73ظء 8ج 1تهدف
إلى إلغاء نظام الطوائذ نظرا لمساوئه التي كانت تعرقل التجMارة والصMناعة ،ومن ثم تهMدف إلى
تخليصMMMMMى القانون التجاري الفرنسي من عيوب النزع//ة
الطانية ،وكان رأد هذه الحركة 7100ال//ذي وص//ف
لواثح التجارة بأنه//ا :ق//وانين ص//اغها الجش//ع،
واعتط ت دون تمحيص ني ازم//ان الجه//ل ..فاص//در في
/ر حريMMMMة التج/
/ار؛ /را بتقري/
/ة 1776ام/
/براير من/
ف/
والمناعة ،والفا ،نظام الطرائف الذي كان يش//كل
في نظر ،خرقا لمبادي ،القانون الطبيعي والملحة
العامة ،لكن هذا االصالح لم يMMMMMدم طMMMMMريال اذ ز1ل بع//زل
7111100.من منصبه
واعيد نظام الطوائف بموجب امر صادر في ثهMMر أوت من ذلMMك العMMام ،ثم قMMامت نيمMMا
بعد محاولة اخرى من ونير العدل المدعو ميرو منيل ،الذي ث٠كل في عام 1778لجنة
من الخMبرا ،تحت اشMرافه ووكMMل اليهMMا مهمMة وضMع تقنMيز .جديMد للتجMارة يغضMMي على
نظامالطرائف٧ ،قرر حق الكافة ني مباثرة التجMMارة والصMMفاعة .غMMير أن محاولتMMه هي
االزى با ٠ت بالغثل٠,ذظرا للتثود القوى الذي كانت تتمتع بد طاثغة التجار.
، ولما أن اندلعت الثورة الفرسة ني س//تة 1789
تبنت الب//ابي ،التالي//ة :وهي الحري//ة والس//اواة
واالخا ٠٠ونتيج//ة لمث//ل ه//ذه المب//اديء ،امحبحت
التجار؛ تارس من طMMMرف الكافة ،ولم تمد حكأعلى طاقMMMة
اكجار ،والتالي زالت طراتMMMMMف التجار والصناع وك//ل
30
٦ذء|30،.ج09ا3ا3.ا961ا01٦0!3ج!٦،،|3://1ا/011
االمتيازات التي كانوا يتمتعون بها ،وقد تم هذا (
٠ )1.ح٠د نريد العره٠ض الرجع االبق -ص 5
بمقتضMMMMى ق//انون ص//در ني 17م//ارس ، 1791تض//من حئPPPة
التجارة ،أي أنMMMه يحMMMMق لكل مMMMMواطن فرنسPPPي ان يزاول مهنة
التجارة دون قيد بامشثنا ء دفع ضريبة خاصة للدولة
/ريع
يونيMMMMو 1791يدعى ش/ ٠كما صدر قانون آخPPPر في 17
شابوليي ٠لجاا(0لةا 0الغى نظام الطرائف ورم اعادة
تكرس//ها )1( .واذا ك//انت مبMMMMMMاديء الث//ورة الفرنسPPPPية
والقرانين التي صدرجه اثرها ،ق//د س//رت بين نئ//ات
/ناعة،
/ارة والص/
/ة التج/
المجتمع الفرنسي في ممارس/
ف//إن الراق//ع اثبت غMMMMMMMير ذل//ك ،اذ في 1801ام//ر
/ا ء
/بعة اعض/
/ة من س/
/ة مكون/
نابرليرن ،بتشكيل لجن/
للقيام بتقنين احكام القانون التجاري ،وهذا اثر وهوع
/اد
/وردي عت/
/ة تالعب م/ أزمPPPة اقتصادية خط/
/يرة نتيج/
الجيش االمبراطرري ،وتسهيلهم تداول كميات
كبيرة ز اآلوراق التجارين دون وجرد مقابل ونا ء
جدي له//ا ٠األر ال//ذي ادى الى تهدي//د البنلث//ه
الفرنسي باالفالس .وعندئد أمMMMMر نابرليرن باالسراع في
/ة
/دت اللجن/
/ارة ،فاعتم/
/د للتج/
/نين جدي/
/ع تق/
وض/
المكلغة بوضعه على تق//نين س//افاري ال//ذي ك//انت
تسوده النزعة الطائفية البحثة ،ونقلت منه معظم
القواع//د القانوني//ة ،ومنه//ا نظ//ام المح//اكم
التجارية التي تدعم التمي//يز بين فئ//ات الش//عب
31
الغرنسي ،كما حاولت هذه اللجنة من جهة أخرى أن
تبتعد عن النزعة الطبقية تماشيا ٠ع مبMMMMMMMاديء الثورة
/تي جعلت
/ادة األولى ال/
الفرنسية نجا ء ذلك في الم/
من ممارسة االعمال التجاري//ة على وج//ه االح//تراف
شرطا .الكتساب القائم بها صغة التاجر ،والم//ادة
631التي لم تقصر ،اختصاص المحاكم التجارة على
المنازعات التي تتع بين التجار فحسب ،بل تنظ//ر
،محمMMد نريPPد (1 ايضا في االعمال التجارة التي تصدر من أي
العريني المرجع االبق_ ص ،5وانظر ايضا حين النوري المرجع ابابق ص 8وانظMMر ايضMMا سMMميحة
التليرني المرجع السابق -ص ،30وانظر ايضا المرجع السابق محمد .صني عباس ص 13وانظMMر
.ايضا على حن يرض المرجع ابابق — ص 27
32
انان كان ،نترتب على هذا الوضع ان اص//درت ه//ذ،
اللجنة قانونا تجاريا ( )1يحت//وي على خلي//ط من
القواعد التي نتلت عن التقنين التج//ارة ال//برى
/ائفي،
/ابع الط/
/يز بالط/
/نة 1673يتم/
/ادرة س/
الص/
وقواعد حديثة منبثعه من المباديء التي ارس//تها
الثور؛ الغرني//ة ،م//ا ادى الى ص//عوبات م//ازالت
تائمة الى اليوم ،األمر الذي جعل الغتيد ا٢جدإ؛
ب 1يعف هذا القانبن بأنه :ق//انون يعيش ني ج//و
من الخلط واللبس(2ا أما االستاذ ( ،3ء؛§الةل نيرى انه
اذا نارنا القانون المدني بالق//انون التج//اري،
نإن هذا االخ//ير يع//د عمال رديئ//ا ألن واض//عيه لم
/ا
/ل م/
/حة مث/
يتكنوا ٠ن ض قراعد ،في لغة يمة وواض/
/ا أنهم لم يحت/
/اطوا /د ذي ٠ك/
/انون ال/
/وا في الق/
فعل/
/تي وقعت في
/ة ال/
/ادية واالجتماعي/
للتطورات االقتص/
القرن النفع عثر والتقدم الذي حدث في مختلف فروع
.العلوم والفنون
١ا) مدر القانون اتجاري القرني ني 15ستجر 1807ويدأ المل بد ابتدا ٠ا من جانغي
.1808
7ةل1£ ( )2المرجع االيق -ص 54
1(1£7ا7ل ( ،3الرجع االيق ص 41
اد
سات التانون العجاري لي القرنين العامع عفر والعثرلف :تميز -1 -
الترن التاح عشر بالثبات واالسترار االنتصادي في
ظل التظام الرأسمالي الحر لفترة طىل//ة< اذ نتح
العثع الباب على مصراعيه للنشاط الفMMMMردي الحMMMMر في العجMMMMال
التجMMاري ،وسMMاد مبMMدأ حريMMة التعاقMMد ،كمMMا يسMMرت األمMMور أمام رؤوس االمرال
الضخمة لالستثمار في البن//وك م//ا ادى االم//ر الى
ظهير انظمة جديدة تتمثل ني شركات االسهم وشركات
المس//اهمة .وص//ارت ه//ذه الثرك//ات تعث//ل ق//وة
اقتصادية هانلة ،فتتج عن هذا الوض//ع االقتص//ادي
انذاك أن نثأت طبقة رأالية ٠لها ت//أثير مباش//ر
على اقتصاديات الدولة وعلى طبقاتها االجتماعي//ة
وابرز مثال على ذلك ثركة اله//ذ الش//رقية ال//تي
يلفت حد ٦من النفون السيامي واالجت//اعي ادى الى
/ف
/ا ،وني النص/
/د لطغيانه/
/ع ح/
/ثرع لوض/
تدخل الم/
االخير ٠ن القرن الت//امع عش//ر ،ظه//رت المب//اديء
/ة
/دخل الدول/
/رورة ت/
/ادت بض/
/تي ن/
/تراكية ال/
االش/
لتحقيق العدالة االجتماعية ،ومن ثم تفير مفه//رم
التجارة وأصح ينظر اليها على أنها نش//اط ح//يري
يمس االنتص//اب الوط//ني بكامل//ه ،والت//الي يجب
/دوال أن
/ا على ال/
/ار ،وإنم/
/ه للتج/
/ترك تنظي/
االي/
تتدخل في تتظيد ،وتنع قيودا للصة المطلقة التي
كان يتمتع بها ( )1التجار وفعال اخذت جعيMMMMع الدول
بمبدا التدخل ،بالقدر ال//ذي يتناس//ب وحلرونه//ا
االجتماعي//ة واالقتممادي//ة ،وظه//ر اث//ر ذل//ك ني
القوانين وأهمها القانون التجاري مث//ل التص//رص
32
التعلقة باشراك السال ني ادارة الشروعات التجانة
وفي ارباحها وازداد تدخل الدول عن طريق توجي//ه
االقتصاد الوطني ونتا لخطط مرسرمة ومحددة متدما
واصبحت الدولة تتولى إحيانأ التيام بالثروع//ات
االقتصادية .واحيانا اخرى تكتفي
33
باالشراف عليها اشرانة نع//األ يض//من له//ا تع//تيق
/دخل
/ال على ت/
/رز مث/
/عتها ٠واب/
/تي وض/
الخطة ال/
الدول//ة في وفتن//ا الحاض//ر يتمث//ل في ت//أميم
الشروعاق ،أو انشاء مثروعات عامة مهمتها القي//ام
بالنشاط التجاري ،ويهذا التدخل من طرف الدولة.
اص//بح الط//ابع التنظيمي ه//و الخاص//ة المم//يزآ
للمجال التجاري .رم/د أن م/اد الط/ابع التعاق/دي
/ف ليس
/حيت* طوائ/
/انت ض/
/ذي ك/
/زس وال/
/ة ض ال/
حقب/
لهامن//الغرآ والتنظيم مايكف//ل له//ا الس//رد.
المتضمن القانون التجاري والمعدل أيض//ا ب//األمر
/ق ل
رقم 27/96المؤرخ في 28رجب عام 1417المواف/
9ديسمبر سنة 1996و إذا كان
الئشريع الجزائري
النعث
٠مادرملئائرن |كجاري
يتص التقنين المدني الجزائري ني مادتداألولى
/ائل
/ع المس/
/انون على جمي/
على مايلي;.ابري الق/
التي تتناولها نصرصد في لفظها ونحراه//ا ،واذا
لم يوجد تص شريعى حكم القاضي نبمقتضى مب//اديء
الشريعة االسالمية ،ف//إذا لم يوج//د فبمقتخى الع//رف
فإذا لم يوجد فبمقتضى مباديء القانون الطبيعي
..-وقواعد العدالة
37
المبحث األول
١ )1لتشرأع
38
هو اآلخر كممدر بحكم هذه العالقات بحال//ة انع//دام
/انون /ان الق/كافص النص في القانون التجاري ،ذلك ب/
المدني يشتمل على المبادئ أو القواعد العامة الMMMتي
يجب الرج//وع اليه//ا عن//د انع//دام النص في عالق//ات
/د/ات توج/ /ذ ٥النثنين/
/انب ه/
/اص ،وبج/القانون الخ/
نثنين//ات أخ//رى ،ك//النثنين المتعل//ق بالس//جل
التجاري ،وبراءات االخ//تراع والعالم//ات التجاري//ة
...الخ
39
٦٦ا٠ء.؛(٠إح1٠9ئ3.؛٢ح9ا٦٠۴3ء٠ح.س
١
١ -2ئعرى:
لقد جاء أمMMر رقم 27-96المMMؤ.رخ في 28رجب عMMام 1417اذعو١فMMق د 9ديسمبر
سنة 1996و المتضمن تعديال للقانون التجاري فى مادته
أألولى مكرر بما يلي ٠٠ :يسري القانون التجاري على العالقات بين
انجار ،وفي حالة عدم وجود نحش فيه يطبق القانون انمنني وأعراف المهنة عند االقتضاء.
يتضح ننا جليا أن هذا النص قد زعزع مكانة الشريعة اإلسالمية اذ جعل عMMرف المهنMMة،
التجاريMMة يتقMMدمها لحكم عالقMMات التجMMار بعMMد مMMا كMMانت ني العMMادة األولى من القMMانون المMMدني
الجزائري تأش في ادرجة الثانية لحكم عالقMات األفMراد؛ وبمMا اننMا في مجMال القMانون التجMاري
وهو مجال خاص يقتضي اأألمر منا تطبيق المبدأ القائل :الخاص يقيد العام.
لذا ،فال بد من الرجو ع إفي األحكام التي يقتضيها التشريع التجار ي وئMبيق احكامMه أو ال
على العالقات التي نثم بين التجار.
قنMMا لم نجMMد نMMده نصMMا ،علينMMا بMMالرجو ع الى أحكMMام القMMانون العMMدني واالرق االي و-
اس^ع كما يبدو من ظاهر النص في درجة و أحدة.
و.العMMرف هMMو عبMMارة عن تلMMك انقMMو اعMMد الش تنشMMا من اعتيMMاد النMMاس طى طMMد١ت
يتوارثويا جيال عن جيل لها جزاء قاذو.ذي كالقانون المسنون سواء بسواء.
والعرف كمصدر رسمي للقانون التجاري ،هو المصدر الذي يستمد منه القاضMMي القواعMMد
الو اجبة التطبيق للغصل في الخصومات إذا لم يات التشريع بحكم لها ،وال نتوقف حMMدود العMMرف
عند المعامالت التجارية فحسب ،بل تشمل كل المعMMامالت القانونيMMة األخMMرى سMMواء كMMانت ضMMمن
القانون الخاصر أو العام ٠ 1ويتكون العرف على مرحلتين؛ المرحلMMة . 1مجمMMد ص ٠Mن ءتMMر~
ابحع السابق -ص - 54و انظر ايضا علي حسن يوض شرجع العدأبق ص. 37
4
0
ا.00ا30ا095اة3.ا]96ا3://115)1۴3ا/111
يبدأ كعادة ثم يتحول إلى قاعدة قانونية عرفية ،في المرحلة األولى يبدأ كعادة ،ثم في مرحلة ثانية يتحMول الى قاعMدة
قانونية عرفية نظرا العظاد الناس بالزاميتها ،وال يوجد فاصل بيف المرحلنين بل تتMMداخالن ألف العMMادة تصMMبح عرفMMا مMMتى
اشتملت على عنصر اإللزام الذي يميز العرف عن العادة ،ومن أمثلة العرف التجاري ،افMMتراض التضMMامن بين المMMدينين
بدين تجاري إذا تعددو ا .وهذا خالفا للقاعدة المدنية التي تقضي بأن التضامن ال يفترضMMى ،وأعنار المMMدين في المسMMائل
التجارية بأي طريق أو شكل بدال من أعناره بالشكل الرسمي ،وتخفيض الثمن بدال من الفسخ عند تأخر البائع عن تسMMليم
المبيع أو في حالة تسليم بضاعة من صنف أقل جودة من الصنف المتفق عليه ...الة .
وعلى الرغم من عجز العرف عن االحتفاظ بعكانته السابقة بحيث أصبح يMMأتي في درجMMة أدنى من درجMMة التشMMريع،
فإن .هذا األخير ليس كافيا بحيث يعثليع تنبية حاجات التجارة العصرية التي هي دائمMMا في تطMMور هسMMت٠ر 2لMMذا فهنMMاك
عدد من العمليMMات التجاريMMة الهامMMة الزال يحكمهMMا العMMرف كMMالبيوع البحريMMة والشMMيكات والحسMMابات الجاريMMة واالعتمMMادات
المستدية ،بل تعاضمت أهمية العMرف التجMاري في بلMد كMإنجلترا إلى درجMة آن المحMاكم اضMطرت إلى تطبيقMه رغم عMدم
الشروط الالزمة العتماده من قواعد الشريعة العامة 1 00111/\\¥ا3
سد فريد العريذي المرجع المابق ص 75وانظر ايفا أكثم امين اس الرجح السابق ص - 57
41
يخ//الف النص//وص أن و الع//رف مهم//ا بلغت مكانت//ه ال يس//تطيع
/ف عن
/ه يختل/
خالفها وجب اسبعاده ،كما ان/ فMMMإذا التجارية األمرة،
األخيرة تشد أساسا فهMMMMMذه العادة التجارية 013.1للة 00111ججة8اا
.في إلزامها على رضا المتعاقدين رضاة ا صريحا او ضمنيا
/اس على
/ا درح الن/
/اري إذا م/
/رف تج/
/ادة إلى ع/
وقد نتقلب الع/
.إتباعها وشعروا بأنها أصبحت نتمتع بقوة إلزامية
42
:الشريعة اإلسالمية 3 -
مطلب األول-دء؛
أ واليتصد بالقضا ء الهبئة المنوط بها الغمل ني
العنازعات والعتعثلة ني المحاكم 005ذ،ء؛ل//ذ٢الل
/تي
/ة ال/
/ادي ،القانوني/
8ا .وإنا هر مجMMMMوع المب/
/ا
/اكم على اتباعه/
/ام المح/
تستخلص من اسشقرار احك/
.والحكم بها
43
بنفس الحكم االيق في نزاع مشابه له ٠األمر الذي
/اكم
/ام الح/ /ل محكعن أن تتقي/
/د باحك/ يحتم على ك/
األعلى منها درجة .وتتقيد هذ ٠االخيرة بم//ا س//ق
أن اصدرته هي نفها من أحك//ام ،مم//ا يجع//ل للحكم
القضائي نوة الزام في السل فبما يطبق أو بنشي
ء من قاعد؛ قانونية .فال يجوز ض بعد مخالفن هذه
القاعدن القانونية أو االمتن//اع عن تطبيقه//ا في
نزاع مماثل ،أما ني الدوإل الالتيني//ة كفرنPPPPPا مثال
والدول التي تتبع منهجها ك٠مر والجزائر ٠فMMMMإن
التضا ء فيها يعتبر مجرد مصدر تغ//يري .بحيث يك//ون
للقاضي االستئناس باالحكا .االبقة حتى ستخلعى اقاعدن
اقانونية التي
يبتها على التزاع المطروح امامه .وير٠ع الغض//ل
للقضا ،ني ا تخالص عد؛ تواعد تجاري//ة كالقراع//د
الخاصة بعليات البنوك ،ونظرية الشركة الفعلية.
وطئة االعمال التجارية بالتبعية التي ترسع ليها
...التغا،و!الذالس 1لغعني الخ
/ة
/دول الالتيني/
/ا ،ني ال/
/ز القض/
واذا كان مرك/
/ة
/ل عن مرتب/
/ه التق/
/إن مرتبت/
مركا استئناسيا ،ف/
القانون ،إذ كا يقول االسان ا<1110ء11القف//ا٠ ،و
الشكل الحي للقانون بمعنى ان القانون يستمد حياته
وحيويته المتجددة من القضا ء بتطبيقه وتفس//ير،
على نحو يجعله يتاشى ٠ع الواقع الني يخفعه
44
الحكامه.
مطلب ألعي.سه:
يقصد بالفقه ارا ء الفقها ،وا لنظريات ال//تي
استخلصرها من القواعد القانونية عن//د .تغيره//ا
لها ،غير أن الفقه اليعتبر مص//دا رممي//آ للق//انرن
/ه على
التجاري بل مصدر تفسير له ،وقد اع//د الفق/
/ول
/د العل/
/ق نق/
/اري عن طري/
تطرير القانون التج/
/تي
/ا ال/
/راز المزاي/
/ائية واب/
/ة والقض/
القانوني/
/و اذن
/وب نه/
/اض والعي/
/ار النق/
تتميز بها ،واظه/
.يوجه ذلك القضا ،والتشريع
45
اصس
بين نطاق القانون التجاري وأهمية ألتميبز
العمل التجاري والعمل المدني
46
المبظث اا؛رأل
نطاق القانون التجاري؛
48
كالص//ناعة والوكال//ة بالس//ولة ومك//اتب االعم//ال أو
.ارتبطت بمباشرة المهنة التجارية بالتبعية
1,ا أنظر ٠حد فريد العريتي المرح االيق -ص 9-8وانظر ايضا سيحة القليويي المرجع السابق ص18
الهبمث الثانس؛
اهمية التمييز بين ا لعمل التجاري والعمل المدتي؛
تبل التعرض لدراسة !ألعمال التجارية ،يجدر بنا أن نميز بين األعمال التجارية واألعمال المدنية،
نظرا للغروق الموجودة بيتهما ٠وتظهر هذ ٠الغروق ني عدة نواح منها:
ونثير الى أن الجزائر رغم اعتنقاها لقانون تجاري مستقل ،فإنهMMا قي مجMMال القضMMا ء تبتت وحMMدة
القضا ء بدال من مبدا التخصيعى ،وهMMذا يرجMMع الى المبMMاديء الMMتي تأخذ بهMMا الجزائMMر والمتمثلMMة في
وااللتجا ء الى قضMا ،واحMد ،هMذا مMا يسMتخلص من ض المMادة األولى من ماواة الكافة أمام القانون
.٩ء وأنظر أيضا أحد محرز الرجPPع االبPPق ص () تانون االجرا ءات ( )1أنظر سيحة القليري المرجع السابق -ص 1
،5وأنظر محمد نريد العريني المرجع االبق— ص .48
4
9
٦تء|30،.ج|ع0ا3ا3.ا961ا01٦0!3ج!|3://1ة٦ا/011
/ذي يفخى
يوتبMMMMو منة > 1966وال/ المدنية .الصادر في 08
/ة
/ائية الخاص/ /اكم هي الجه/
/ات الفض/ /ا يلي :ا ان المح/
بم/
بالقانون العام ،وهي تغمل في جمجع ا لقضايا ا لعدنية
وا لتجارية او دعاوي ا لشركات! لتي تختص بها محليا.
11
50
/لعة أو
/ك الس/
/ليم تل/
فلعة معينة ،ويقوم الباتع بتس/
/ه،
جزء منها ،أو يقرم المشتري يدفع الثمن أوجزء من/
ويش/ترط النعق/اد االختص/اص له/ذه المحكم/ة أن يك/ون
/د تم فعال في
/زئي ق/
/ذ الكلي أو الج/
/اق والتنفي/
االتف/
دائرتها ،إذ ال يجوز فصل اح//دهما عن االخ//ر ،وفض//ال عن
/ة
ذلك يجرز ايضا للمدعى أن يرفع دعواه أمام المحكم/
التي تم في دائرتها االتفاق على تتفين االلتزام ،كان
يتفق المتعاندان على ان يتم تسليم البضاعة في مكان
.معين
/ل
/رى على بعض المائ/
/ام الس/
ونشير إلى أن هذ ٠االحك/
التجان//ة ك//االفالس والدعوي//ة القض//ائية .وال//دعاوى
/ة
/ارات المتعلق/
المرنوعة ضد الشركات او دعاوي االيج/
/ة
/ام خاص/
/ع ألحك/
بالعقار إذا ما كاتت تجارية اذ تخف/
بها ه/ذا م/ا ج/ا ء في نص الم/ادآ 9و 7من ت/انون
/ايلي:
/ذي يقفى بم/
/ة ،ال/
االجراءات المدنية الجزائري/
/ائية،
الوفيالدعاويالتجارية ،غير االنالس والقسة القض/
يرقع الطلب ،أم/ام الجه/ة القض/ائية ال/تي وت/ع في
/ام
دائرة اختصاصها الوعد وتسليم ..البضاعة ، ..وأم/
/رة
الجهة القخانية التي يجب أن يتم الونا ء في دان/
...اختصاصها
المطلب الثاني :االسات:
تغص المادة 333من التقنين المدني الجزائري على
/رف
/ان التص/
/ة اذا ك/
مايلي :ا.في غير المواد التجان/
/ري ،أو
/ار جزائ/
/ه على 1000دين/
القانوني تزيد قيمت/
كان غير مح/دد القيم/ة فال تج/وز البين/ة في اثب/ات
51
...وجوده وانقضائه مالم يوجد ض يقض بغير ذلك
/ال
/ات في المج/
/د االثب/
/ادة يقي/
/ذه الم/
/ريح ه/
ان ص/
دج ،أوك//انت المدني كلما زادت قيمة االلتزام عن 1000
/تقرار
/ات واس/
/ك اني ثب/
/ود ذل/
قيمته غير محددة ،ويع/
/ا ء
/د اعط/
/ودا بقص/ الحياة المدنية فيخPPPع المش/
/رع قي/
/دام على
/ل االق/
/ير قب/ المتعاقد فرصMMMMن لل/
/تريث والتفك/
.العمل الراد تحقيقه
وتPPPPأني العادة 328و 334من التقنين 1لطني الجزائ/
/ري
لتاكد هذه القيود اذ تنص المادة 328على مايلي .٠ :اليكرن
العفد العرفي حجة على الفير في تانفه اال منن أن يك/
/رن
...له تارخ ثابت
فتتص على مايلي :ا.ال يجرز االثب//ات أما المادة 334
بالبينة ،ولو لم تزد القيمة على الف دينار جزائ//ري،
52
يستطيع خصم التMMاجر أن يسMMتند بأنه يجوز للشخص أن ينثعئ ،دليال لنفسه والعكس جائز ا ايضا إذ
إلى دفاتر هذا األخير في اإلنئبات لمصلحته وذلك عن طريق إجبار التاجر على تقديمها للقضMMاء حMMتى
يطلع عليها ،وهذا يعد بمثابة اسشاء يرد عتى القاعدة العامة التي تقضMMى بعMMدم إجبMMار الشMMخص على
نثديم دليل ضد نفسه.
كل هذ ٥القواعد توضح لنا اختالف امات في المجال المدني عنه في المجال التجMMاري فقواعMMد
امات في هذا األخير يسيرة ال تتصف بأي تلقيد ،بMMل تتصMMف بالحريMMة ،ويرجMMع السMMبب في ذلMMك إلى أن
التجارة تقوم على دعامة السرعة ،فتكMرار العقMود والصMفقات الMتي يبرمهMا التMاجر ،يجعMل من غMير
اليسير عليه إن يعد مقدما محررات امات لكل عقد يبرمه.
)1انظر بكوثد يحي ،أدلة اإلثبPPات في القPPا .نPPون انمنPPني انجراتPPري ،و الفقPPه اإلسPPالمي انشPPركة الوطنيPPة نلنشPPر
والتوزيع الجزائر . 1981 -ص 166و .217انظر كذلك حسين الفوري -ص . 11و أنظر ايفاا ،احمن
محرز -ص . 49
53
الطب الثاف :االعدار:
/ار
/ه انن/
/رم بتوجي/
/دائن يق/
/اده ( ) 1ان ال/
ومف/
للمدين حتى يونى ما عليه من التزام ،ويمجل على المدين
التأخر في الوفا ء ٠إذ من يرم االعنار يبدأ س//ريان
الغوائد بالنسبة للدول الMMMMتي تأخذ بئظ//ام الغرائ//د
.القانونية
/ا يلي:
يم/ المدني يحMMMMMرم مث//ل ه//ذه الغرائ//د اذ هي تقض
. -،القرض بين االفراد يكرن دائمأ بدون أجر
, .ويقع باطال كل نص يخالف ذلك
في واالعنار في ياالعمال المدنية ،البد أن يتم بورقة رسمية بواسطة اعMMران القضMMا ء أما
االعمال التجارية ،فقد جرى العرف على أن يتم االعنار بخطاب عادي او ببرقيMMة دون االلتجMMا
ء الى االوراق الرسمية.
و5
لشهر افالسه2١ .ا
( )2حين انوري الرجع االبق -ص 2ا وأنظر أيضا الغليرييالمرجع
و5
المطلب الخامس؛ التضامن؛
ئد يتعدد المديتون بااللتزام ،ف//إذا كئ//ا بم//دد
/د ني
/تين ال/ أعPPPال مدنية فإن الم/
/ادآ 217من التغ/
الجزائري تنص على مايلي :التض/امن بين ال/داننين
/ا ٠على
/ون بن/ أو بين الط يتين اليغ/
/ترض .وإذ٠ا يك/
اتفاق أو نص في القانون -أي أن التضامن ني المجال
الدني اليغترض اال باتفاق أوبنص ت//انوني .أم//ا إذا
/د أن التض/
/امن /ة ،فتج/
/ال التجاري/
انتقلنا إلى االع/
يفترض بين ال//ديتين الن الم//ادة 551من التق//نين
التج//اري الجزائ//ري تتص على م//ايلي :للثرك//اء
بالتضامنصغة التاجر ،وهم مسؤولون من غ/ير تحدي/د
وبالتضامن عن د يرن الشركة .فاس//تنادا الى ه//ذا
الئص يس//تطيع الت//اجر أن يرج//ع على أي م//دين في
/ل
/دس مح/
/ل ال/
/ه بك/
/اري وان يطالب/
/تزام التج/
االل/
االل//تزام .والس//تطيع الم//دس أن ي//دفع في مراجه//ة
التاجر بالرجوع أوال على المدينبن االخرس .ى ال يكن
نغي التضامن في االعال التجارث االبثرط في العقد أو
.بنص قانوني
المطلب السادس ؛ منت التاجر؛
تنص االد -٠األولى ض التق/نين التج/اري الجزائ/ري
على أنه :ايعد -اجراء ك//ل من يب//اثر عال تجاري//ا
ويتخذه جرنة معتادة لهاا .وه/ذا على خالف الق/ائم
باالعال المدنية فإنه اليكتسب ص//غة الت//اجر ،ويكن
اثبات صغت التاجر بكاف//ة طMMMMMرق االثب//ات ،ولت//احني ا
54
لموضوع سلطة اس//تتباط الق//رائن الدال//ة عليه//ا،
ويترتب على أكتاب ص//نة الت//اجر نت//انج قانوني//ة
/ا هامة ،إذ يفخع التاجر اللتزامات معيتة ،ال يخخ/
/ع له/
/دناتر
/اك ال/
/ه بامس/
/ل التزام/
/ادي ،مث/
/ل الع/
الرج/
/ه
/هر افالس/
التجارية ،والقيد في السجل التجاري ،وش/
عند توقفه عن الرفا ء بد يونه التجان/ة الى غ/ير
من االحكام الخاصة بالتجار (1ا 1 ١ .؛ سيحة التليويي اكرجع ذلك
.االيق -ص 55
المطلب السايع؛ الغراند الغانونين؛
في حال//ة م//ا إذا -اخ//ر الم//دين عن الوف//ا ء
بالتزاماته ني االج//ل المع//دد له//ا .يب//دأ س//ريان
الغرائد القانونية نتبجة هذا الت//أخر ،ويق//ع على
الط ين التاجر عبء االل/تزام بتع/ويخى ال/داثن عن
التاخير الذي يتبب فيه وهو تغ//ريت فرص//ة ال//ريح
.ءلىالد|ثن التاجر
55
/د على
/ي نوائ/
/اري تقاض/
اال أنه يجوز ني المجال التج/
متجم//د الغرائ//د وان ين//د مجم//ع الغوائ//د على رأس
/ة
/ارخ المطالب/
/ة من ت/
/ط ني/
المال ،وتري الغواثد ال/
/ذي
/اريخ ال/
/ة ض الت/
/د التجان/
القضائية ،أما الغواث/
.يقضى بد العرف أو النص التغريعي(ذ)
/دول/ير من ال/ وإذا كان األمر على هPPPذ ٠الح/
/ال في الكث/
/ع في/اري ،نPPPان الوض/
/انون التج//ية الق/ /تي تأخPPPذ باس/
ال/
/ي/رم تقاض//ري ح/ /ف ،اذ أن المث/
/ع الجزائ/ الجزائر يختب/
الغراتد بنحر في القانون ،اذ تعتبر بمثابة نا ()2ا
والرب//ا مح//رم في حكم الش//ريعة االس//المية باعتبMMMMMار ان
الجزائر تدين بالدين االسMMالمي والمالحMMظ على هذ ٠المMMيزة الMMتي تتسم
بها األعمال التجارية ،أنها عبارآ
56
عن اثر من األثر البالية والرروثة عن الكنسية الصحية التي منحت فرصة للمرابين اليهود
الستثار أموالهم مقابل نراتد يدفعها لهم المقترضرن.
57
حن انوري الرجع )(1
االيق-ص2ا وأنظر أينآ سيحة
التليرني الرجع االبق —
,ص 56
58
األعمش التجارية الموضوعية
آلم0ء.؛9500هاة3.؛96٢ا500۴3س0:/٨٨؛آل/
الشزاال؛ل
63
القانون التجاري هر قانون اس//ثنائي ،ال ئ ان نمPPPPد
مجالع خارج العدود التي رممها لد القانون ،غير
ان نقها ،الترن العشرين رأوا أن ه//ذا التع//داد
/اروا
جا ٠على سبيل العتال ،وأن على اسسMMMMن ان يخت/
االنشطة أو األعمال العمرية التي يمكن .ان ت//دخل
ني اطار القانون التج//اري ،أي بمع//نى آخ//ر ،أن
المشع التجاري قد نتح على ممراعبMMMMMMه باب االجته//اد
والقياس الثبات األعال ال//تي تع//د بمثاب//ة أع//ال
تجاألة ٠كمثل مؤات
64
البنا ء ٠أو االمن البري أو توزيع الغاز والكهربا ء ٠أو رات العبادات أو الغذادق|....لخ.
وعلى ذلك نيكن القول ان نعى العادة 2من التقنين التجاري الجزانري قد اورد تعدادا
1 )1لغرا:٠
65
الزراعي وجد القانون المدني ،بذلك ال يعكن نزعه
/ون
/زارعين يكون/
/اق ،فضMMMMال عن أن الم/
من هذا النط/
/لة عن
/ة ة001،11ة ج$ةة 0ج0أل متغص/
طبقة اجتماعي/
التجار بعكم عاداتها و-قاليدهااا3(.ا
66
/رى على
/ان نفس العكم يم/
ما استغل يثكل كبير ،ف/
/ة
/ا .المعدني/
/ات والمي/
استثمار الغابات والعالح/
/رع
/ه المش/
/انص علي/
/ذا م/
/اجم ه/
والمحاجر ،والمن/
الجزائري في الماب؛ 2نقر؛ 7من التقنين التجاري:
*على أنه يعد عال تجاا بحسب مرحئرعه كل مقاول//ة
/الع
/طحية أو مق/
الستغالل المناجم أو المنايع الس/
الحج//ار؛ أو مئتج//ات األرض األخ//رى )2(.األعم//ال
الذهني//ة و الغني//ة :وتتمث//ل ه//ذ ٠في االنت//اج
الفكري واالدبي والفتي الذي يقدمه ك//ل من االديب
/بر
/الي تعت/
/ام ٠وبالت/
/ان والرس/
/ف والفن/
والمؤل/
ء اعماال مدنية النه//ا لم تس//بقها عملي//ة الش//را
والريح الذي يحمل عليه المؤلف او الغنان ما هو
االمكائ؛ في مقابل اتعابه وال يعد ربحا ،وإذا م//ا
/ة
/ال التجاري/
/ة بعض األعم/
/ال الذهني/
ماحبت األعم/
الضرورية لبيع انتاج المزلف كشMMMMMرا ء االوراق ل//بيع
المزلفات أو ثرا ء االدوات الالزمة للرسم ،فPPPإن هذ٠
/ر
/ة تنك/
/ا أهمي/
/ة وليس له/
/بر ثانوي/
االعمال تعت/
بالنسبة للعمل الذهني الذي يقدم ،غير أن ك//ل ض
،يقوم بالوساطة لبيع هذ ٠األعال
يعد عمله تجاا كدور اكشر أو دور العرض فهذه الدور تقرم
،على جتي الريح
( )1محمد حض عجاس المرجع السابق -ص ،113وأنظر أ يعت علي حن يونى المرجع المسابق .ص
64
)2١معد فريد العئض الوجع االيق -ص .78
67
فخال عن أن اعالها يتوافر فيها المعيار العثل في
الش//رأ ،بغم//د ابي//ع .أمPPPPا بالني//ة ألم//دارالمحف
/يز بين
/رص على اتس/
/ا ٠الف/
/رى القخ/
والمجالت نئد ج/
ماإذ| كان امدار الصعيفة أو المجلة ير٠ي إلى ج//ني
ارح أوال .فإذا كاف االمدار يهدف إلى المخارية وارماط/
/ة
في تداول االفكار .ف//ان٠ ،ذ ،األعم//ال تعئ//بر ٠ن
لبيل االعال التجارية .أما إذا كان غرض المجل//ة أو
المحيفة يتحمر في نشر ا,ذكار سياسية أو أدبية أو
اجتماعية أو صحية الخ ٠ . .فان اصدارها يع//د عمال
مدنبا ٠حتى لو فامت بئشر اعالن//ات طالم//ا ك//ان
نغر االعالنات يعد عمال ثانويا بالنية للغرض ارسس
للمحيفة أو ابجلة)1(.
68
المحامي بالمرانعة يعد ض االتزام//ات ال//ط ني//ة,
ولكن إذا اقترنت ٠ازة المهن الع//ر؛ ببعض األعم//ال
التجارية كالشرا .ألجل البيع فيظل لهن ،األعم//ال
الط//ابع الم//دني إذا ك//انت ضرس//ة لممان//ة المهن
العرذ .أمMMMMا إذا كانت غير الزمMMMMة بارمتها فتأخMMMMذ الطابع
التجاري ,ولقد
!،1١دسنبس1لرجء1دا٠ق-ص . 107وانب أ،ات سن 1شي الربع 1داغ -ص 4.24ء0الاه 30،ءج؛٢؛ه 1٠ءال6 ٩جالؤ
3ا()2 00 3أل٢ ٥٠ ٠0883ال0ء3ا ٥٠جا3ا.00100٠
٠ه ٥٠ ٠0اءء،1اله00ء008 ٥٠بمء8 1جه <٠ 1.8000.1.01.01ء٠أ11ء0ه ا1الأل؟8 !٥٢ةه ,ء٠1ءج،0-ال0 3؛الز 3ا
001ء-٠٠٠ل ٥٠ 00011ج،ء3اه 0،ءس88؛ا0010ءء 3 1٠3ة3رإاال٧٢٤؛ 1ء 8ء٠ 0ال٥٠ !3 01
.0.ةل1986,
اعتبر قيام طبيب االساف ببيع الوسائل الالزمة لعالج
/بيع
/ذا ال/
/ة ،ألن ه/
مرضاه من قبيل األعمال المدني/
/يدلة
يعد ضMMMMروريا لمهنة طبيب األسنان ،أما مهنة الص/
/ال
/من األعم/
/ي من ض/
/ا ء الفرنس/ فلقPPPد اعتبره/
/ا القض/
التجانة ألن شاط الصجدلي ينحصر
وبيعها .في شراء االدوية
:ورود الثرا .على طول أو عقار )2
69
القانون التجاري ،قانون العتقوالت ،والقانون((
/دة
/ذه القاع/
/وم ه/
المدني ،قانون العقاراتء ،وتق/
على أساس أن العقارات التتسم طبيعتها بروح السرعة
والتبسيط التي يقرم عليهاالقانون التجاري ،ف//رأن
/ديث،
/ايرالتطوراالقتمادي الح/
/ري س/
/ع الجزائ/
المش/
فادخل العقارات في القانون التجاري نغل//را لك//ون
هذه األخيرة أصPPPحت تشPPPكل مضاربات عقارية نPPPات أهمية
بالغة إذ تتم حاليا ب//رأس م//ال كب//ير ،االص ال//ذي
يجعلها تحتاج -إلى ائتمان كبير ،بحيث لو اخ//ذنا
بمدنيتها لحرم الفير الذي يتعامل ٠ع القائمين يها
/هار
/ا اش/
/اري ،ومن اهمه/
من ضمانات القانرن التج/
افالس هؤالء المضاريين1( .ا
أذن ،فلكي يعMMد الممPPل تجاريMMا يحب أن يفMMع الشPPرا ء على متقوإل أو
.على عقار بغمد اعادة بيعه
)(1محد نريد العريئي المMMرح االيMMق -ص .83وأنظMMر أيخMMأ حين الئرري
.المرجع االيق -ص 25و 26
70
ويعرف المنقول بأنMMه كل ثيء يمكن تقلMMه من مكMMان إلى آخMردون تلMMف ألنMMه شMMيء غMMير
مستقر بحيزه وغير ثابت )1(.وقد يكون المغقرإل ماديا كالبضائع والسلع ،وقد يكون معنويا
كبرا ء٠ت االختراع ،والعالمابت التجارية والصكوك ،وقد يكون منقوال بحسب المآل كشMMرا ء
المحصرالت والثمار قبل جنيها ،أما العقار نهر الشيء الثابت المستقر بحيزه ،بحيث ال يمكن
تقله من مكان إلى آخMرة و ورود الشMرا ء على العقMار يقعMد بMه شMرا ء الحMق المقMاري ذاتMه
كالملكية .أما استئجار العقار بقصMMد اعMMادة تMMأجيره ،فال يعتMMبر واردا على عقMMار التMMه ينصMMب
على المنفعة وه٠ي منقوال ،وتعتبر عمالتجاداد) - 3تصد البيع؛
لكي يعتMMبر الع٠م٠إا تجMMاوا ،يجب أن يكMMون شMMرا ء المنقMMرل أو العقMMار بقحMMد اعMMادة بيعMMه
ويجب أن تتوا فر نية ا لMMبيع أثنMMا ء عمليMMة ا لشMMرا ء ،اذلMMر فMMا م ا لمشMMتري بالشMMرا ء بقصMMد
االستعمال الشخمي أو الستهالكه ،ثم بعدها قام ببيعMMه لسMMبب مMMا ٠فMMان هMMذا الشMMرا ء اليعتMMبر
عمال تجاريا رغم ما يتبعه من عمليه البيع ،بل ولو حقق ورا ء ذلك ربحا كبMMيرا )3( ،كمMMا إذا
توافرت نية البيع اثناء الشراء ،فMان العمMل يعتMبر تجMارا ولMو عMدل المشMتري عن بيعMه كMان
يحتفظ بشرا ء المنقول أو العقار لنفسه ،أما إذا لم تتوافر نية البيع اثنا ء الشرا ء فMMان العمMMل
يعتبر مدنيا ،ولقد جرت العادة على أن يسبق الشرا ء البيع ،ولكن قد يحدث العكس ١حيMMا نMMا
كأن يبيع المخMارب البضMاعة عنMد ارتفMاع سMعرها ،ويقMوم بشMرائها فيمMا بعMد عنMد انخفMاض
سعرها ،وستوي ان يباع المنقوال أو العقار بالصورة التي اشMترى بهMا أو بعMد تهيئتMه بهيئMة
(أ) النهردي ،الرسط في شرح التانرن المدني الجزء 8حق الملكية .دار احباء التراث الصMMي ببMMيروت -ص 4ا أخرى.
بند .5
)(2 .أح٠د محرز المربع ابابق -ص 62
)(3 سيحة التليرني المرجع االبق -ص ،66وأنظر أيخآ
.حين يرض الربع االبق -ص 76
69
/اا0٢ت)أ30اةاع0از3.1؛٠ء96ا01٦0۴3ة3://11ا}ا1٦
ويفع عبء اشات البيع على ٠ن يدعي تجارية الش//را* ويتم
/ون ذلك بكافة طرق األثبات بما فيها البينة والق/
/راتن ،ويك/
ء األمر سررا إذا ما وقع الثرا ،من تاجر ،وكان موضوع الشرا
/ة على سلعة من السلع التي يتجر فيها عادة ،إذ توج/
/د قرين/
أن شرا ء السلعة كان بقصد البيع ،غ//ير ان ه//ذ ٠القرين//ة
ببطة يمكن دحضها واثبات عكسها ،.وعلى كل فان نية البيع
يمكن ان تستنتج من الظروف المحيطة بالتعرف ،مثال ذلPPPPPك أن
/ة االتهالك
/رق حاج/
/يرة بحيث تف/
/تراة كب/
/ات الش/
/ون الكمي/
تك/
:الشخصي - 4 )1 (.نية تطيق الرح
/ل
/ريح من العم/
/ة ال/
/تراط ني/
/ول اش/
/ر خالف ففهي ح/
/د اش/
لق/
التجاري ،نذهب الفقيه ت1لير (ة1قل1 )7111لى 1لقول بعدم
زومMMMMMه ،ألن معي//ار 1لع//ل 1لتج//اري ني نظ//ر ، ،يكمن ني فك//رة
التداوال ال في فكر؛ المضاربة بقصد تحتيق انح ،غير أن ارأي
١لراحح في كل من فرنا ومصر يقضي بأن الشرا ء بقصد ال//بيع ال
يكتب الصفة التجاألة ٠اال إذا كان القصد من ورائه العضاربة
وجني الرح(2ا وذلك مبرا ء حقق الشخص الرح فعال او لم يحققه
إذ تد يرجع عدم تحقيق الرح إلى سو ٠تقدير التاجر للرقت
المناسب لبيعالسلعة ،أو يكرن غرضه اغراق السرق بالسلعة
كي يقضي على منافسيد الخ3(....ا
على منقرل ،يكMMMMون الفرح/
/نى منMMMMه إذن فكPPPل شرا ،وارد عى عقار أو
اعادة بيعMMMه لجني ريح اكبر .يمثPPل عمال تجاريPPا حMMMتى لر وتع من الثخص
.مر؛ واحدة
70
(٠ ،1مين افردي المرجع االبق ص ٠ 27وأتظر سيعة القبلريي المربع االيق -ص .66ا )2أتظر لرهد السني اد
٠رجع االش -ص )3( .86سيحةالتيلىياص.67
المبحث الثانس؛
العمليات المعرفية وعمليات البنوك والسمسرة:
/ئين
٠ن التق/ /اد؛ 2
٠ن الم/ /ان 13و 14
/ت الغترت/
تمرض/
/ت
/اطة ،فنص/
/رفية والوس/
/ال المص/
/ري .لألع/
التجاري الجزات/
الفقر؛ 13على أنMMMه ...* :يعد عمال تجان/ا بحب موض/وعه كPPPل
/ا
أم/ بالسرلة1 * .. عملية مصرفية أوعلية صرف أوسر؛ أوخاصة
1من نص المادن فتمت على ما يلي ..... :كPPPPل ص//لية الفقر؛ 4
ترط لشرا ء وبي//ع العق//ارات او المحالت التج//االة ٠والقيم
العنارية ،*...إذن فطبقا لهاتين الفقرتين ،تع//د من األع//ال
التجانة المنفرد؛ األعمال االتية :ا -السليات المصرنية:
ويقمد بها األعال التي تقوم بها البن//وك ،إذ تع//د اع//اال
تجانة ،وعليات البنوك كث//يرة ومتنوع//ة ،نتق//رم البن//وك
عادة يأصدار االوراق المالية وتت//وظ بين ألجمه//ور ال//ذي
يكتب في األسهم والن//دات ،وبين الش//ركة أو ال//دوال ال//تي
/اطة تمدر هPPPذ ،األوراق مقابل عمولة تتقاضاها عن ه/
/ذ ٠الوس/
/ريح
كما تتوسط البنوك ني االدخار واالستثمار بقصد تحقيق ال/
/دآ
/ا ،فائ/
/رين لق/
/د خ/
/ة من الع/
فتستقبل الرداثع النقدي/
بسيطة او دون فائد؛ ،ثم تستخدم هنين الودائع في اق//راض
األفراد بفائدة اعلى ،كذلك تق//رم البت//وك بفتح الحاب//ات
الجانة واالعتمادات المس//تندية الخ ...وتعت//بر العلي//ات
المصرفية تجارية بالنية للمصرف ول//ووقعت منف//ردة ،ام//ا
بالنسبة للعميل فتعتبر مدنية اال إذا كاتت ق//د ص//درت من
تاجر كؤون تتعلق بتجارته ٠ 2 )1(.السمسرة :وهي تعتبر
71
عقدا بمقتضا .يتعهد شخعى مقابل عمولة معينة ب//العي إنى
التقنب من الطرنين أو أكثر كي يتعاقد! ،فس//ل السمس//ار
يقتصر
( ، 1معد فريد العريتي المرجع ابابق -ص ،93أنظر أيفأ حين انوري المرح 1البق -ص .30
على السعي التمام التعاقد واليعتبر وكيال عن األط//راف اذ ال
يقرم بتنفيذ أي التزام ،كما اليعتبر طرفا في العقد الذي
/ل
/ول عم/
/ا ء ح/
/د والقعن/
/ير خالف ني الفق/
يتم بينهما وتد أث/
/ة،
/أمور تجان/
المار فقيل أن عمله يعMMMMد تجار٠يا إذا تعلق ب/
أما ٠إذا قام بعمل مدني كالخطبة في الزواج ف//إن عمل//ه
يع//د عمال م//دنيا محض//ا ،على أس//اس أن الس//رة في الس//ائل
، ، المدتية تعتبر صررة من صور الهال//ة العادي//ة ( 1
ولكن انتقد هذا الرأي بأنه اليمكن اعتب//ار الس//ر؛ ص//ررة
/ذي
/د ال/
/ر في العق/ /ة ،ألن السمس/
/ار ال يظه/ الركالة العادي/
يتوسط في انهائه البصفته اصيال ،وال بصفته وكيال ،ونهب رأي
أخر إلى التمييز بين ما إذا كانت السرة قد تمت متف//ردأ
1وبين ما إذا كانت قد تمت على وجه االحتراف ففي الحالة
األولى ال تعتبر السمسرة عمال تجاريا إال إذا كانت متعلق//ة
بعمل من طبيعة تجارية ،اما في الحالة الثانية ،فتعت//بر
.عمال تجانا حتى ولو تعلقت بأعمال من طبيعة مدنية
/ر
/ان األم/
/دة ،ف/
بالنسMMMMبة للسمسار أما بالنسMMMMبة لالطراف المتعاق/
72
يتوقف على طبيعة التعاقد الذي يقرمون به ،وعلى صفتهم)2(.
عمليات المرف :أن عملية الصرف تتم بطريقتين :فهناك 3 -
/ر على
/ري لم يقتم/
/رع الجزائ/
/ه أن المش/
والجدير بالمالحظ/
/الغة،
/ال الس/
/ع األعم/
اعتبار األعمال التجارية بحسMMMMMب الموض/
بMMMMMMل النكر والتي احتوتها المادن 2من القانون التج//اري،
03 - اضMMMMاف اعماال أخPPPPرى جا عت بالمرسوم التشريعي رقم 93
73
الموافMMMMق ألول م/ارس سMMMMنة 1993 المؤرخ في 7رمض/ان ع/ام 1413
والمتعلق بالشاط العقاري ال//ذي ض ني الم//ادآ 4من//ه على
:مايلي
فضال عن األحكام التي نصت عليها في هMMMMMذا المجال المادة 2من((
/بتمبر سMMMMنة 1975والمتض/
/من /ؤرخ في 26س/
1لم/ األص رقم 75-59
1لقاذون التجاري افنكور أعاله ،تعد اعماال تجارية ،بحكم غرضها
:األعمال اآلتية
74
ويتضح لنا ٠ن خالل هذه الم//ادة ،أن//ه ب//ذا ك//انت
المادة 2من القانون التج//اري ق//د اعن//نرت بي//ع
من 4 /ادة
/إن الم/
/ا ،ف/
العقار وتأجيره عمال تجاري/
المرسوم النشريعي السابق ،لم تكذف بذلك ،فتوسعت
/ق
/اط متعل/
/ل نش/
/برت ك/
/ارات ،واعت/
في المجل العق/
باهقاء والتهيئة العقارية يقوم به الش//خص بقص//د
تأجير العقار أو بيعه ،يعد عمال تجاريا .كما اعتبرت
هي عب//ارة عن سمس//رة. إذ الوس//اطة عمال تجاري//ا،
فاعدبرت كل نشاط دوسطي في الميدان العقاري ،يدخل
في المجال التج//اري ،ال س//يما إذا تعل//ق بت//اجير
.ملكية العقار وبيعه
75
االي أهد نظام قرض الخاطر الجيهة ء1الا1ء ١ا حةة10ج 3؛ ذ اة٢ت ١ح٤,
.عرفته
بعض الشرائع الب
:ويشمل هذا العقد على الخصائص التالية
Iممطفى كعال طه الوجيز في القانون التجاري منشأة العارف باإلسكندرية 1974ص 441 -
77
.
76
.تحصينا من المخاطر ٠وطلبا فى االمن والضمان
ءء١1١؛٢م جه ةء٢؛ا1٤اة٢ة1١،١ال 5ج55ج1ء) ء١11؛1؛ ٧٤١ ٢اا10ه ءا-؟ا،؛ة ١110ء 1£ -جذه0ء ةل01ةء1 -
أج٠ 29إل 1980 30
77
ويعرف عقد التأمين البحري بأنه العقد الذي
يتعهد بمقتضاد شخصى يسمي المؤمن بتعوينن شخص أخر
يسمي المؤمن له عن الضرر الناشئ عن خطر بحري في نظير
* .قط معين
78
المبحث الثاك:
:المقاوالت
إذن يفترض في المشروع عدم القيام بالعل مر؛ واحد؛ أو مMMرات معMMدودة بثكMل منعMزل
بل ينبغي تكرار القيام على نحو متصMMل ومعتMMاد ،وال يوجMMد خالف في الفقه وال ني القضMMا ء
على لMMزوم هMMذا العتصMMر المرتبMMط بشMMخص القMMائم بالعMMل وال في ض@@رور؛ تMMوفر ،في كافMMة
المقاوالت التي ينص عليها القانون مها اختلف موضوعها)2(.
ونالحظ أن الشرع الجزائري ،نMد أطلMق كلمMة مقاولMة رجمMة لكلمMة (ج8ل(٢ءج1؛
11تء) وقد اتبع نفس المحطلح الذي اتبعه الشرع المصري .ولذا فان
المرح االبق1 . 184-جالر(2١ )1ا أكثم أمبن الخولي
الرجع االبق -ص .117
79
ا٦٦ا|30±00ة09ا3ا3.؛96٢ا3ث§/.501٦0ا٦11|3ا
الفقه( )1ينتفد هذا العمطلح ألز ترجمت//ه خاطئ//ة،
/ذه
/ا :المشMMMMرع ،وه/
/ل) معناه/
/ة1(11ج1٠ء11ت/
فكلمة (ج/
الكلمة اوحنح في الداللة على المعنى الذي يقص//ده
/ة
/ة)) خاص/
/ة ((مقاول/
/ه بكلم/
المشع والذي عبر عن/
وأنه استعمل كلمة مقاولة في المجال المدني فتصت
المادآ 549ق.م جزائري وال//تي تقابله//ا الم//ادآ
646من التقنين العدني المصري على أنها(( :عق//د
يتعهد بمقتضاه احد المتعاقدين ان يضع شيئا أو أن
.يؤدي عمال مقابل أجر يتعهد به المتعاقد اآلخر))
8
1
. - 1تاولة تأجير الطوالت والمدارات:
أن تأجير المتقوالت والعقارات اذا تم على س//بيل
التكرار وأخذ شكل مقاولة تخلع عليه الصفة التجارية،
ألنه يرمي من خالل هذ ،العمليات إلى المضانة وتحقيق
الريح فمثال قيام ثمخص بتأجير السيارات أو ت/
/أجير
م/تزل وجعل/ه فن/دتا أو مكان/ا للعالج أو للتعليم
يعتبر عمال تجانا ،ولقد اعتبر المش//ع الجزائ//ري
كل من يقوم بمثل هذه االنشطة تجارا ومن تم ال//تي
/ل من
/ة لك/
/اجر حماي/
/ات الت/
/اتقهم التزام/
على ع/
.يتعامل معهم
- 2مقاولة االكاع أر التعوبل أو االمالح:
/راد
/اج م/
/ل في انت/
/اط يتمث/
/وم بنش/
كل مقاوالت ق/
اولية أو في تحويلها أو في اصالحها لكي تصبح ٠لعا تشMMMMبع حاجات
التاس ،تعتبر اعماال داخلة في اطار الحناعة( )1وذلك
ألن الصناعة هي عبارة عن عملية تعويMMMMل المادة االولية
ء أو المادة نصف المصنوعة إلى سلعة معين//ة ،س//وا
كانت المقاولة عبارة عن انتاج زراعي أوال ،كمن يق//رم
بانتاج النت//ون ويقدم//ه إلى المعص//رة الس//تخراج
،الزيت منه
أو كمن يق//وم بانت//اج التطن ويق//وم بتحويل//ه إلى
/تخراج نسبح أو بالتاج المPPPواد الخPPPام وص/
/ناعتها ،كاس/
الحديد وصناعة السيارات الخ ...وتعتبر مقاول//ة
األخاج والتحويل واالصالح عمال تجاريا س//راء ك//اتت
المراد المستعملة قد تم شراؤها مس//بقا كش//را ء
صاحب المصنع للمواد األولية من أجPPPل تحويلها بقص/
/د
/واد
/را ء الم/
/بر ش/
/ة يعت/
/ذه الحال/
/ا ٠وفي ه/
بيعه/
وبيعها عمال تجاري//ا طبق//ا لنص الفق//رة األولي ض
/ا لنص
/بيع) وطبق/
/د ال/
/را ء بتح/
/ادة ( 25الش/
الم/
الفقرة 4من المادأ ،25أي (أن هذا الممل يتم في شكل
مقاولة) أو كانت المراد ملكا للصانع قبل تحويله/
/ا أو
اصالحها ،او كانت ملكا للف//ير وس//لمت إلى ص//احب
الممذع كي يتولى صنعها
( 1؛ على حن يرس المربع االبق -ص ^() ا .وأنظر أينأ ٠حد عباس الرجع االيق — ص٦١7ا.
/احن الغالل
/حاب مط/
/د اص/
/ل ،كتعاق/
/ا للعمي/
ويرده/
ومحالج القطن وص//غ الس//وجات ،أو تعاق//دد ص//احب
المطبعة بطبع كتب الغبر فان ه//ذه األعم//ال تع//د
تجانة متى تمت في شكل مقاولة ،أي يش//ترط تك//رار
/اص وعلى د العمل ،فضال عن أن يكرن هن/
/اك تنظيم ،خ/
رجة من االهمية بحيث يظهر العمل ض//خما بوس//ائلد
المادية والبشنة حتى يمكن القوإل بأن المقاوإل
/ان
/ا إذا ك/ يضارب على قMMMMوة اآلته وعمل عمال/
/ه ،أم/
الثخص يمارس عملية االنتاج أو التحويل أو االصالح
في نطاق محدود ،كما لر كان يقرم بالعمل بنفس//ه
فانه يعتبر من أصحاب الحرف النين اليد خل عملهم
في اطار المقاولة - ،تبعا لذلك من قبيل األع//ال
/اش
/ه القم/
/دم ل/
/ذي يق/
/اط ال/
التجارة ٠مثل الخي/
ليحيكد بنفسه أو النجار الذي يق//دم ل//ه الحش//ب
ليمنعه بنفسه ،وال يتغير الرضع في حالة م//ا إذا
استعان هذا الحرفي ببعخى الص//ييان ،أو ب//افراد
أسرته ،ذلك ألنه ال يض//ارب على اح//دهم ،أم//ا إذا
كان الحرفي يقوم بترظيف ع//دد من العم//ال نظه//ر
بمظهر صاحب مقاولة ،فان عمل//ه يعت//بر من قبي//ل
المقاولة حتى ولو كان يشترك في العمل بنفسه ٠ع
العمال ألن//ه يض//ارب على عملهم وعلى مص//اريف ال
٠قاولة1(.ا
( 1ا يقوم بدور الوسيط الذي يغارب على بضائعه أو على
الرح السايق -ص 138 .أنظر علي حن يوض -ص -110وأنظر أيفآ محد حني عباس
/ع
/اول على وض/
/ل المق/ /ا إذا اقتص/
/ر عم/ عمل عماله أم/
/وف
/ذ نيك/
/راف على التنفي/
/ميات واألش/
الرسرم والتص/
/ا
/ل ،وفي كلت/
/ل رب العم/
عمله عمل المهندس او وكي/
الحالتين يكون العمل مدنيا ألنه يقدم خدمات مقابل
اج/ر )1(.ثاني/ا :أن يتم عم/ل المق/اول على وج/د
/ة
/ة خاص/
/ة عارض/
االحتراف ،فاذا قام المتعهد بعملي/
بانشا ء المباني ،فان عمل/ه اليعت/بر تجان/ا ،وق/د
أثير خالف فقهي حول حالة ما إذا اقتصر عمل المق//اول
على تقديم العمال فحسب ،فهل يعتبر عمله تجاريا ؟
استقر القضا ء المصري نساتده في ذلك جانب من الفقه
على اعتبار مثل هذا العمل تجاريا ،ألن المقاول في
هذه الحالة يق/وم باالتج/ار بعم/ل الف/ير وين/ارب
/يا ء
/ديم االش/
/د بتق/
/ال فمن يتعه/
عليه ،وعلى كل ح/
/ا
/ا ء وم/
الالزمة من مواد أو عمل أو أي منهما للبن/
شبهه ،نقوم ب/ذلك على وج/ه االح/تراف ،نع/د عمل/ه
.مقاولة تجانة
83
/ا ء
/ا ،والكهرب/
للستشغيات والمدارس أو ترند المي/
/ود
/د الرق/
/حف أوترري/
والفان أو توريد االوراق للص/
/ل
لللن ..).الخ ،نعتبر أيفا بمثابة عمل تجاري .ك/
/ادق
/تغالل الغن/
/ل اس/
مقاولة تقرم بتقديم خدمات مث/
/ة
/د الراح/
/دمات بقص/
والنوادي التي تقوم بتقديم خ/
عبMMاس المرجMMع االيMMق - والتسلية ( )1أحد محرز المرجع االيق -ص 77وأنظر أينMMآ حتي
.ص 150
عباس المرجع االيق — ص 2144 }١ .أنظر محد بحتي
/انب من
/رى ج/
/غ معين ،وي/
/ل مبل/
/ا مقاب/
إلى رواده/
الفقعه ان عملية الترريد التعتبر تجاري//ة إال إذا
اقترنت بشرا ء األشيا ء التي يوردها المتعهد أما
اذا اتتصر القائم بالعمل على توريد الساع ال//تي
ينتجها باعتباره المنتج نال يعتبر عمله تجاري//ا،
/ان
/د الغالل أواالقط/
/د بترري/
/ذي يتعه/
كالمزارع ال/
.التي تنتجها أرضه
/ترن
والواقع هر أن التزام المتعهد بالتوريد يق/
غالبا بشرا ء الحق لالشيا ء التي تعهد بتررئدها ،
كما أنه قد يقترن بثرا ء سابق ،ولكن هذا اليع//تي
أن يشرط حتما أن يقترن التعهد بالترريد ب//ثرا ء
األشيا ء ،وفي حالة ما إذا كان األمر كذلك فيك//ون
بمقتضاه أن عملية الترريد اقترنت بش//را ء س//ابق
/ادة 2من
/رة األولى من الم/
/من الفق/
/دخل أذن ض/
فت/
التقنين التجاري التي تعتبر كل شرا ء الج//ل بي//ع
يمدعمال تجاريا ،غبر أن ارأي ال//راجح( ، )1ي//رى
84
أن التوريد ،إذا تم في شكل مقاولة أي
تكرر على وجه االحتراف وثكل منتظم ومسشمر اعت//بر
عمال تج//ارا حليق//ا للف//ترة 6من الم//ادة 2من
التق//نين 1لتج//اري ٠س//را ء ق//ام 1لمتمه//د
بالتوريد ،بثرا ء البضائع أو ك//انت البض//ائع من
انتاجه أو من صنعه ،وعملية التوريد التقتص//ر على
عملي//ة ال//بيع فحس//ب ،وإنم//ا تتض//من المض//ارية
.وتعريغى المورد إلى تقلبات االممار
األرض األزى:
/ة أو
/ة من ذهب أو فض/
/ادن الطبيعي/
/ع المع/
أن جمي/
،بترول أو حديد أو ملح أو ما
أي استغالل المناجم أو اسفالل أي متتجات أخرى كانت على سMMطح األرض أو في باطنهMMا
كقلع االحجار وتهيئتها للبنا ء أوصد الممك واقامة مصنع لتعبMMيره أو مMMا يشMMيه ذلMMك تمMMد
عمليات ضاعية استخراجية ،فاذا تمت في شكل منتظم ومستمر اي ني شكل مقاولة اعتبر
السل في نظر المشع الجزائري تجاريMMا ،وقMMد ( ا ،علي حن يMMونس المرجMMع االبMMق -ص
85
- 6طاولة انلل واالنتقال:
يقصMMد بالتقMMل .نتMMل البضMMاتع والحيوانMMات ويقمMMد باالنتقMMال .انتتMMال االنبMMان بوائMMل الئقMMل
المختلغة .رمد النفل احد الدعائم االساسة الMMتي يرتكMMز عليهMMا النشMMاط االقتصMMادي ني العصMMر
الحديث الذي أصعت فيه الحركة ضرورية .إذ لوال النقMMل واالنتقMMال لMMوجب اسMMهالك االع في
االمكنة التي تصع فيها ما زدي إلى شل حركة التبادل الMMتي تشMMل روح العيMMاذ االنتعاديMMة لهMMذا
اعتبر انقل اهد المعايير التي يقام على ضوئها مدى تتدم الدول ونهوضها ٠وقMMد قMMال الفقيMMه
جومران ((]ل11٨1١تل038ل ) ني ٠ذا الصده * :وند يعMMد مقيMMا-ا لحضMMارأ1آلمم* .وطMMرق
النقMMل متMMو عMMة فهنMMاك النقMMل الMMبري ة٢اةء٢٢ة7ء0٢الة0آل 7٢ويتم عن طريMMق السMMيارات
والسكك الحديديMة والنقMل الMMذهري1ئ٧ال1 71ا0للMMةا 7ويتم بMالمواكب في الميMاه الداخليMة
كاألنهار والترع والقنوات والبحMMيرات ،والنقMMل الجMوي 1اة؛٢ذء ٨ء03](0٢ة٢ء ويتم عن
طريMق الطMارات و النقMل البحMري٣ال1ا1:1٢ل0لMل$ل 1ويتم بMو اسMطة السMغن البحريMة(،).
ويكون النقMل داخليMا أو وطنيMا ء0٢لءة0ه| 7٢ا0اءلئMا\[ ،ويتم هMذا داخMل الحMدود االقليميMة
للذولة ،وال يثير هذا النMMو ع من النقMMل صMMعوبة من حيث القMMانون الMMو اجب الظMMبيق غليMMه ،إذ
يخضع للقانون الوطني للدولة ،التي تم الدتفين بداخلها ،كما قد يكون النقل دويا 1ة1أة11لى
0ل ء0٢ل|ة1ءة٢آ آي يتجMMاوز تفيMMذه الحMMدود االقليميMMة نلدونMMة ،ويMMير هMMذا النMMوع من النقMMل
صعوبات كيرة من حيث القانون الو اجب الظييق ،نطرا لتغير النظام .القانوني الذي ا ا) انظMMر
سد فريد العريني انمرجع السابق — ص 114و5اا.
86
/ة
/دود دول/
يخضع لد التقل كلما مذت وسائله من ح/
إلى اخرى ،لذا نMMMMامت الدول بعفد اتفاقيات دولي/
/ة
/ا ء على
/د التض/
/ل بغم/
/وع من الئت/
لحكم هذا الن/
ظ//اهر .تع//دد االحك//ام القانوني//ة ال//تي تنظم
المالنات التاشئة عنه .كاتقاقيMMMMMة نارسرفي س//تة 1929
/حن
/دات الش/
/ة س/
المتعلقة بالنقل الجري واتفاقي/
المبرمة ني بروكسMMMMMMل سنة 1924واتفاقية بMMMMMMرف المبرمة
س//تة 1890والمتعلق//ة بالك//ك العدي//د)1(.-،
.......الخ
/تى تم على
ويعد التقل من قبيMMMMل األعال التجانة م/
/ه
/انم ب/
سMMMMجيل المقاولة بمرف الئظر عن الشخص الق/
/ام
/اع الع/
/ة للقط/
سوا ء كان نردا أو ثركة تابع/
أوالغاص - 7 )2(.مقاولة اضغالل الالهي المرمية !و األنعاج
الفكري؛ يقصد بالمالهي العمومية دور المالهي ال//تي
تفتح أبوابها للجمهور مقايل أجر كما هي الح//ال
لدور السينا والمسارح والمرك وغيرها من المجالت
التي تهتم بتسلية الجمهور في مقابل اجر ،وتضغي
/ة
/حاب المالهي العمومي/
/ة على أص/
/فة التجاري/
الص/
بش//رط أن يق//رم ه//ؤالء األش//خاص بعلهم على وج//ه
االحتراف وني شكل مقاولة ،فاذا ئام ثخص باحي//ا،
/د
/ر ،فال يع/
/ا على ر٠مح وان/
حفلة غنا ،وحصل نيه/
عمله من قبيل االحتراف ومن ثم اليعد عمال تجاريا،
/رات،
/دة م/
/دة أوع/
سرا ء وقع منه العمل مرة واح/
وكذلك لو قدم شخص مسرحية بمناسبة اعياد وطني//ة
87
أو حفالت اقيمت بقصد التبع فال يعد محترف//ا ٧ش//ترط
لكي تضفى العفة التجارية على أص//حاب المالهي أن
يباشروا عملهم على وجه االحتراف فضMMMMال عن قي/
/امهم
/ور
/دمونها للجمه/
بالمضاربة على العروض التي يق/
بقصد تعقيق الرح)3(.
88
التأمين ٠ر تعهMMد شخص بس المMMزمن .وغالبMMا مMMا يكMMون شMMركة بMMأن يMMؤدي إلى
شخص آخر سس المزمن له مبلغMا من المMال عئMد تحقيMق الخطMر المMؤمن منMه ،في
متابل ق٠ط التأمين الدوري الذي يؤديه المزمن لMMه للمMMؤمن ،ويحقMMق العMMزمن الMMرنح
من الزيMMادآ الMMتي يعمMMل عليهMMا بعMMد حسMMاب احتمMMاالت التسMMخات الMMتي يMMدفعها سMMريا،
والمؤمن ني هذا التع ض التأمين يعد وسطا بين العزمن لهم وهؤالء هم النين يضMMمن
بعضهم بعضا على سبيل التبادل والتعاون ،وإما المؤمن فيعد مجرد مدير لهذا التعاون
بين المزمن لهم غير اند يدير ،إدارذ تسح له بتحقيق الرح1(.ا
أما التأمين التبادلي والتع//اوني .فيقص//د بMMMMMه
اتفاق مجمرعة من األشخاص العرضين الخطار متثابهة
/ق
/د تحق/
/دهم عت/
/ق أح/
على تعريض الضرر الذي يلع/
الخط//ر ،من مج//رع االش//تراكات المدفوع//ة منهم
/ون
/رض ،فمثال العزارع/
/ذا الغ/
/ون له/
/ندوق يتك/
لص/
يتعرضون آلنات في مواسم معينة تقخي على محاصيلهم
/ن
/رن على تض/
/اتهم ،يتفق/
/دد حيوان/
/راض ته/
أو ألم/
جمعي//ة تعاوني//ة فيم//ا بينهم للت//أمين ض ه//ذ،
األخطار مقابل اشتراكات يدفعونها وتكون بمثاب//ة
/اك
/دهم ،وهن/
/ق بأح/
/ذي يلح/
/ر ال/
/ويض عن الفط/
تع/
/يرا أو
/ة ج/
التأمين االجتماعي الذي تفرضه الدول/
اختيارا على بعض الغئات العاملة بقصد حمايته//ا
وف///ق ظ///روف الدول///ة السياس///ية واإلجتاعي///ة
.واالقتصادية
هذا ونشير إلى أن التأمين التبادلي ال يعد في
الواقع سال تجاريا حتى لو تم على وجه المقاولة
89
وذلك الن هذا النوع من التأمين ال توجد فيه وساطة
أو مضاربة ،وينطبق نفس الحكم على التأمين
االجتماعي الذي تقوم به الدولة أو تعهد به إلى احدى
هيئاتها سوا ء كانت خاصة أو عامة2( .ا ( 1؛ محد
.فريد العريئي الرجع االبق -ص 123
أتثر غرد العريتي الربع االيق -ص ، 123وأنظر ),2
.اط اصد س الرجع اد٠ايق -ص 84و 85
90
غير أف نص الفقر؛ 10.من الم//ادآة من التق//نين
التجاري لم يميز بين انMMMMراع التأمين بل اعتبر ك//ل
عملية تأمين تمت على سبيل االح//تراف والتنظيم أي
في ثكMMMMل مقاول//ة ،عمال تجاري//ا ني نظ//ر الق//انون
الجزائري .ولع//ل الث//ع الجزائ//ري اراد أن ي//اير
الفقه الحديث في فرنا الذي ينتقد (لتفرق//ة يين
/ة
/ا ء المن/ أنPPPواع التأمينات ،وينادي بض/
/رورة اخف/
التجارية على مقاولة التأمين بجميع أنواعه)1(.
55
/ل ني
/ذي يتمث/
/ازن ال/
/ذه المخ/
للنشاط الرئيسي له/
/ة
/ذه المقاول/
/ة هي أن ه/
/أجر والحقيق/
الوديعة ب/
/امبة في
/ا ٠ن التظم االس/
ترجع تجاريتها إلى كونه/
التجارة في العمر الع//ديث ،فض//ال عن أن المش//رع
)1 ١أنظMMر سMMد زيMMد الMMرض الMMرح االيMMق -ص فيد تناولها بنص قانوني)2(.
124.
)2١أنظر سد ز٠د العرض الرجع االبق -ص 121و . 122وأنظر أيفأ باس ٠لي الربMMع االبMMق -ص ٠89وأنظر أ
يعت أحد معرز الربع االبق -ص .87
9
ا9
- 10مقMMاوالت بيMMع السMMلع الجديMMدة بMMالمزاد العلMMني بالجملMMة أو اشMMياء المسMMتعملة
بالتجزئة:
أن مقاولة البيع بالمزاد العلني تعد عمال تجاريا في نظر المشرع الجزائMMري ،ويسMMتتج
من ذلك أن من يحترف الوساطة في البيع بالعزايدة مقابل أجر يعبر عمله تجاريا ويدخل ضمن
هذا النوع من األعمال التي نص عليها المشرع بقوله مقاو الت البيع بالمزايدة ،نتولى هذه
األخMMيرة بيMMع السMMلع الجديMMدة بالجملMMة أو بيMMع السMMلع المسMMتعملة بالتجزئMMة ،ونثMMوم هMMذه
المقاوالت باعمال الوساطة بالبيع لحساب الشركات أو األفراد ،ويعMMد العمMMل تجMMاري بالنسMMبة
الى البMMائع ،أمMMا بالنسMMبة الى المشMMتري بMMالمزاد العلMMني فيتوقMMف األمMMو على صMMفته فMMإذا كMMان
المشتري ال يتعمتع بصفة التاجر فان العمل بالنسبة إليه يعبر مدنيا اما إذا كMMان تMMاجرا فيعMMدبر
شراؤه بالمزاد العلنى عمال تجاريا(؛).
ديسPPمبر في 9 هذا ونشير الى أن المPPادة 4من أمMMر رقم 27-96الصPPادر
1996قد أضافت في فقرتها األولى نوعا آخر من المقاوالت وهي:
السغن للمالحز البحرية: — 1كل ئاولهة لصنع أو شراء أو بيع و إعادة بيع
السMMفينة هي وسMMيلة للمالحMMة البحريMMة وإدانتهMMا ،ونتفMMرد السMMفينة بنظMMام قMMانوني
خاص لما من أهمية بالغة شينها عن سائر األموال ،منقوالت كانت أو
( )1انظر محمد حسز عبانر المرجع الساب ،صر ،148—147 :وانظر ايضا سميحة القليوني المرجع السابق،ص91 :
11/ا.00ب09590ال3.1ا961ا3ال)ةاااا:الآل!ا
9
ا9
عقارات .فالفينة تعتبر متقوال لكن تعاملها
القوانين في بعض التصرفات معاملة العقار نظزا
لما تتمغ به من قيمة كبيرة وهامة تغوق فيمة
.المنقول
/ة /ل معامل/ ك ١أن الفينMMMMة هي نيء ،غير أنها تعام/
الشخص الطبيعي في بعض النواح ،فلها إسم يميزهMMMMا عن مائر
.الغن التابعة لدوال أخرى
/ذا
/ني ،ل/
وللفينة دور هام في االفتصاد الوط/
نظم الم//ثرع األحك//ام اكي تخض//ع س٢//ا وانتق//ال
/ا
/رد عليه/
ملكيتها وكيفية شهر التصرفات التي ت/
من يع
-.-او ثراء او رس الح
/ع
وكل تصرف يرد عل الفينMMMMة من صع أو ثراء أو ب/
أو إعادة يع يتخن ش/كل المقاول/ة أي ش/خن ش/كال
منتظم//ا ومتك//ررا يعت//بر عمال تجاري//ا في نظ//ر
المثرع لكون/ه يتن/د إلى المض/اربة وال/ربح في
.مجال المالحة البحرية
كل شراء وبع ساد أو ٠ؤف للغن :تحتاج الفينة إلى 2 -
تجهيزها أي إعدادها االستعالل البحري ويتم ذلك عن
90
قد يؤجر مالك الفينة ،بان يضم تحت تصرف التا جر الفينة مقابل أجرة معل٠مة ،وهذا
لفترة زمنية محدودة.
وفن يز تا جير الفينة بارحلة أو تا جيرها بكاملها أو تاجير جزء ب أما بقعد نقل
البضابع أو بقصد نقل األثخاص .فهذا يعد عمال تجاريا ) أن كل رف أو اراض بالمغارة يعد عمال
تجاريا .والقرض او االقترار با لفامرنا؛؛ ،هو عبارة دد عقد _دتم بين مجهز الفينة والمقركل الذي
يمنح مبلغا د المال قصد تجهير الفينة او ثراء بعقاعة وايصالها إلى ميناء معين.
91
ويعد هذا القد احآلليا ألن أباء نيام الفينMMة برحلتهMMا تتعMMرض الخطMMار كهطMMول أمطMMار
غزيرة تتب في هالك البضاعة أو هبوب رياح تلحق أضرارا بالعينة وبحمولتها .فMMالقرض في
هذه الحالة يتحمل مخاطر الفينة *ع مجهزها .فMMاءذا هلكت الفينMMة ،ضMMاع عن المقMMرض مبلMMغ
القرض أي خره؛ إما إءذا عابت الفينة المة فإ٠ن المقرض ستوفي مبلغ القرض ومعMMه فائMMدة
معتMMبرة اي اربMMاح هامMMة >:اء٠0ل٠ء 4 1111ا31ا[301ا 111فيشMMمل هMMذا العقMMد عMMل
خصائص منها.
إذن ،فهو عبارة عن عقد تامين يقوم فيMه المMؤض بMدفع مبلMغ التMامين قبMاى وقMوع
الخطر .فهد عقد تامين عكي أي يختلف ص عقد التامين اقعMMروف في وقتنMMا الحMMافر٠ ،ادي ال
يلتزم فيه المؤزنى بدفع مبلغ التامين اال بعد وقو ء الخطر للفينة ور قبلة؛ا)
ويعرف عقد التاءمين البحري يإءنه الحقد ادي يعهد بمقتفاه شخخد ي٠سى المؤص .بتعو
يحد شخم ٠اخر يسم ادؤمب ٠له ء -٣ااإض ١٠الناثيء ص خطر بحري في نظير قسط معين ا. -
92
واكامف ..ابحري هو حق ..عض تبعي يتبا عي اليفينة ،بهMMو يشMMملها وي٠شMMمل جمMMع
اكهرءات ااضرور؛ة دئشم١رها آلئ٠ا جزء من السفة٠
كا يعلي التابن عل مختلف أنواع إلغن بفض الهMMر عن ازيMMة الMMتي خممت لهMMا أي مMMواء
كانت ض نقز أو متن صيد أو ض نزهة.
وعقد اكMامين يعMد عمال تجابMا بحب موضMوعه بMا أف كMل عقMد -ج ي يعMد كMذلك كعقMد
الضمان البحري او عقد النقذ البنحري وهنأ حب معهود الص القانوفي.
يقوم طاقم السفينة با داء خدمة كل متنها .ومقابا هذه الخدمة يقاضى أجرة يلتزم مجهر
الفينة يدفعها له وفقا لمMا جMاء في العقMد .وإذا لم تحMدد في ائعقMد يجب راعMاة الMرف ١محلي في
ذلك .ومهما كانت األجرة يجب أال تقل عن الحMMدود الى تقرنهMMا قMMوانين العمMMل ،ألن هMMذه الحMMدود
الدنيا تعتبر من العناد المعاد ,وقد تحدد أجرة الطاقم إما باليوم أو باألسوع أو الثخر ،كا قMMد تحنMMد
بار حلة أو بنبة مطومة من أرباح ارحلة وغير ذلك من األساليب.
إدن فالعقد أو االتفاق الذي بء بين مجهز الفينة وطاقمها والذي يكون موضMMوعه أجMMر
الطاقم يعد عمال تجاريا في نظر المثرع الجزائري .كا يعد عمال تجاريا تا جبر الطاقم لفينة أخرى
وقد يتم؛ تا جير الطاقم بين مو١نىء تتعدى حدود االوال أي ٠وانىء أجنبية ،في هMMذه الحMMاال كMMل
االتفاقيات التي يكMMون موضMMوعها تMMاجير الطMMاقم أو تحديMMد أجMMوره يعMMد عمال تجاريMMا — 6 .كل
الرحالت ابحرية:
نقMMل األثخاص مMMواء تMMوفرت كا رحلة بحرية يقوم بها مالك الفينة أو متا جرها قصد نقا البضMMائع أو
فيها المضاربة أو اال مثا الرحالت التي تة قمد الزهة والتي يطلق عب مالحة الزهة ،فإنها تعد عمال تجاريMMا في
نظر الشرع .الجزائري االن الفقرة االخيرة جاءت عامة و ٠تميز بين لرحالت اكجارية .١٠
93
التي تتوفر عل جزء كبMMبر من الMMربح والمضMMاربة وبين رحالت النزهMMة واشMMع والMتي تقMMوم ب١ا
سغن خاصة تمى 06ل31ة31الء 6ه هال3ج3،ة ة6أ ونعتقMMد أف المشPPرع الجزائPPري أحن في
موقفه هذا ،ألن في مالحة الغزهة ال شك أن صاحب
السفينة يجني من خاللها ئميبا ال يتهان به من الربح و المخا ر بة.
94
اسثائ
األعمال الشخصية أواالعمال التجارية بعتبعية
أن نظري ة األعم ال التجاري ة ال تقتص ر على الناحي ة
الموضوعية فحسب ،كي يعتبر العمل تجاريا ،بل تتوس ع في ذل ك
وتضغى الصفة التجانة على أساس ثخمي محض اس ادا إلى ص غة
الشخص القائم بالعمل .وحقيق ة األم ر هي أن ه ذا الس ل يع د م دنيا
بطبيعته نغلرا لكونه يخرج عن التعداد الق انوني لألعم ال التج ار٦ة
ال تي أوردته ا الم ادة 2من التق نين التج اري الجزائ ري ،بحيث
لرص در مث ل ه ذا الع ل من ش خص غ ير ت اجر ،الحتف ظ بص فته
المدنية البحثه غير أنه بم ا أن ه ذا العم ل يق وم ب ه الت اجر لش ؤون
تتعلق بتجارته ،فقد أص ح هذا العم ل تابع ا له ذه الش ؤون رالت الي،
.فهذه التبعية أكبته الصفة التجارية
/ا/ل اليكعن في طبيعتMMMMه ،وإنم/
فمعدر تجاربة هذا العم/
/اث أويكمن في حرفه القائم بهأ كشرا ء التاجر األث/
الدناتر لمحله التجاري أو ش//را ،النت والفحم لالالت
....الخ
وهذه النظرة أي نظرية األعمال التجانة بالتبعية
/رة
/ذين وسMMMMعا في داث/
/ا ء الل/
/ه و القخ/
من خلق الفق/
العمل التجاري نأصح يوجد إلى جانب األعال التجارية
بطبيعتهMMMMا أعمMMMال أخMMMرى اكتبت الصفة 1لتجارة استنادا إلى
.الشخص القائم بها
ولقد أطلق عليهMMMMا األسال التجارية النسبية 5تء71ال
2اةأكء أو الذاتية أو الشخصية(!) تمييزا له//ا عن
/ا،
/ام القف/
/د أن/
/وعية ولق/
/ة الموض/
األعال التجاري/
/ل
قرينه لمالح ض يتعامل ٠ع التاجر .مغتضاها أن ك/
ما يقرم بد التاجر ض أعمال خارجه عن األعال التجارية
/ة
/ة بالتبعي/
التي ذكرها القانون تعتبر أعاال تجان/
/ات
/ا من حيث االثب/
/انون التجارك/
/ام الق/
فتخخع ألحك/
واالختصاص الخ - ، 1( ....على حن يMMMونى المرجMMMع االيMMMق -ص .145
.وأنظر أيخأ حين النوري ص 55
إذ يفترض ان التاجر قام بها لعاجات تجارية وشعى
قرينة التجارية ( )1غ11،ة1٠01؛؛ 0011ةه ،1011إل
80171غ٠ل٠ء ة 1ولكنما نئتة بسيطة تابلة الثهات العكس إذ
ستطيع التاجر أن يثبت-أن السل المدني الذي قام به
لم يكن متعلقا بتجارته نيخفع حينئذ الحكام
القانون المدتي -إذن تضفي الصفة التجارية على جميع
األعمال التي يقوم بها التاجر و تكون متعلقة بثؤقن
تجارته أو الغرض من ذلك هر تطييق نظام
قانوني.مرحد على جميع األسال التي تمدر عن التاجر.
ولقد نص ابشع الجزاتري على هذ ٠األعال ني الماد؛ 4
٠ن التقنين التجاري الجزانري بقوله *يعدعمالتجارا
بالتبعية :األعمال التي يقوم بها اليار والتعلقة
بارمة تجارته اوحاجات متجر ،االلتزامات بين
..التجار
وهكذا يتضح ٠ن خالل هذا التص الشروط الراجب تواترها لتطييق
.نظرية األعال التجارية بالتهيعيه
ء.ا00ج9ه1ة3.؛٢ج9ا.5٠0۴3س://١لء،آل/^0
وأنفر أيفأ تئد العرينيالمرجعادا٠ق -ص 29ا .وأنفلر
أيمت أكشم أمين الخرلي 1درجع ادابق -ص 192
المبحث1 .
-شروط النظرية:
/در من
/ة .أن يص/
ال يكفي العتبMMMMار العل تجاريا بالتبعي/
/ط بحرفتRRRRه التجاري/
/ة .أي أن /ل يجب أن يرتب/
التاجر نحب ب/
/تي
/اجر ال/
/ال الت/
/ا٧ة ال تثبت اال العم/
/فة التج/
الص/
/ل
/اط ،بغى الم/
تتعلق بتجارته .فMMMMاذا انتغى هMMMMذا االرتب/
.محتفظا بطابعه الدنى تظرا النقطاع الصلة بالتجارة
95
/ل
/ا بين المم/
/اك ارتباط/
/أن هن/
/ول ب/
حتى يعكن الق/
والحرفة التجارية بعنى أن العل ال يتعل//ق بالمهت//ة
التجائة حتى وفقا التجارية ،وال يكتب العفة
.اا1أدسدردالرسرءاس-ص .129
وو
ء.ا00ج9ه1ة3.؛٢ج9ا.5٠0۴3س://١لء،آل/^0
/ان
/ة ،اال إذا ك/لنئلرية األعمال التجارية بالتبعي/
/دت
/ام انتق/مقترنا بقصد تعقيق الح .لكن هذه األحك/
من طرف الفقه البلجيكي ألنها تؤدي إلى أنعدام الغائدأ
.المرجوة من نظرية األعمال التجارية بالتبعية
10
المبض _2
أساس نظرية األعمال التجارية بالتبعية:
10
وقد تMMMرحى الفقMMMرة األخMMMيرة بأنMMMه يشترط العتبار العمل تجاريا
بالتبعية ،أن يتم بين ت//اجنن .غ//ير أن كال من الفق//ه و
القضا ء في مصر وفي فرنسا قد امتقرا على االكتغا ء بأن
يكون أحد طرفى االلتزام تاجرا .حتى يعتبر العمل تجاري/
/ا
/ا
/اني يبقى محتفظ/
/ا الطMMMMرف الث/
بالنسبة اليه ،بينم/
.بصفته المدنية
المبحث3 .
-نطاق نظريت األعمال التجارية بالتيعية:
ني ظل نظرية األععال التجارية بالتبعبة .يتحول السل
المدنى إلى عل تجارى بالتبعية -متى قام به التار .زكان متعلقا
بتجارته .مثل شرا ٠التار سارءت اليمال البضاعة إني
العمالء أوالتنقل بين األساق بغمد درا٠ة أحوال االع أو التأسن
....على اسل اسارى ضد مدار اكريف الخ
أما األعال العدنية التي يياشرها التاجر
باعتبار ،شخما عاديا .كالزواج والطالق .وشرا٠
األثل ث لعتزله أو التامين لمملحة زوجته أوأوالد ،نكل هذ٠
األعال تزج ض نظرية األعال التجابة بالتبعية)1 ١ .
نبط نطانها على العالقات غير التعاقدية ولم يتمرها
على االلتزامات التعاقدية نمب .ولعل هذا ما يؤكد .نص
العادآ 4؛ *يعد عمال تجاريا بالتبعية األععال
واالتزامات التي يقرم بها التاروالمتعلقة بممارسة
تجارته أوحاجات متجر ٠ .ويفهم ض كلة األعمال التى
10
جا٠ت ني النص :أن األشال قد تكون أعاال مادية أو
قانونية ناشثة عن التزام تقصيرى أو تماقدي .لهذا
٠فإن تظرية األعال التجارية بالتبعية تثل ما يلي:
:المطلب - 1االلتزامات التعاندية
فجعجMMع العPPترد الPPتي يبرمهPPا التPPار بعناسPPة تجارتMMه أو لحاجاتهPPا تضPPفي عليهPPا الصMMفة
التجارية بالتبعية .رغم أنها ني األصز نات طPPايع مدتي يسMMتثنى من ذلك عتPPد الكفالPPة :فقPPد
تمت الهPPاد؛ 644من التقبن العPPدني الجزائPPري على ٠أذهPPا ٠عئPPد يكفPPل بمئتضPPا٠ا
شخعس تنغبذ ألتزام ٠بأن يغى بهذا التزام ٠إذا لم يف به ٠
10
المدين نفسه .وبما أن عقد الكفالة من عقرد التبع ألن الكغبل
يقرم بتقPPPPديم خدمة مجانية للمكغرل .وبما أن التج//ارة
ليست من أعمPPPPال التبع ،فان الكفالPPPPة تبقى محتفظة بالط//ابع
/ا أو متخامن/
/ا /ل عادي/
/ان الكفي/
/برا ء ،ك/
المدنى س/
بدليل المادة 651من التقنين المدنى الجزائري تغص على ما
/ان يلي(( :تعتبر كفالPPPة الPPPدين التجPPPاري عمال م/
/دنيا ،ولرك/
الكفيل تاجرا)،
غير أنه إذا كانت القاعدة في الكفال//ة أنه//ا عق//د
مدني .فان الغقMMMMرة 2من المMMMMادن 651تررد استثنا ءا يرد
/ة تفقPPPد طابعه/
/ا على هذه القاعدة يتمثل ني أن الكفال/
/ا إذا
/ة م/
/اري في حال/
/ابع التج/
المدنى ،وتصطبغ بالط/
تعلقت بضمان أوراق تجاري//ة ض//مانا احتياطي//ا( )1أو
/ل
/ة ك/
تعلقت بتطهير هذه األوراق .و تتصف بالتجاري/
كغالة صدرت عن مصرف كأف يقوم المصرف بكفال//ة أحMMMMMد
/ادأ 2 عمالئه مقابل ءعولMMMه(2ا وهPPPذا اس/
/تنادا إلى نص الم/
الفترة 14من التقنين التجاري الجزائري التي تنص
على انه (( يعد عمال تجاريا بحسب الموضع ،كل عملية
مصرفية٠ ،،
/ا
/ةءمال تجان/
/ا )3( ،إني1ءتبارالكغال/
رتجه القف/
/لحة
/رها لمص/ بالتبعية إذا كPPPPان الكفيل ت/
/اجرا ناش/
تجارته ،كما لر كPPPPان الكفيل شريكا للمدين األص//لى،
ودفع الدين عنه لالبقا ء على تجارته ،حPPPتى يدرا عن/
/ه
/ل
/ة ،للكفي/ خطر اال فالس الذي ينشPPPأ عنه خس/
/ارة محقق/
/ة
/وى على ني/
/ة التنط/
ذاته ،فالكفالة ني هذه الحال/
10
/ل على
/ظ الكفي/
/ا ان يحاف/
/ود به/
/ل المقص/
التبع ،ب/
.ممالحه
( 1ا -إذا تت الكفالة علىورنة تجارية يقمد ضمان أحد المرقعين عليها ،نعى بالضMMمان
االحتيMMاطي ،أنظMMر أكثم أمين الخMMولي الرجMMع 1البMMق -ص 154وعلى حن يMMونس
المرجع 1البق -ص 153وأنفر أيفآ 36 140 51ةةا؛تل الاجةي؛ا ٠ )21،ةا:اال.
( )2حسين النوري المرجع (لسايق -ص 58وأنظر أيعنئا مميحة القيلريي المرجع السابق ص
97
10
٠عفد العملة عند السل يتعهد بمقتخا ،أحد 2
المتعاقدين بان يممل في حدمة الماتد األخر وتعت
ادارته أو اثراته ٠قابل أجر يتعهد به التعاقد
األخر .فعفد المل الذي يبرمه التار ٠ع عماله أو
سخدميه يعتبر عمال مدنيا باب اليهم .ذلك ألنه
اشغالل لنشاطهم وجهودهم ولكن ما٠ي طبيعة ٠ذا العند
بالنية لرب العمل التار .فهل يعد عمال مدنيا أوعال
تجاريا بالتبعية؟
ذمب جانب ٠ن الفته إلى القول بان عند المل يبقى محتفظا
بطابعة المدنى بافجة لرب المل على اماس ان العالقات
التانونين بين التاووعماله تفخع الننة فانونين ممفتلة عن
القانون اكجاري .ولكن غالبية الفته ترى أن عتد المل بالنية
لرب العمل تضفى عليه الصفة التجارية .وهذا اسفادا إلى
نظرية التجالسذبا,ذبمية.زاا
و -العفود التعلفة اسارات :أن جميع التمرفات
الحعلتة بالعفار تعتبر ض نبيل األعفال المدنية،
لكن إذا مدرت ٠ذا األعال عن تاجر فتعتبر أعاال تجارية
بعب المرضرع امحذادا؛إلى نعى ابادة 2ض التقنين
القجاري الجزازي الذي يعتبر غ٠ال تجاريا يمل -شرا
٠لفارا ت العادة بيعها .اما إذا انمب التئفد على
ابكقار يتمد مباتؤباأهدجارذ .أو تعاند التار ٠ع مقاول
على ترميم المحل التجاري(2ا فان التزام التار في
٠ذ .العالة يكون متعلقا بالتجارة .والتالي يعد ض
10
ضمن األعمال التجارية بالتبعية .وكذلك إذا أتفق
التار ٠ع أحد اقاولين على تسد األدوات!.لالزمة
لبنا ،مصع أولتوسع المعل اكجاري .نان التزام
التار بالوفا ء بقيمة هذ ٠األدوات يعد عمال تجادا
بالتبعية3(.ا
10
عن الؤولية التقميرية ،وهذا استنادا إلى عموم نص
المادة 4من التقنين
التجاري الجزائري.
لقد تردد التضا ،ني كل من فرنسا ومصر ني
تطبيق نظرية التجارية بالتبعية خارج دائرن
العفرد ألن صلة االلتزامات غير التعاقدية ب٠باشرأ
التجارة ،أقل وضوحا ض صلة االلتزامات التعاقدية،
غير أن القضا ء انتهى إلى تطبيقها على االلتزامات
غير التعاقدية استنادا الى غمرضالذمرص(2ا .التي
تفخى باعتبارها االلتزامات التي تتم بين التجار
عمال تجا^ا ،ويقصد بااللتزامات ،تلك التي تشثأ
عن العقد أو عن الفعل الضار ،وس ثم فاذا التزم
التاجر بالتعريض استنادا الى الموؤلية
التقميرية في حالة ارتكابه خطأ عديا أو غير عمدي
اسم اثنا ء ممارسة مثاطه التجاري ،أو بمنامبته ،كانتحال
تجاري ،أو تقليد عالمه
10
في شزون تجارته أو الحيوانات التي تحت حراسه .و
يعتبر التزام التاجر بتسض الضرر الناتج من هذ٠
األخطاء عال تجاريا بالتبعية متى وقع أثنا ء ممارسة
ء المهنة التجارية أو بببها .وقد اطبق الفقه والقضا
نظرية التجارية بالتبعية على أعال الغضالة ودنع غير
المستحق ،كا لر تلم تاجر مبلغا يزيد على ثمن
البضاعة التي باعها ،فان التزامه برد مازال على
الثمن يعتبر تجاريا بالتبعية ،إذ يلتزم برد المبلغ
الزائد ءلى|٠لثمن ألنه غير ستحق ،و التزامه برن غير
المتحق ،يعتبر عمال تجانا بالتبعية النه متصل
بالشؤون التجانة )1(.كذلك التزام التار برد ما
صرفه الفخمولى بمناسبة أعال تتعلق بتجارة رب
المل ،كا لو تدخل الغضرلى ليدفع عن التاجر ديتا
أو ليضمنه حتى ال يشهر افالسه 2(.ا
10
-أنغلر حين افوري الرجع االيق -ص .63 ()1
أتظر محد نريد العريتي المرجع 1البق -ص . 138 ()2
11
١شمئهدذ
|ألءمال التجارية بحسب الشكل
تنمى الماد؛ 3ض ا لقانرن التجاري .على أنه يعد ء٠ال تج1ريا بحسب شكله:
التعامل بالغتجه بين كل األثخاص -الشركات1لتجاألة -
اا٢٢هتاأه|3ج09ا3ا3.؛96٢ا3ا0٢10ة]3://١/١/1.آل
1ء
10
المبحث 1
السفتجة
١ااا
المبحث-2 .
الشركات التجارسن:
! .-لشركة عقد يتم بين ثخمين او اكثر بغمد التيام بعمMMل مشMMترك وتقب مMMا ينتج عنMMه من
ريح أو خسMMارة ٠غMMير أن عتMMد الشMMركة ليس كغMMير .من العقMMود آذ يMMترتب عليMMه شMMرء
شخص معنوي يتمغMMع بكيان ذاتي متقل عن ثخحيMMة األشMMخاهى الMMنين تMMاموا بتكرينMMه .وند
نض العنرع التجاري ض العادن 2ف 3باعتبار النركات عمال تجاريا بحب الثكل .كعMMا
قضت العاد؛ 544من نغى القانون والتي عدلت نقرتها الثانية بالعرسوم التشMMريعي رنم
08 - 93مزرخ ني 3ذي افد؛ ءا 1413 ٠الرافي د 25أنرر 1993يعدل رتم(ألر رنم
59 - 75الؤرخ في 26سبتمبر 1975المتضمن القانون التجاري والتي تغضي
مايلي :ااتعد شركات التضامن وشركات التوصية والشركات نات المسMMؤولية
المحبودن وشركات المساهمة تجارية بحكم شكلها ومهمMا يكن موضMوعها،.
و -ض هذا النص ان الطابع التجاري للشركة يتحدد.بشكلها .أو بموضوعها،
إذ تعMMد الشMMركة تجاريMMة بمجMMرد اتخMMان شMMكل من االشMMكال الMMتي نص عليهMMا
المشMMرع وهMMذه األشMMكال هي شMMركة التضMMامن وشMMركة التوميMMة ،وشMMركة
المسؤولية المححودة وشركة المصاهمة ،وهذا مهما كان موضMMوع الشMMركة
وبMMالنص على هMMذه األنMMواع من أشMMكال الشMMركات ،صMMم المشMMرع الجزائMMري
الخالف الفقهي حMMMول طبيعMMMة الم۶تسMMMاب بي أسMMMهم شMMMركة المسMMMاهمة او
التصرفات التي يقوم بها الشريك او في االحMMوال الMMتي تكMMون فيهMMا مسMMؤولية
الشريك محغودة .وعلى ذلك فإن نص المادة 8يؤكد بكل وضوح تجاريMة كMل
ما يتعلق بعقود الشركات التجارية( .)1
ص ١ 1) - 94 أنظر سبعن التبلئي ال٠رجع االيق -
11
ونشير في األخير إلى أن المرسوم النشريعي المشار إليه أعاله ،قد
أضاف في مادته العاشرة شكال آخر من أشMMكال الشMMركات التجاريMMة ،وهMMذا
في فصل رابع مكMMرر من الكتMMاب الخMMامس من األهمMMر رقم 59-75في 26
سبتمبر سنة 1975وذلMMك تحت عنMMوان اا شMMركة المحاصMMة اا حيث نصMMت
المادة 795مكرر :يجوز تأسيس شركات محاصMMة بين ثعخصMMين طبيعMMيين
أو أكثر نتولى إنجMاز عمليMات تجاريMة.اا أمMا أمMر رقم 27-96المMؤرخ في
28رجب عMMام 1417الموافMMق 9ديسMMمبر سMMنة 1996المعMMدل والمتعمم
للقانون التجاري الصادر سMMنة ،1975فقMMد تعMMرض هMMو األخMMر في الغصMMل
الثاني لنوع جديد من الشMMركات التجاريMMة وهي الشMMركات نMMات المسMMؤولية
المحدودة التي نثوم على فكرة الرجMMل الواحMMد ،فقMMد نصMMت المMMادة 13منMMه
والتي تعدل وتمم المادة 564من القانون التجاري على ما يلي :تؤسس
الشركة نات
المسMMؤولية المحMMدودة من شMMخص واحMMد أو عMMدة أشMMخامن ال يتحملMMون
الخسMMائر إال في حMMدود مMMا قMMدموه من حصMMص .إذا كMMانت الشMMركة نMMات
المسؤولية المحMMدودة المؤسسMMة طبقMMا للفقMMرة السMMابقة ال تضMMم إال شخصMMا
واحدا كشريك وحيMMد تسMMمى هMMذه الشMMركة مؤسسMMة نMMات الشMMخحى الوحيMMد
ونات المسؤولية المحدودة.
11
( - ، 1أنظر حن افوري المرح االيق -ص ٠- )2( .47أنظر
سبعة النبلئي المرح االبق -ص90.
المبحث -4
العمليات المتعلقة بالمحالت التجارية:
11
المبحث— 5 .
العهود التجارية ١لواردة على التجارة البحرية أو الجوية
ذتص ابمادة 5/3من القانون التجاري على مايلي :اايلد
.عمال تجاريا بحسب شكله
كل عقد تجاري يتعلق بالتجارة البحرية
.والجويةا٠
فاسنتادا الى هذا النص ،تعد العقود المتطقة
بالتجارة البحرية او الجوية عمال تجاريا بحسب
شكله .وعلى هذا األساس فالعقود الواردة على انشاء
السغن او شرائها أو بيعها أو تأجيرها طالما
كانت السغن معدة للمالحة التجارية أي انها تدخل
في نطاق االستغالل التجاري لجني
-الربح
وجاعت المادة 4/4من األمر رقم 27-96الصادر
في 96والتي عدلت المادة 2من القانون التجاري
الصادر في سنة 1975والتي تنص على أنه :أ يعد
عمال تجاريا حسب موضوعه...اا فأكدت أي المادة
4/4من األمر على خضوع العقود المتعلقة بالتجارة
البحرية ألحكام القانون التجاري بدليل نصها على ما
يلي :اا كل عقود التأمين والعقود األخرى
المتعلقة بالتجارة البحرية.اا
11
الصفة التجارية أضغت على العهود المتعلقة بالتجارة
البحرية والجودة دون المصادر األخرى والمنشاة
لاللتزام كاإلرادة المنفردة والفعل الضار المنثعئ
للمسؤولية الذثصيرية أما إذا أخذنا بالشعير
الموضوعي لفحوى النص ،فالفقه متفق على أن الصفة
التجارية تمد إلى كافة االلتزامات التي ذتشأ عن هذه
التجارة سواء كان مصدرها التصرف القانوني أو
.الفعل الضارا )1 .احمن محرز العرجع السابق ص 68
كما يالحظ على هذا النص أنه أدخل جعيع
العقود المتعلقة بالتجارة البحرية ضمن زمرة
األعمال التجارية بحسب الموضوع في حين أن
المادة ٠ 3ن القانون التجاري الصادر في سنة
1975تعتبر هثل هذه األعمال أعماال تجارية
.بحسب الشكل
11
والتي يطلق عليها مالحة النزهة ،فإنها تعد
عمال تجاريا في نظر المشزع الجزائري ألن
الفقرة األخيرة جاعت عامة ولم تميز بين
الرحالت التجارية البحرية التي تتوفر على جزء
كبير من الربح والمضاربة وبين رحالت النزهة
والتمتع ،والتي تقوم بها سنن فاصة دسمى £ل
ةج1
ة110ةا3اوذعذثد أن العشرع الجزائري أحسن في موقفه
هذا ،ألن في مالحة النزهة الشك أن صاحب السفينة
يجني من خاللها نصيبا ال يستهان به من
.المضاربة والربح
11
امئاه
^،ء0،.؟95ه1ة96٢!3.ا.50٢٦0۴3س://١٨ى/٦^0
ال تعتبر االعمMMال التجاريMMة المخظطMMة ،فئMMة جديMMدة أو مسMMنثلة عن
األعمال التجارية نثMMوم بحMMد ذاتهMMا ،وإنمMMا هي تMدخل في األعمMMال التجاريMMة
التي سبق ذكرها ،ولكن يطلق عليها اصطالح األعمMال التجاريMة المخظطMة
نظرا لكونها نتصف بالتجارية ،بالنسبة ألحد أطMMراف التصMMرف سMMواء كMMان
العمل بسبب الموضوع أو بالبعية ،بينما نتصMMف بالمدنيMMة بالنسMMبة للظMMرف
الثاني.
المبحث - 1
12
-النظام القانوني لألعمال التجارية المختلطة:
12
أي منحه الخيار في رفع دعواه أمام المحكمة
التبانة أو أمام المحكمة المدنية
٠.بعة1لغبلرسادرجعالسابق-ص (1)--98
للمدعى علبه .وهذا بقصد تجئيب الطرف العدني.
الوتوف أمام تضا ء لم يأف .ولكن المالحظ أن هذا
الخيار ال يتعلق بالفطام العام ،والتالي يجرز
للطرت المدني ،أن يتنازل عنه و أن يرفعدعرا .إلى
احدى المحكمتين بصفة نهائية .وعلى هذا األساس ال
ستطيع التار أن يقاضي المزارع اال امام المعكمة
المدنية .أب المزارع فل* أن يرفع دعرا .على
التاجر أما أمام المحكمة المدنية أو أمام ا
لحكمة التجارية أي أنه يتمتع بحق األختيار في
:مجال األختصاص .الطلب - 2االئمات
تقفي القاعدة في مجال االثبات بأن لعن يعتبر
العل بالنسبة اليه تجاو 1أن يتك بقواعد االثبات
في المراد التجارية ولمن يعتبر العمل بالنسبة
اليه مدنيا أن يتمسك بقواعد األثبات الدنية .وبا
أن االثبات في المجال التجاري حر أي لصاحب الحق أن
يثبت حقه بكافة طرق األثبات مها كانت قيمة التعرف،
فإن األمر يختلف في المجال المدني ألن األثبات فيه
.متيد
إذن فالستفيد الحقيقي من هذا األختالف هو الطرف
12
الدني .بحيث يستطيع أن يثبت حقه في مواجهة خصمه الذي
يعد المل بالنية اليه تجاريا ،بكافة طرق االثبات
مهما كالت قيمة الحق ال٠ءإ١لب به .في حين أنه
اليجوز االثبات في ٠راج٠ة ٠ن ي٠تبر الحق بالنسبة
اليه من طبيعة مدنية اال بالكتابة ،متى تجاوزت
.قية االلتزام 11دج-أو كان غير محدد الغيمة
ومثل هذا التظام المزدرج لألثبMMات في األعMMال (كج1رت ءلخعلطMMة ،من شMMأنه عرقلPPة
االئتمان السيما في عالقة التجار ٠ع عالتهم ٠ن جمهرر المسPPتهلكين .لPPذلك اجPPاز
القضا ،للتار األشات ضد عميله بكافة طرق األشات بعا نيها الببنPPه والقPPرائن ،كلعPPا
وجد ماتع أدبي يحول دون اسول على دليل كتابي .و اعتبر ض قبيل المانع االدبي
ما رت بد العادأ في بعض المهن ض عدم الحصرل على دليل كتابي من السالء.
12
ذظرية التاجر والمحل التجاري
إن قواعد القانون التجاري نابعة من فكرنين
أساسينين تتمح٠ء في هوية اإلئتمان ونتظيم الحرفة
التجارية ،وإذا اإلئتمان هو سبب وجود القانون
التجاري بحيث يظهر في عدة مجاالت ،كما أن دوره
يظهر جليا في ذتظيم العنين التجاري الذي يفرض
على التاجر القيد في السجل التجاري حتى يستطيع
الفير أي الدائنون معرفة مركزة .كما يظهر في أنه
يفرض على التاجر إمساك الدفاتر التجارية ،حتى
يمنح لدائنه أكبر ضمان لذمته ،فضال عن اخضاع
التجار جميعا الجراءات موحدة عند توفقهم عن
الوفاء بديونهم ،أو عندما يقعون في مشكلة مالية
.صعبة
12
التجاري الفرنسي الذي صدر في عهد 019£ا\[(0رالل
سنة 1769يتسم بروح الطائفية عندما فام بتعريف
.التاجر
12
إذ عرفه وفق معيزر شكلي بحيث تمش في ضرورية
االنتماء إلى إحدى الطوائف التجارية التي كانت
معروفة أنذاك .وبعد اندالع الثورة الفرنسية
وصبور نثنين سنة ،1807أبيحت مزاولة التجارة
للكافة اسنتادا إلى المبادئ التي نادت بها
،الثورة الفرنسي وتبنى المشروع الفرنسي
المعيار :الموضوعي في تعريف التاجر بدال من
.المعيار الشكلي الذي ساد في ظل نظام الطوائفا
12
عن وضع معيار له ،فإننا نورد التعريف الذي جاء
به األستاذ حسين الذوري 2وهو ٠٠ :التاجر هو كل
فرد يمارس األعمال التجارية على وجه االحتراف باسمه
...ولحسابه ،وتوفر لديه األهلية التجارية
-د زيد الرض لرجع ادابق ص .348وانظر ايفا اة-٠أل،اا3إ العر جع السابق هر29ؤ. )1
.حسين النوري العرجع السابق ص .70 )2
13
وإذا كان هذا التعريف يوضح في مفهومنا معنى
التاجر إال أننا ناخذ عليه وصفه التاجربكلمة فرد
اذ ال تصدق هذه الكلمة إال على الشخص الطبيعي فحسب.
وكان ٠ن األفضل أن يستعمل كلمة شخص حتى تصدق على
الشخص الطبيعي والمعنوي على حد سواء .ومن خالل
هذا التعريف ذتضح لنا الشروط الواجب توافرها
:الكتساب صغة التاجر وهي
131
٦تء|30،.ج|ع0ا3ا3.ا961ا01٦0!3ج!|3://1ة/011
٦ا
١لشؤأ¥لل
13
2
!لمبحث 1
13
.القانون التجاري
13
رغم تعدد المهن التي يقوم بها سواء كانت المهنة
التجارية هي مهنته الرئيسية ،أو كانت ثانوية
يزاولها إلى جانب المهنة الرئيسية غير التجارية،
وكل مهنة يمارسها التاجر تخضع للقواعد الخاصة
بها ،أي أن المهنة التجارية تخضع للقواعد
التجارية والمهنة المدنية تخضع للقواعد
المدنية .ولكن إذا أشهر إفالس التاجر الذي يمارس
عدة مهن ،فإن هذا الجزاء يؤدي الى تصفية نمته
بكاملها .فيشمل أمواله التجارية وغير التجارية،
ألن القانون الجزائري ال يجيز تعدد النمم أو
تخصيص النمم بل يأخذ بوحدة الذمة ،وهذا استنادا
الى الفقرة األولى من المادة 88آ مدني التي تص
على مايلي :ااأ٠وال الطين جمعها ضامنة لوافا ء
ديوذهاا ،باستثناء حالة القيام بشركة الشخص
الواحد والذي يجيز فيها المشرع مبدأ تخصيص
.أو.تجزئة الذمة
13
الذي يمارس عددت مهن ،فإن هذا الجزاء يؤدي الى
تصفية نهته بكاملها .قيشمل أمواله التجارية
وغير التجارية ،ألن القانون الجزائري ال يحز دد
النمم أو تخصيص النمم بل يأخذ بوحدة الذمة،
وهذا استادا الى الفقرة األولى ٠ن المادة 188
مدتي التي قص على مايلي :ااأ٠وال المدين جمعها
ضامنة لوفاء ديوذهاا٠
علي مهت يوض العرجع السابق ص ،171وانظر ايفا أ0لل11اأال[ العرجع السابق ص .538 .2
انظر مسد حسن عباس العرجع السابق ص .76 .3
جحجلد0ء عل ؛ه،3ه3€ج6£٢آل وهذا حبى لو كانت لهم نبPPة من االربPPاح وذلPPك ألن ركن
اإلمتقالل ينغمهم ألتبم ال يتعاقPPPدون باسPPمائهم ولحPPابهم الخPPاص ،أي ال يPPPاثرون الممPPPل
التجاري لحابهم بثكل متقل.
13
هذا وقد يطرح أثكال بالنبة للشخص الذي يمارس التجارة في ثكPPل مPPتر وراء امم
اخر .وتكون هذه الحاال عادة. ،عندما يحظر عل شخص االتجار بمقتضى قانون أو الثحPPة
أو تكون ال في االمعار مملجة ما .فنصح أمام تاجر ظاهر وشخص متر حقيقي .ولقPPد أثPPير
الخالف بين الصفة حول ما إذا كانت الصفة التجارية تلحق هذا الشخص او ال(.).
(!) محمد حص .عباس الهر جع االبز ص .217وانظر ايضا حين النوري انرجع اابز ٠ر 76؛ وأنفر أيفا محمد فريد العريني
المرجع االبز ص .153
13
الخلط بين انعدام األهلية والمنع ض احتراف التجPارآ ،ذلPك ألن الشPخص لPد تتPPوافر لديPPد
األهلية ،ال٠ذع ض احتراف التجار؛ مثل الرظفين واألطبا ء والحامين الخ...
ولكن ني حالة ماإذ ١احترف هPPؤالء األشPPخاص التجPPار؛ .فPPإنهم يكسPPرن صPPنة التPPاجر
وتعتبر أعمالهم تجارية محيعة .ويلتزمون بجميع التزامات التجار ،وهذا حماية ،للفير الذي
تعامل معهم ،وإن كان يطبق عليهم جزا ء لمخالفة العظر الذي جا ء ني قانون المهنة الPPتي
ينتمون إليها .فتوقع عليهم عقويات تاديبية.
هذا ولم يتطنق التقنين التجاري الجزائري ألهلية اإلتجPPار مPPا يجعلنا نPPرد إلى التواعPPد
العامة ،إذ يقفي التقنين العدني الجزائري بالمادآ 40منه بأن سن الرثد تتحPدد بتسPع عشPرة
شة كا ملة .وعلى ذ لك فإ ن كل شPPخص بلPPغ سPPن 19سPPنة ٠يجPوز لPPه مزاولPPة التجPPار؛
طالما كاتت أهليته كاملة ،ولم يصب بعارض ض عوارض األهلية كالجنون والعته والسفه
والغغق.
أما القامر ،نبمتع عليه مزاولة التجار؛ إال إذا بلغ سن 18سنة كاملPPة وطلب اإلذن ض
ذوي الثأن .طبتا لماجا ء بالمادة ٠ 5ن استين التجاري الجزائPPري إذ تتص على مPPايلي :ال
يجرز للقامر المرشPPد نكر أم أنش البPPالغ ض السPPر ثمPPاني عشPPر سPPتةكاملة ،والPPذي يريMMد
مزاولPPة التجPPار؛ ،ان يبPPدا في العليPPات التجPPاألة ٠كمPPا ال يمكن اعتبPPار ،راشPPدا بالنسPPبة
للتعاهدات التي يبرمها بن أعال تجارذ ،إذا لم يكن قد حصل مبتا على إذن والPد ،أو أمPه أو
على قرار من مجلس العائلة ممدق عليه من المحكمة .فيما إذا كان والPPد ،مترنيPPا أو غائبPPا،
أو سقطت عنه سلطته األبوية أو امتحال عليه مباشرتها أو ني حالة انعدام األب أو األزا.
توضح هذ ،الماد؛ أن كل من بلPغ ٠ 18ذة كاملMMة ،نكMMرا كMMان أوأنMMثى يسPتطيع مزاولMMة
التجارأ شطة أن يعمل على إذن ض األب إذا كان على قيد الحياأ أو ض األم ني حالMMة ونPPا؛
األب أو غيابه وسترط سلطته بصب عMMارض ض عPPوارض األهليPPة ،ويحمMMر على إذن ٠ن
مجلس العائلة بشرط أن يكون مصادقا عليه من طرف المحكة .ويطرح الزاد بالنبة لطبيعة
اإلذن السوح للقاصر ،فهل يعن مطلقا أو ٠قيد 1؟
لورجعنا إلى نص الماد؛ 5الحظنا أنه جا ء مطلقا دون قيد إذ اشترط مجPPرد اإلذن من
13
األب أواألم أو العجلس العائلي٠ ،ع التصديق .غPPير أن المMMاد؛ 6ض التقPPنين التجPPاري
الجزائري قيدت تصرفات التاجر التاصر ني الميدان التجاري وهذا بقولها* :يجMMوز للتجPPار
القصPPر المPPرثص لهم طبتPPا لألحكPPام الPPوارأ في المPPادن 5أن رتبPPوا التزامPPا أورهتPPا على
عقاراتهم ،غير أن التصرف في هذ ٠األمرال سوا ء كان اختيارا أواجبPPارا ،ال يكن أن يتم
إال باتباع أثكال اإلجرا ات افتعلته ببيع أموال الفصر أو عديمي األهلية.
يوضPPPح هPPPذا التص ،أن اإلذن السPPPوح للقاصPPPر من طPPPرف األب أو األم أو المجلس
العائلي .حسب األحوال قد يكون مطلقا كما قد يكرن مقيMMدا ٠بحيث يجPPرز لPPنري الشPPأن أن
يتإدو ، ٠ألن غرضهم رمي دائما إلى تحفيق مصلحة التامر ،األمPPر الPPذي يجعلهم يحيطونMMه
بضمانات كغيلة لتحقيPPق هPPذ ٠المملحPPة٧ ،التPPالب نالتاصPPر ال يتمتPPع اهليPPة اإلتجPPار إال في
الحدود التي رممها له اإلذن المادق عليه ٠ن المحكمة .وعليه فجميع التمرنات الPPتي تPPدخل
في إطار اإلذن تكرن صعيحة وتكسبه صغة التاجر ،اما التصPPرفات الPPتي تخح عن الحPPدود
المرسرمة في اإلذن .فيجوز له أن يتنك بأبطالها ،وال تكجه صنة التاجر .هPPذا فيمPPا يخص
األمرال التقولة ،أما األمرال العتارذ ،فإن كان الثع يجيز للقاصر ترتيب أي إلPPتزام أو رض
القصMMر.عليها .فإن هذا التمرف ال يتم إال بعد اتباع اإلجرا ات الشكلية المتعلقة ,يع أمMMوال
ممMMا يفهم منMMه أن المMMثرع أحMMاط القاصMMر بضMMمازكغيل برعايMMة أموالMMه في المينMMان
التجاري الذي يدور محيطه حول المضاربة وجني الربح.
13
أما التقنين التجاري الجزائري ،فقد تعرض للمرأة التي نمارس التجPPارة واعتبرهPPا
أهال لتحمPPل انزوليPPة المتربPPة عPPل ممارمPPة هPPذه المهPPة ،بحيث ألغى عPPل عاتقهPPا تحمPPل
االلتزامات التجارية شخصيا بدال من إلقاء البء عPPل زوجهPPا أو الحصPPرل عPPل إذن منPPه.
وهذا ما تنص عبه المادة 8تجاري بقولها. :تلتزم ارأة التاجرة شخب باألصال التي عوم ل
٢ا لحاجات تجارتبا ..كا أن ارأة الPPتي تقPPوم بمسPPاعدة زوجهPPا في الPPبي .بالتجزئPPة ال تكتب
صغة التاجر ،وال يعتبر عملها إال مجرد الماعدة التي تنج .عن رابطة الزوجيPPة ،وهPPذا مPPا
تثير إليه المادة 7من التقPنين التجPPاري بعPPد تعPPديلها والPPتي نصPPت بقولهPPا :اال يعتPPبر زوج
التاجر تاجرا إذا كان يمارس نثاطا تجاريا تابعا لفثاط زوجه ،وال يعتبر تPPاجرا ١الإذا كPPان
يمارس نشاطا تجاريا منغمال)).
14
ستى مبMMدأ ب اسMMفار األجنMMبي في الجزانMMر والتغMMا ،على الMMتيود الMMتي أاهج٠ل 0المادر في أد 1990
كانت تتMMف في شMق هMذا اإلسMثار ( )1ولكي يسMتطيع األجنMMبي الهيMMام باإلسMثمار أو اإلتجMMار ،يجب من
أهب األشMMخاص تخخMMع الناحبة ا لتانوبة أن يكون أهال لذلك .ويالرجوع إلى القواعMMد العامMMة نجMMد أن
للتانرن الثخمي أي القانون الوطني ومن تم فMMإن أهليMMة األجنMMبي يحكمهMMا التMMانون الوطMMتي اسMفادا إفى
الغترذ 1من المادن 10من القانون الدني والتي تتخي بمMا يلي٠ :ى الMترانين المتعتMة بالحالMة الدنيMة
لألشMMخاص وأميتهم على الجزاتMMريين ولMMو كMMانوا مMMتيعين في بلMMد أجنبيMMة .نبمتهMMوم المخالغMMة -سMMري
الترانين الوطنية على العالة العدنية واألميMMة لألجMMانب .لكن الغMMترذ 2ض نفس المMMاد؛ تضMMع اسMMتتناءا
لهذا األصل .فتقضي بالنسبة للتصرنات المالية التي تبرم في الجزاثMMر وتنتج آثارهMا نيهMMا إذا كMMان أحMMد
الطMرفين أجنبيMا نMاقص األهليMة ،ويرجMع نتص أهليت* إلى مجب في* خفMا ،ال يمكن تMبين* أي أن*
خغى يععب على الص ء كثف ،فMMإن هMMذا العبب ال يMMؤثر في أهليMMة األجنMMبي دال يMMترر القMMانون حMMايت*،
رالتار يعتبر في نطر القانون الجزائري كامل األهلية ،متى كان كامل األهلية طبغا للقانون ا لجMMزا ذري
٠فيعتد بتعرف* ويعتبر صحيحا ء متى كان قMMد تم بMالجزاش وأنتج آثMار .فيهMا إذن فاألصMل أن أهليMة
األجنبي يحكمها قانون جنبت* ني ج٠يع التصرفات القانونية باسMMفنا ٠التمرفMMات العاليMMة 1الMMتي تتم
في الجزائر وتنتج آثارها فيها فتخضع للقانرن الجزانري بالشروط التي فرضها القانون .وفيما عدا هذ
٠الحالة نعتقد أن على األجنبي وإن كان بالفا ض الرثد طبتا للغانرن الجزائري وقاصرا طبقMMا لقMMانرى
يجب عب أن يعمMMل على الوطMMني ،ال يMMزاول اإلتجMMار إال بحب الشMMروط المقMMنرآ في تMMانون* و٠ن شم
اإلذن باإلتجار من السلطات المعنية بذلك وهنا نياما على الغاصر في الغازن الجزائري.
00هئ3 1،ا ]ء 1جج30آلء 1ال1ء8،188ء0٧ا,اا8ءأ0ئ>18ء 0^8ذ،ء؛الةج8 1جه 100أ!٠3ا 3ا أج •^ال^ا■^^^xة ءء٢سء0ء اله ء
0101؛ء3 ٢ا ٢ال 8اال5ةه الاله ء ٨00000ه؛1ا30آل ؟٢ء٧ال0ىء\٠ 1؟1 .الء 0011ء؛,ءج ٨1الء xالئ؛ء 03جه 11،8ج1ء١ال010
1991.ال؛الا٢ء؛300ال؛؛ ءأ8؛ج0ال0ءء
>1/تء.أ095|30ا3ا3.ا961ا3ا٦،1|3://11501٦0ا
14
المبحث -2-
التزامات التاجر
غير ان علية المحاسمة ٠وإن كانت ضرورية للعيان التجارية المعاصرن ،فإنها
ترمي إلى تحقيق أغراض ثتى منها:
تعد العحاسمة ،القاعدن األاسة لجميع السليات اإلنتصادية واإلحصاتية. -1
تبين الحاسمة األراح العافية. -2
تبين المحامجة مطومات دقيقة تستند إليها مصلحة الضرائب. -3
14
/اك /ق اس/ /ة عن ش/
/يس المحاس/ يرجع للرومان في تأس/
الدناز إذ كان البرأطئون يتوس//ن باس//اك دف//اتر
يجن نيها ٠سع تمرتماتهم ض يكونوا على دراية ٠ن
وضعيتهم المالبة .وثمي حالة نثءب نزاع كانت تفدم هذ ٠الMMدفاتر
.كدلبل لإلثبات
إذن نفكرة المحاسة تبعت من فكر .اماك الدفاتر .لهذا أوجب المثمPع على التPار امPاك
الدفاز التجارية بغمد محامجة نفه ومحامجة غيرا ،وهذا عن شPPق تPPدوين كPPل العمليPPات
التي يقوم بها عند مباشرته للتجارة حتى تكون بمثابة المرآة الصادقة لحركتPPه التجاريPPة
واساك الPدناتر التجاريPة بطريقPة دفيتPة ومتظمPة يمPوه بالفائPدة على التPار وعلى داسPه
وعلى الخزانة العامة على السوا .٠ألنها تكون كغيلة ببيان الركPPز المPPالي للتPPار ،ىي1ن
ماله وماعليه ٠ن ليون متعفPPة بتجارتPPه .وإذا أشPPهر إفالسPPه ٠يسMMتطيع اثبPPات سPPالمة
تصرفاته ومPPز نيتPPه حPPتى يPPدرأ عن نفPPه خطPPر التعPPرض لعقوبPPة اإلنالس بالتPPدليس أو
بالتقصجر .فاستنادا إلى هذ ٠الدناتر يستطيع أن يقتع داثنيه بأن اختك شؤونه التجPPارة
يرجع إبى ظPPروف لم تكن في الحجPPان .مPPا يكنPPد من الحصPPول على المPPاح الPPواهي من
اإلفالس ،ألن التاذون يتطلب لذلك حن النية .فمن الصعب انPتراض حن نيتPه إذا اهمPل
في تنفيد اإللتزام الملغى على عاتقه وهواساك الدنار التجارية( . )1
14
. 124
األشخاص الملزسه .إساك الدفاتر التجارية تتص العادأ 9ض -1
التقنين.التجاري الجزائري على أن٠ :اكل شخص بيعي أو معنري له صغة التاجر
ملزم بإمساك دفتر لليرمية يقيد نيه يوما بيوم عمليات اقاولة أو أن يراح على األقل نتائج
٠ذ ٠السليات شهريا بشرط أن يحتفظ في هذه الحالة بكافة الرثائق التي يعكن معها
مراجعة تلك المليات يربا.٠
يتضح من نص هذه المادة ،أن كل تاجر سوا ء كMMان شخما طبيعيMMا أو معنويPPا يلMMتزم
بإماك الدفاتر التجانPPة وعلى هPPذا األسPPاس فإن الثخص المPPدني يعفى من هPPذا اإللPPتزام،
الذي ال يلقى إال على عاتق التاجر الذي يجب عليه امساك هذ ٠الدفاتر بطريقPة تضPمن
أو تكفل بيان مركزه المالي وبيان ماعليه ض د يرن تترتب عن زاولته التجارة.
يثار التاؤل حول مدى الزام ١لشريك المتضPPامن في شPركة التضPPامن أو الترصPPية،
نهل يلتزم بامساك دفاتر خاصة به إلى جانب دفاتر الشPPركة( )1؟ ذهب رأى آز إلى أنPPه
ال يلتزم ،ألن دفاتر ،ستكون تكرارا لدناتر الشركة .ولكن رأى آخPPر ذهب إلى أن الشPPك
المتضامن يلتزم بامساك دفتر يقيد نيه مايحصل عليه ض ب ح ض الشPPركة ،وماينفقPPه
ض ممروناته الشخصPية ،وذلPك ألهميPة البيانPات عنPد إفالس الشPك أو الشPركة .درح
األستاذ أكفم أمين الخولي ( )2الرأي األخير ،ألنه يرى أنه تطMMبيق ٠ليم للقPPانون ٠ألنPPه
يحفظ ممالح الفير في حالة اإلفالس.
14
التجارة على اإلقليم الجزائري را ٠كان وطنيا أو أجنبيا ألن ٠ذا اإللPPتزام يعPPد ٠ن قبيPPل
التنظيم الداخلي لهن ،المهنة.
(1لم معد نريد المسي المرجع اتابق ص 197وانظر أيغا حبن الشني المرمع ابابق
ص٠ ،2( .111.مد نريد الستي ص 197ومعد حن عباس ص .235وانظر أيفا علي
مه يونس المرجع السابق ص 229و.230
د* ومتى اتعل التاجر هذه الدناتر ،فإنMMه في غض
عن تقييMMد عملياتMMه العاليMMة بالتفعيMMل في دفMMتر
اليومية األصلي, ،يكتفي في هذ ،الحالة بتقييد اجمالي لهن ،العلبات في دفMMتر البوميMMأألملي في
فترات منتنة .فإذا لم سبع هذا اإلجرا ،وجب اعتبار دناتر اليومية المساعدة بمثابة دفتر يوميMMة
أصلي ذى اجزا ء متعMMددة وإخضMMاعها بالتMMالي للقراعMMد التي اتMMرجب القMMانون راعاتهMMا لضMMان
14
انتظام الدفاتر التجانة ،التي يتعين على التار اساكها.
٣دنتر الجرد والميزانية :تعرضت لMMه المMMادأ 10من التقMMنين التجMMاري الجزائMMري نهMMو إذن دنMMتر
الزامي والجرد أي ج-الآلأةج0٧اا ٠و تقدير اجمالي لجميع العناصر العكونة لذمMMة
التMMاجر
سوا ،كانت عتاصر مادية كالبضائع والمهمات واألصول الثابغMMة .أو غMMير ماديMMة كالحقوق
تبل الفير والعناصر المعنوية للمحل التجاري ورا ،في ذلك حقوق الشروع أو التزاماته(1ا.
ويشترط القانون إرا ء عملية الجرد مرة ني النة على األقل .نتقيد فيMMه صMMورة من الميزانيMMة
العامMMة للتMMار .والميزانيMMة هي التعبMMير الMMرقص المنظم طبقMMا لقواعMMد المحابMMة عن ركMMز التMMار
جMMدوإل مكMMون من جMMانبين :إحMMدهما اإليجابي والسلبي في نهاية السMMنة الماليMMة .وسMMخد شكل
لألصرل ،واآلز للخصرم؟ ويقصد باألصول حقوق الشرع وتشعل األمرال الثابغة والمنقرلة التي
ستلكها والديون التي له قبMMل الفMMير .أمMMا الخصMMوم ،فمعناهMMا الMMديون الMMتي على المشMMرع للفMMير،
وكذلك رأس مال المثرع باعتباره دينا عليه لصاحبه .ويهدف ييان الميزانيMMة إلى تبيMMان الركز
االلي وتهيل ربط الغريبة على األرباح التجارية(2ا.
14
أن يقرم بنقلها فيما بعد إلى دفتر اليومية بشكل منتظم.
دنتر األوراق التجارية :ويقيد فيه حركة األوراق التجا٧ة 1لمسحىة من التPPار او -2
عليه وتواريخ اسحقاقها.
في المنMMدوق والMMتي دفتر الصندوق أو الخزانة؛ يقيد نيه حركة النقMMود الMMتي تMMدخل -3
تخرج ث؛.ا
دنMMتر األئMMاذ :وهMMو من اهم الMMدفاتر الMMتي جMMرت عMMاد؛ التجMMار على امسMMاكها ألنMMه -4
الدنترالرنيعي الذي تهب فيه كل الدفاتر الفرعية السابغة وتظهر فيه الغتاتج النهابMMة لتحركMMات
عناصر المشرع التجاريMة .كمMا تبينهMMا هMذ ٠الMدناتر .وين هنMأ الMدغعر خبتMا لقواعMد المحاميMة
التجاىة ٠ويتخرج التاجر من واقعه ميزانيته الترية.
دنتر المستندات والمراسالت :يلتزم التاجر باالحتفاظ بجميع المستندات والمرامالت -5
والبرقيMMات الMMتي تكMMرن متصMMلة بثاطMMه التجMMاري سMMرا ء صMMدرت منMMه أو من الغMMبر ،ويقMMوم
بترتيبها ،إمحا ترتيبا زمنيا أي حسب ورودها وإما تبعا للصفقة أو العلية التي يقMMرم بهMMا.
على كل حال يجب على التار أن يحتفظ بها بطريقMMة منظمMMة اليثريهMMا الغمMMوض حتى يمكن
اإلعتعاد عليها في اإلثبات.
دفتر المخزن :يسجل فيد ركة البخاتع أي ركة البيع والثرا ء(1ا ( -6
14
المحكمة المختصة التي يقع في د ائرتها نثاط التاجر ٠ثانيا :عدم احتوا ء الدفشن على أي فMMراغ أو
كتابة في الهوامش أو تحثيرا .وترجع الحكمة في ذلMMك إلى متMMع التMMاجر من تعMMديل أو محMMو للبيانMMات
الMMوارد ذ في الMMدفتر حبMMا تعليMMه عليMMه مصMMلحته .وفي حالMMة مMMا إذا وقMMع أي خطأ أتا ء قيMMد إحMMدى
السليات ،فال يجرز شطبها أو تصحيحها بين السMMطور ،وإنMMا يجب تصMMحيحها بقيMMد جديMMد يMMؤرخ منن
تانخ اكتشاف الخطا.
مدة اإلحتفاظ بالدفاترالتجانة :تنص المادة 10من التقنين التجاري الجزائري على مدة اإلحتفاظ
بد فتري الجرد واليومية .وكذلك المراسالت والبرقيات والفMوا تMير وغيرهMا منالمتنMدات الMتي تتصMل
بالتجارة .وهذه المدة هي عثر سنرات تبدأ من تانخ ارسالها أو تسلمها .ومدة عثر سMMنرات ليت مMMدة
تقادم وليست لها صلة بتقMMادم أو بقMMا ،الحقMMوق المقيMMد؛ في الMMدفاتر ،وإنا هي عبMMارة عن حMMد زمMMني
لاللتزام بتقديم الدفاتركدلبل أمام القضا.،
ز فبعد مرور مدة أنع سنرات تقوم زننة بسيطة على أن التاجر قد أعدم دفPPاتره .وهPPذه القرينPPة
مقررة لمملحة التاجر .فيستطيع أن يقدم دفاتره إلثبPPات حPق لPه بعPPد اقضPا ء ععشPر سPنوات
دون ان تتقص من قيمة الدفاتر في اإلثبPPات .كمPPا يجPPوز لخصم التPPاجر إلزامPPه بتقدسPPها أمPPام
القضاء إذا أشت ذلك( .)1
الزا ات المترتبة على اإلخالل بااللتزامات باساك الدفار التجارمة :رتب المشرع
14
-الز|ات المدنية :إن التاجر السل الذي لم يك الدفار التجارية او لم يراع فيها األوضاع المPPزرة
قانونا ،يترض لزا ء رمانه من تغديم دفاتر ،للفير كدليل لإلثباث أمام القضا ء ٠ويكون التار تد
حرم نفسه من د ليل مادي في متناول يد ، ،ال سا إذا كان خسPPه تPPاجرا شPPله ،إذ يعكن الوقPPوف
األستاذ محمPPد نريPPد السPPني ( على الحقيقة بواسطة إوا ،مقارنة بين دفتر كل منهما ١٠ررى
1ا .إن امساك دناتر غير منتنة من طرف التاجر ،إذا كاتت قد فغPدت كPل حجيتهPا أمPام القضPا
ء،إال أن قيمتها ال تهدر بشكل مطلق ،إذ يمكن اعتبارها مجرد قرائن أو ءذاصرفي|إلثباث.
كما أن اماك دنار تجارية غير منتظمة يجعل معلحة الضرائب ال تعتمد عليها وتقدر الضبة
على التاجر تقديرا جزافيا .فضال عن ان في حالة إفالس التاجر ،ال يتمتع بالصلح الواهي ض
اإلنالس .وهذا نظرا لسر ،نيته التي تجعله غير جدير بهذا الصلح.
14
بالتدليس.
ض خالل هذ ،المواد يتفح مدى أهمية اساك الدنار التجارية في الحيا؛
التجارة ٠وإماكها بانتظام وإال تزعزعت الثقة في شخص التMMاجر وفي مركMMز .المMMالي
مما يعرضه إلى را ٠ات قانونية مختلغة.
15
دقر الداللوابجاأل في اإل٠بات
بمMMا أن المجMMال التجMMاري يتمMMيز بحريMMة اإلثبMMات ،فتMMد ألMMزم المفMMرع التMMاجر بتبMMد العمليMMات
المتعلتة بنشاطه التجاري ني دناتر خامة بذلك ،بعيث متح هذا الدفاتر أهميMMة بالغMMة في مجMMال
اإلثبات حتى تهل هذ ٠الدنار بما تحتويه من بيانات كشف الحتيقة ،السيما إذا كان خمم التاجر
تارا أيضا ،فتجري عملية المفارنة بين دفتر كل متها لإلطالع على هذ ،الحتيتة.
لذا نظم الشرع كينية اإلسMاد على هMذ ٠الMدنار في اإلثبMات .ومن خالل األحكMام الMتي وردت
ني التقنين الد ني والتجاري ،يتخح أن دفاتر التجار تتدنم كدليل لإلثبات .واألر جوازي بالنيMMة
يعتح لهن .الMMدنار أيMMة أهميMMة في اإلشMMات ولMMو أمكهMMا للقاضMMي وليس وصMMيا بحيث يجMMرز أال
التاجر بشكل منتظم حب ماأقر ٠القMارن ( , )1أمMا في حالMة مMاإذ| منح الغMاض لهن ،الMدنار
أهمية في اإلثبات ،فهناك وسلتان ،او طريقتان تفدم بهما هذ ٠الدفاتر لإلثبات وهما :اوال1 :ا
0؛3،؛0ع8ع٢ل٠ء3 ٢ا ابنديم:
تنص المادآ 16من التقنين التجاري الجزاتري على مايلي؛ ايجرزللقاضMي أن يMأمر ولMو من
تلقا ء نفسه بتقديم الدفاتر التجارين أثنا ء نيام النزاع ،وذلك بغرض امتخالص مايتعلق منهMMا،
بالنزاع...
وتستعمل هذ ٠الطريتة في المنازعات التجارية والمدنية سرا ء كان الخصم تاجرا أو غير
تاجر استنادا إلى عمرم النص .فللمحكمة أن تأمر بد من تلتMMا ٠نفسMMها دون طلب من الخصMMرم
حتى تطلع على الجزء الذي وردت فيه البياناث المتعلقة بالخصرمة ( .)2وتطلع عليه المحكمMة
بنفسها أو عن طريق اللجMMوء إلى خبMMير تكلفMMه بMMذلك ،كمMMا تMMد تMMأمر بوضMMع الدناترلMMدى كتابMMة
الضبط لفحصها من طرف تاضي منتدب لذلك.
أ؛|ااةزالمرجعاالبقص414و.415 ()1
سميحة التليريي المرجع ابابق ص . 145 ()2
وانظر ايفا أح٠لك٠ءالل،و المرجع ابابق ص 412و
.413
ر١..,
0^/ءا00ج9ه1ة3.؛96٢ا.500۴3س://١
15
(ا واطالع المحكمة على الدناتر التجانة يةعابح٠ض التاجر مPPاحب الPPدفتر رتحت إشMMرافه.
وفي حالة ماإذ| امتتع الخمم عن تقديم دفاتره التي امر بها الغائي ،فيستخشPPى هPPذا األخPPير
قرينه لفائدة خصم التاجر وتوجه له يمين متسة للنصاب .ك٠ا يجوز للقاخي فبPPل ذلMMك أن
يقضى بزامة تهديدية إللزام التاجر بتقديم الدفاتر ،وتوخع هذه الدفاتر,بين يدي القPPاخي أو
الخببر المعين ،ولكن التبلغ إلى الخصPPم .وهPPذه العالPPة ال -طبMق على الPPدنار اإللزاميPPة ا
وإنما على الدنار االختيارية ألنهPPا التتضPPمن خطPPورة على أ-رار التPPاجر الPPر! ردة ني
دفتره (.)1
ثانيا011 :ا;األ 0011111، 110ة 1.التليم واإلطالع :تعتبر هذه الطئقة خطيرة ألنها
تكثف أ-رار التاجر عن طريق وئع الدفار تحت تصPPرف الخصPPم بقصPPد اإلطالع عليهPPا.
لذا فإن المادة ٠ 15ن التقنين التجاري حددت حاالت استعمال هذه الطريقة ولم تجزها إال
في قخايا اإلرث وقمة الشركة واإلفالس .ويجوز للقاضي أن يMMأمر بPPاإلطالع على الPدفاتر
التجارية من تلقا ،ننسه.
واإلطالع أو التليم أوسع مدى من التقديم .ولذا فإن توفي التPPاجر وقPPام راع بين ورثتPPه
جاز للقاضي إلزام الورثة النين بحرزتهم دفاتر مورثهم) إطالع بقبة الورثPة عليهPا حPتى
يتكنكل واحد منهم من تقدير نصيبه في الشركة ،ونفس الحكم ينطبق في حالة حل الثركة
إذ يجوزللقائي أو المعكمة أن تأمر كل شك باإلطالع على الPPدفار التجاريPPة ليتPPبين مقPPدار
نعيبه .وفي حالة اإلنالس فإن وكيل التغليسPة يسPتطيع اإلطالع على دفPار التPاجر المنلس
حتى يتمكن من تأدية وظيفته.
152
-لوأ الدنارالعجادط ني اإلبات
للدناتر التجانة حجية في اإلثبات .وند حددها القانون في سالتين:
-1دناتر التجار حجة على هؤالء :تنص الفقرة 2من المادآ 330مدني جزانري على
مايلي :ااوتكون دفاتر التجار حجة على هؤالء التجار .ولكن إذا كاتت هذه الدفاتر منتنة
فال يجوز لمن يريد اشخالص دليل لنفسه أن يجزى .ما ورد فيها (واستبعاد منه) ماهو
مناقضلدعواه -..ومقتضى هذا النص ،أن دفتر التاجر حجة عليه ،ألنه يعتبر بمثابة اقرار
مكترب صادر منه ،وقد يكون التاجر قد كتبه بخط يده أو بواسطة أحد أتباعه ،ومن ثم
فيكون هذا الدفتر حجة عليه وا ءكان خصه تاجر ،أم غير تاجر وسوا ء كان النزاع
تجاريا أو مدنيا.
ؤ^ ١دم كدليل لإلثبات دفتر التاجر حتى لوكان غير مغتظم .وهذا مايفهم من نص
المادة .330را أن البيانات التي يشPتمل عليهPا دفPتر التPاجر هي بمثابPة إقPرار مكPترب،
فيجب تطبيق القاعدة التي تقضي بعدم تجزثة اإلقرار ،وبالتار فإن خصPPم التPPاجر إمPPا أن
يتند إلى دفتر التاجر بصفة كلية في استخالص الحق الذي يدعي به أمPPام القضPPا ء .وإمPPا
أن يترك ماورد في الدفتر .إذ ال يجرز تجزثة البيانات التي اثتمPل عليهPا الPدفتر بحيث ال
يأخذ إال البيانات التي تتفق ومصPPلحته ،بينمPPا سMMتبعد البيانPPات الPPتي تكPPرن ضPPد حثPه.
واعتبار دفتر التاجر حجة عليPPه قاعPPدن ( )1يحي بكرش الرجMMع 1البMMق ص . 172
وانظر أيضا معد زهدور البرجع االيق ص .43
15
أملتها الضرورة العملية في الحياة التجارية .فهي عبارآ عن اشثئا * أو خMMروج على التاعPدن
العامPPة في اإلثبPPات والPPتي تقفي بPPأال يجPPوز للمPPرء أن يقPPدم دليال ضPPد نفPPه ،فضPPال عن أن
دفترالتاجر ٠وعبارة عن ورلة عرفية ال تحمل توقيعه بل قد ال تكون مكتوية بخط يد ، ٠لذا
جعل القPPانون تقPPديم هPPذا الPPدفتر امPPرا جرازيPPا للقاضPPي وليس وجربPPا ويتوقPPف على اقتنPPاع
القاضي به.
كما يجرز للتاجر صاحب الدفتر أن يثبت عكس مPPاورد فيPPه وذلPPك بكافPPة طPPرق اإلثبPPات
كالبينة والقرائن .واليجرز اإلعتراض عليه بأنه اليجوز إثبPPات مايخPPاف الكتابPPذ إال بالكتابPPة
ألن ماورد في الدفتر اليعتبر دليال كامال ألنه مجرد ورنة عرفية غير موقعة .وإنا هPPو قرينPPة
قابلة إلثبات العكس (1ا.
دفاتر التجار حجة لهم :تقضي التاعدة العامة بأنه اليجوز أن يمطتع الرء دليال لنفسه -2
حتى لو كان تاجرا ،وكاتت دناتر ،منتظمة ،فكل ماورد في دنا تر التاجر ال يمPPاح أن يكPPون
دليال لتحقيق مملحته ،ألنه مادر منه بل اليجوز أن يكون مبدأ ثبوت بالكتابة ألنه غير صPPادر
من خصه .ورغم ذلك فقد أجاز القانون اسثناءا أن يستعمل دنتر التاجر كدليل لتحقيق مصلعة
هذا األخير وهذا في حالتين:
-1-أن يقرم نزاع بين -اجرين :تنص المادأ 18من التقنين التجاري على
مايلي:
اايجوز للقاضي تبرل الدفاتر التجارين النتنة كإثبات بين التجار بالنسبة لألعال التجPPاألةاا
٠فبمقتخى هذا التص يشترط لتطبيقه أن تكون الدنار التجائة التي يستند إليها القاضي:
للمل بهذا التص يجب ان ينع التزاع بين تاجرين .فإذا ونع بين تاجر وشMMخص -2
غير تاجر نال يجوز العل بهذ .القاعدة.
يجب أن يكرن الراع متعلى باألعال التجاألة ٠فإذا كPPان نزاعPPا مPPدنيا أو مختلطPPا -3
نال يتتى العمل بالتاعدة.
-2-أن يقع التزاع بين تاجر وغير تاجر :األمل أال يكون دنتر التMMاجر حجMMة له٠
ال على التاجر وال على غير التاجر ولكن بMMا أن القMMانون أجMMاز اشMMاا أن يكMMون دنMMتر
التاجر حجة له ٠على التاجر إجاز أيضا استثنا ا أن يكMMون دفMMتر التMMاجر حجMMة على
غير التاجر أي الثخعى العادي ولكن ني حالة ماإذا توفرت الشروط التالية:
ان يكMMون مرضPPع الPPنزاع سPPلعة تPPام التPPاجر بترردهPPا إلى عميلPPه الفPPير تPPاجر -1
كالخباز الذي يورد الخبز مثال .نال يملح الدفتر حجة لفائدة التPPاجر ني غPPير مرضPPرع
البضائع كالقروض مثال او تتفين التزامات بالتيام بالعمل ا2ا
يسMMتري أن يكMون العمPPل مPPدنيا بالنيPPة للطPPرف غPPير التPPاجر ،أو تجاريPPا بالنيPPة -2
للطرنين.
15
)(2 ارزاق أحد الذري الربع االيق ص انظر يعي بكوش الربع 1البق ص .173وانظر أيفا ء٠د
\\ 282.
-03أن يكرن معن اإللتزام ما يجرز إثباته بالبينة سرف غير التاجر ،أي ال <
يتجاوز 1000د ج استنادا لنص المادة 333مدني جزاتري.
أن يقوم القاضي بتكملة الدليل .وهPذا عن طريPق ترجيPه اليمين المتسPة للتPاجر —4
بقصد تPPدعيم ماجPPا ،ني دفPPاتر .،وس جهPPة أخرى< فMMإن للقاضPPي أن يمح لغPPير التPPاجر
بتقديم الدليل لئقص ماورد ني دنتر التاجر من بيانات ،ويكفي في ذلك
البينة أو القرائن .بل يجرز للقاضي أن يتنبط ض القرائن في نقص هذا الدليل
مايكتفي معه بتوجيه اليمين المتممة الى غير التاجر ،وهذا مPاتنص عليPه الفقPرة ٠ 1ن
المPPاد؛ 330مPPدنى جزائMMري 11غPPير أن هMMذ ٠الPPدفاتر عنPPدما تتضPPمن بيانPPات تتعلPPق
بتوريدات قام بها التجار ،يجرز للقاضي توجيه اليمن المتمة الى أحد الطرفين فيما يكPPون
اثباته بالبينة...
الطلب -2-اق لي الجل ايجاري
قبل التطرق إلى القيد في السجل التجاري ،البد لنا من إعطا ء نبذة تاريخية عن
السجل التجاري ،واألنظمة المختلغة والمتبعة بصدد.،
يرجع األصل التانخي لنظام الجل التجاري إلى القPPرن الثPPالث عشPPر ،عنPPدما تكPPونت
طرائف التجار في الدن اإليطالية ،فكانت طاقPPة التجPPار -قيPPد اسPPا ،أعضPPائها في فPPرائم
خاصة .وكانت هذ ٠األخير؛ تستخدم لحمر التجار بصفتهم أعضا ء الطاثغة حPPتى يمكن
د عوتهم لحضرر اإلجتماعات ومطPPالبتهم برمPPرم القيPPد ٠ثم تطPPور األمPPر 1وأصPPبحت
العادأ تتمثل ني إرسال قائمPPة إلى أعضPPا ء الطائفPPة بأسPPف ء التجPPار الPPنين يرغبPPون في
اخطار التجار اآلضن ببيانات عن تجارتهم .ثم تطورت هPذ ٠العPادن فأصPبحت الطائفPة
ترمل تائمة بأسما ء جعيع اكجار وبيانات عن تجار؛
15
كل منهم إلى أعخا ،طاقة التجار .وهكذا نثأ السجل التجاري باعتبPPاز تائمPPة تPPدرج نيهPPا
أسما ،التجار أعضا ء الطاقة المهنية .واقتصر استعمال الفاقة على
اغراض إدارية تنظيمية شبه نقابPPة التجPPار .كهيئPPة مهنيPPة ،وبعPPدها تطPPور هPPذا النظPPام،
فأصPPبح السPPجل التجPPاري أد|آ لإلسPPتعالم عن التPPاجر دون الحاجPPة إلى رضPPا ،التPPاجر
وتصPPريحه بPPذلك وقPPد انتشPPر نظPPام السPPجل التجPPاري وتبتتPPه مختلPPف التثريعPPات ،وإن
اختلغت ،اختالنا بينا من حيث األغراض والوظائف المتوطPPة بMMه(1ا .فهنPPاك من اعتPPبره
مجرد أداة احصائية تسPPهل الوصPPول إلى إحصPPائيات دتيقPPة عن حالPPة التجPPارة من حيث
كميPPة رآس المPPال المسPPتغل فيهPPا ،وعPPدد التجPPار وجPPنيتهم ،وأنPPواع التجPPارة الختلغPPة
المرجردة على إقليم الدولة .وتأخذ بهذا النظام فرنا ،وهناك من ينظر إليه كنظام قPPانوني
موضوعي يؤدي وخليفة اإلشهار في المواد التجار٩ة ،وترتبط به أثار بالغة الخطPPورذ
وتأخذ بهذا التظام ألمانيا.
; نظام الجPPل التجPPاري في القPPانون الفرنسPPي :صPPدر أول قPPانون للسPPجل التجPPاري سPPنة
،1919ولكن لم يكن يعترف بأي دور لإلشهار .وال يرتب على القيد آو عPPدم القيPPد أيPPة
آثار قانونية موضوعية ما جمل الفقه ينتقده على أسPPاس أن هPPذا القPPانون لم ينPPثئ سPPجال
تجPارا ج!٢ةذججح بPPل مجPرد ملPف (1)2ةلت1٠،ج0!1ذ> ٢ح؛ةةح وفي 1953أعPPاد
الثع الفرنسي تنظيم السPPجل ،وأدمج نعرصPPه في المجموعPPة التجاريPPة ذاتهPPا .ومتح هPPذا
القانون أهمية للسجل التجPPاري ،وتبPPنى فيMMد موقفPPا وسPPطا بين الفكPPر؛ اإلداريPPة والفكPPرة
اإلشهاربة الطلتة التي يأخذ بها القانون األلماني.
وأهم ماجا ،به هذا القانون ،الرقابة على قيد البيانات في السجل التجاري ،إذ يقPPرم قلم
كتاب المحكمة الذي يتبعه السجل التجاري بفحص البيانPاث المطلPوب قيPدها للتأكPد ض
مطابقتها للحقيقة .وفي سيل ذلك له أن يطلب المستندات التي
15
6ء!س01ء اله ء11،6،،ة106ذ1ا 6ال6٧آل.ة6؟؛1ءء1ا وانظرآيغا آكثم أسن الغولي المرح االبقص 317و.318
تؤكPPد صPPحة هPPذ ٠البيانPPات ،كمPPا أخPPذ القPPانون بمبPPدأ عPPدم حجيPPة البيانPPات غPPير المقيPPدة
فيالجلطىافر(.)1
بينما ستطيع ٠ذا األخير أن يحتج ضد التاجر بأية واقعة في طعتPPه ولPPولم تكن قPPد قيPPدت
ني السجل ( .)2وأخيرا أقام القانون ض قيد إسم الشفص في البل اكجاري قرينه غير قاطعة
على اكتاب صنة التاجر .ويرى الغف أن هذا القانون قد حقPPق تفPPد مPPا كبPPيرا ،ولكن احكامPPه
يشوبها بعض التعفيد ،ك٠ا يعاب عليه أنه ال يأخذ باإلشPPراف القضPPائي الكامPPل على السPPجل
لتكون لبياناته حجية مطلتة .ولقد صدرت عدآ قوانين بعد ذلك تجعل من القيد إلتزامPPا قانونيPPا
تPPترتب عليPPه بعض اآلثPPار مثPPل قPPانون 1جPPوان 1923المعPPدل بقPPانون 17مPPارس 1964
الخاص بالزام التاجر برضع رقم القيد الخاص به على األوراق والفوا تير الخاصة بتجارته(
3ا .وقPانون 9أوت 1953الPذي رتب جPزا ات مدنيPة على عPدم القيPد ني السPبل ،والقPانون
الهادر في 23مارس 1968الذي أعاب تنظيم أحكام السجل التجاري.
ورغم التعديالت التي طرأت على أحكام السجل التجاري الفرنسي إال أنه يقف موقفPPا وطPPا
ين التظام اإلداري والنظام اإلثهاري (4ا.
طام الجل التجاري في القانون األلماني :اعتبر القانون األلماني السبل التجاري كنظام
أساسي ض نظم القانون التجاري .له دور هام وخطير ألن الوظيفة المتوطة بد تتعدى
الرجع 1اليق الوظيف اإلحصائية واالقتصادية ،وإنا السجل التجاري ني ( ،1حين النوري
.446 المرجع السابق ص )3١ .319 ص )2( .90اكئم أسن الخوني المرجع السابق ص
( )4سيحة 1ئيىي المرجع السايق ص 164
15
القانوني يتمنع بالعجبة العطلقة نيما يخص البيانات التي تم نيدها ب .لهPPذا الئظام األلماني هو أدا؛ للشهر
األلماني مهمة السجل التجاري لللطة الفضائية بحيث يقوم بها قاضPي يPدعى تPامني السPجل. أسد الشرع
ومنحه ٠اطة والة للتعفق نن محة الجيانات التي تغدم له قبل قيدها .كما مكنه ٠ن فرض غرامPPات تأديبيPPة
على التار إلجبار .على تفديم البيانات الضرسة .ورتب التانون األلماني على السجل التجاري اثPPارا هامPPة
تتمثل ني ضرورأ التيد إلكتاب مغة التاجر .نضال عن أن البيانات العتيدأ ني البل يجوز للتاجر اإلحتجPPاج
بها على الفير .حتى لوكان هذا األخير يجهلها ،إذ لها حجية مطلتة .أما البيانات غير المقيدة.
نال يجرز له االحتجاج بها حتى لوكاف الفير على علم بها.
وقد أوجب نظام الجPPل التجPPاري |ألالني .على التاضPPي حمايPPة اإلم التجPPاري .وذلPPك عن
طريق مراجعة الجل للتاكد ٠ن خلو٠ .ن اسم يثبه اسم التار طالب القيد .فإذا ماعثر على هذا
التثابه ألزم طالب القيد بتعديل اسمه حتى يمكن التمييز بينه وبين اإلم العتيPد وهPذا متعPا لللبس
بينها (1ا.
نظام المجل التجاري ني القانون الجزائري :وكPPل المشPPع الجزائPPري مهمMMة البPPل لجهPPة
إداريMMة تتمثPPل ني المركPPز الوطPPني للسPPجل التجPPاري .ولكن الفضPPا ٠يPPثرنى عليهMMا ويتPPوم
بمراقبتها .نضال عن قيامه بالنظر ني المنازعات الخامة بهPا .وبهPذا التهح الPذي نهجPه الغPع
الجزائري نجد ،يغف موننا وسطا بين السجل ألتجاري األلمانى الذي يرتب على عملية
القيد اإلشهار !لقانوني ألن الشرع الجزائري رذنب نفس األثر بدليل
ذ-
ا57
المادة 19من قانون السجل التجاري رقم 22/90
المؤرخ في 27محرم عاح 1411الموافق ل 18اوت
1990ء .المتعلق بالسجل التجاري المعدل والمتمم
باألمر ر ق 07 /96المؤرخ في 19شعبان عام 1416
المو افق ل 10يناير سنة 1996وا١لتي نتص على آن :
التسجيل في السجد التجاري عقد رسمي يثبت كامل
األهلية القانونية نممارسة التجارة ويترتب عليه
اإلشهار القاذو.ذي اإلجباري ا و.بيذ القانون
الفرنسي الذي اعدبر السجل التجاري كاداة لإلحصاء
االقتصادي في المجال التجاري فاسند مهمته إلى
جهاز إداري ،ومثله فعل المشرع الجزائري إذ آسند
هذه المهمة إلى المركز الو.طذي للسجل التجاري
.وهو عبارة عن مرفق إداري
الملزمون بالقيد:
15
او معنويا كان تاجر ،شخصا طبيعيا كل .إ ~
^،ر^هء،.هلءح9هاة3.؛٢ج9ا0^0۴3ح.س://١؟؛
__ كل مستآجر مسير محال تجارأل. 5
159
- 6كMل شMMخص معنMMوي تجMاري بشMMكله أو بموضMMوعه التجMاري،
مقره في الجزائر او يفتح بها وكالة أو فرعا أو أية مؤسسة أخرى.
7 شخص طبيعي أو معنوي يمارس نشاطا يخضع قانونا - كل
.للقيد في السجل التجاري
إذن اسدنادا إلى هذه النصوص ال يتحقق القيMMد فى السMMجل التجMMاري إال
إذا دوافرت شروط معينة لممارسة مهنة التجMMارة وتتمMMذق هMMذ ٥الشMMروهد
فيها يلي.٠
-01يجب أن يعون الغخهن تاجرا مراء كان فخما يعيا أو .عيوب:
يلتزم بالقيد في الجل التجاري كل من يمتع بصفة التاجر سPواء كPاف شخصPا طبيعيPا أو
معنويا كالشركات والموات اإلنتمادية والPPوكالت في حالPPة مPPا إذا اتخPPذت ثكال من األشPPكال الPPتي
عليها القانون الصفة التجارية ،أو مارست موضPPوعا يPPدخل في إطPPار المهنPPة التجاريPPة، أضغى
وسواء كان التاجر وطنيا أو أجنبيا.
هذا ما تقضي به المادة 13من قانون الجل التجاري( .).فاءن كاذ هذا الثخص طبيعيا فيجب
أن يكون ض األشخاص الدين يجيز لهم القانون ممارسMMة النمثPPاط التجPPاري ،إذ ال يجPPوز أن يكPPون
داخال في إطار مهني حر ،كانحامي أو
الطبيب.
أما بالنبة للشخص المعنوي فيحظر عليه اإلتجار مثال في موضو ذ يدنى في نشMMاط الدولMMة،
ال يكفي التمتع بالعفة التجارية حتى يلتزم التاجر بالقيد في الجا ايجاري.
بل يجب أذ يكون له محاب تجاري موا؛ كان رييا ،أو و; عي ٠ .عنيه ى ذ
/كل شحعء(1) ٠ انادة 3ل ٠ن قانون اكل التجاري ص < ٠ايلي :اليخب٠
بعةي ٠هتمتع األهلية الدنية والحقوق الوطية ويريد
ممارسة نشاط يخضع للقانواد التجاري أل يدر :بذلك لدى
-.العف١بط العمومي الؤها قانونا بمغمى هل ٠القانول ٠ل:ببد; ب٠فر :ار ١
16
أنه يريد أن يما ٠ب هذا النشاط صقا لنقانون وحب اآلر ا ف ا لتجد ريه و ٠ ٩٠:ي١ئء ٠ل;اشه: .
أي ;دبت .يمنعه م٠ن مما .سة ذلمث ١لنثاى ؛٠
-ب:ه
التاجر يتمتع بالجنسية الجزائرية ولكن محله يوجد في الخارح،
اففي هذه الحالة رغم تمتعه بصفة التاجر ال يلتزم بالقيد في السجل
التجاري الجزاقري.
ومعMMنى هMMذا النص ،أن الشMMنكات حMMتى لMMو كMMان مركزهMMا الرئيسMMي في
انخار ج ،ولكنها تلمارس نشاطها في الجزائر وقد يكMMون هMMذا النشMMاط الMMذي
تمأزسه الشركات فرعيا أو ثانويا بجانب النشاط الرئيسي انتي نقوم بMMه في
الخارج ،ومMMع ذلMMك فMMإن القMMانون الجMMز ائMMري يخضMMعها ألحكامMMه أي أحكMMام
القانون التجاري وأحكام قانون انسجل التجاري ،فال يجوز إطالقا.إخضاعها
للقانون احنى.
أثار القيد في السجل التجاري.
16
- 01إذا نؤافرت الشروط المنكورة أعاله ،وتم قيد التMMاجر في السMMجل
التجMMاري نMMزننت على ذلMMك أثMMار قانونيMMة ،إذ نجMMد المMMادة 21من العMMنين
التجاري نتص على ما يلي :كل شخص طبيعي أو معنوي مسجل في السجل
التجاري يعد مكتسبا صغة التاجر إزاء القوانين الجMMاري بهMMا العمMMل ،إال إذا
بت خالف ذلك ويخضع لكل النتMMائج الناجمMMة عن هMMذه الصMMفة .وتص المMMادة
18من قMMانون السMMجل التجMMاري على مMMا يلي :يبت الشMMجيل في السMMجل
التجاري الصMMفة القانونيMMة للتMMاجر ،وال تطMMر في حالMMة اعMMنزاض أو نMMزاع إال
المحاكم المختصة ،ويخول هذا التسجيل الحق في حريMMة ممارسMMعة النشMMاط
التجاري.
16
أما بالنسبة للشركاتة التجارية فيتمنى الشMMهر اإلجبMMاري في تمكين الفMMير
من اإلطالع على محتو ى العهود التأسيسية والتحويالت أو التعديالت الMMتي
أجريت على رأس المال والشرفات القانونية التي
أجريت على محلها ٠ن بيع ورهن الخ٠..ا .
) 1المMMMادة 20من القMMMانون السMMMجل التجMMMاري نتص على مMMMا يلي :ا٠
يستهدف اإلثبهMMار القMMانوني اإلجبMMاري فيمMMا يخص الشMMركات التجاريMMة
والمؤسسات الفردية في مفهMMوم الفقMMرة الثالثMMة من المMMادى 6من هMMذا
القانون اطاالع الفير على محش ى العقود التأسيسية للشركات والتحو
يالت والتعMMديالت والعمليMMات الMMتي نشMMمل راسMMمالها ورهMMون الحيMMازة
وتأجير التسيير وبيع المحل التجاري والحسابات والسندات اإلشMMعارية
المالية .وتخضع لإلشهار القانوني اإلجباري سلطات أجهMMزة اإلدارة أو
الشبير وحدودها ومدتها وكذلك جميMMع االعتراضMMات الMMتي نشMMمل هMMذ٥
العمليات .كما تخضع لإلشهار القانوني اإلجباري كل األحكMام القضMائية
الش نتعلق بتصفيات التراضي أو باإلفالس وجميع اك ابير الMMتي نقMMرر
الحظر أو اسن؛.ا .الحق في ممارسة التجارة ١ا.
.المMMMأدة 21من نفس القMMMانون ذتص على مMMMا يلي :اإلشMMMهار القMMMانوني
اإلجبMMاري فيمMMا يخص األشMMخاص الطبيعMMيين التجMMار ،إطالع الفMMير .طى
وضعية التاجر وأهليMMة ومMMوطن مؤسسMMته الرئيسMMي الMMذي يسMMتغل فيMMه
تجارتMMه فعال وعلى ملكيMMة المحMMل التجMMاري .و,يجب على التMMاجر غMMير
المسثر أن يتخن موطنMMا قانونيMMا يناسMMب احباجMMات تجارتMMه في ١الامMMة
االعديادية.
عتد إجراء الئيد بلم لتاجر سجال يحتوي على رنم السيل ،فالمادة -3
16من ناتئ ادجل التجاري تنص على مايعي. :السلم إال سجل تجPPاري واحPPد ألي
شخص بيعي تاجرفي مفهرم ٠ذ 1القPPانون .واليمكن اإلدارات ان تطلب ض التPPاجر
مورا اوسخا من الجل التجاري إال في العاالت الPPتي ينص عليهPPا القPPانون مراحPPة..
16
وإذا كانت ٠ذ ٠العاد؛ تنص على ضرو؛ تليم سجل تجاري واحد طيلة حياة اتاجر.
فإن رلم التسجيل يجب ان ينكر في ج٠يMMع التئPPدات الخاصPPة بالتاجرويتجارتPPه وهPPذا
ماتتخي به العاد؛ 27من التانون التجاري بقولها :ايجب
على كل شخص بيعي أومعنوي مجل في اسل اتجاري أن ينكر ني عتوان
نراتPز أوطلباتPه !وصPفاته أونشPرات الدعايPذ أوءلىكالدر1سPالت الخاصسPة بزتMMه
والموقعة عليه ٠ئد ىإسه٠ ٠قر المحكمPPة الMMتي وقPPع فيهPPا اتجيPPل بمنPPة أصPPلية ورنم
التجيل الذي حمز عليه .وكل مخالغة لهن ،األحكام يعاقب عتها بزامة ندرها 80اد
ج إلى 360د ج.
يؤدي القيد في الجل التجاري إلى ميالد الشخصPية العفويPة للثركPة وسPعها -4
باألهليPPة القانونيPPة هPPذا مPPاتتص عليMMه المPPاد؛ ٠ .549ن القPPانون التجPPاري بقولهPPا:
االتتمتع الشركة بالشخصية العفوية إال ٠ن تاريخ قيPPدها ني افجPPل التجPPاري .وتبPPل
اتمام هذا اإلجرا ٠يكرن األشخاص النين تمهدوا بPام الشPركة ولمابهPا متصPامتين
على ض غير تعديد ني أموالهم .إذا تجلت الثركة بمد تأميمهPPا بمنPPة تانونبPPة أن تأخMMذ
عاتقها اتعهدا ت المتغدأ .نتعتبر اتعهدات بمثابة تعهدات الشركة مئذ تأيها
وني حالة ما إذا طرأ أي تعديل على العتPPد اكPPأبي للثركPPة .يشPPترط التPPانون تيPPد.
حتى يتسفى للشركة اإلحتجاج به تجل الفير .و٤ال اعتبر باطال .هذا ماتتخي به العاد؛
548ض القانون التجاري بقولها :يجب أن تردع العترد العاميية والمقPPود المعدلPPة
للشركات لدى البركز الوطني لفجل اتجإزي .وتنشر حسب األوضاع الخامPPة بكPPل
شكل من أشكال الثركات وإالكآنت باطلة..
التترقف إلتزامات صاحب المحل ويبقى مسزوال 05-
عنها ني مواجهة الغبر ح//تى يتم قي//دها ني الس//جل
/انون
/ادة 23من الق/
/ه الم/
القجاري هذا ماتقضي ب/
/ذي
/جل ال/
/اجر الس/
/ا.. :اليمكن للت/
التجاري بقوله/
يتنازل عن متجر .أوغؤجر ٠ .أن يحتج بإنها ء نش//اطه
16
/ة
/ة الواقع/
/ام بالممؤولي/
التجاري للتهرب من التي/
على عاتقه من جرا ء اإللتزام/ات ال/تي تعه/د به/ا
خلفه ني امتغالل المتجر ،إال ابتدا ء من اليرم الذي
/ا
وقع فيه إما الثطب وإما اإلشارة المطالبة ،وإم/
اإلش//ارة ال//تي تتض//من وض//ع المتج//ر ءفى.وج//ه
...التاجير
إجرامات التيد
بالنس//بة للمش//خص الط//بيعي :يش//ترط الق//انون
لممارسة التجارة أن يكون الشخص متمتم//ا باألهلي//ة
/ابط
/دى الض/
/رح ل/
/ة ،فيص/
المدنية والحقوق الوطني/
العمومي للسجل التجاري أنه يMMMMMMرغب ني ممارسة التجارة،
/تي
/ة ال/
/وان المؤسس/
/ه في عن/
/ون مرطن/
ويجب أن يك/
/ة .وفي
/ة وفعلي/
/ة منتظم/
/ه بعف/
يمارس نيها تجارت/
حالة ماإذ 1كانت له مؤسات في أماكن متعددة يجب أن
يتم التسجيل حمب األماكن المتواجدة نيها مؤسس//اته(
1.ا
16
المعترف بها ادسPPPيرين ،وجمبع العقود المنص//رمى
.عليها صراحة ني التشى^ المعمول به
16
ويعMMMMMد أن يتحقق مأمير الجل التجاري من مطابقة شPPPPكل
/ا،
الشركة القجائة لألحكام ا لقاتونبة المعول به/
ىتحتق من الدنع افلي لرأس المال المطلوب قانون//ا
من الشركة .ومن اختيارها مترا رئيسيا لها ٠ىتر٠م
/جيل
/ل التس/
مأمرر الجل التجاري للشركة بشليم وص/
شريطة اال يعترض الفير على ذلMMMMMك .وفي حالة اع//تراض
/ال
/جيل ويح/
/ف التس/
الفير على هذا التسجيل ،يتوق/
االعتراض للدراسة من قبل قاضي مكلف بالجل التجاري
.حسب األمير اإلسعجالية ()1
محو التسجيل: التعديالت التي تطرأ على وضع التاجر أوالتأثير بالتعديالت أو
ألزم التانون التار بالتأشير في السجل التجاري بأي تفيير يطرأ على تجارته.
كالتار الذي يفير نشاطه ،كأن يكون تاجرا للمواد
/ارذ المالبس أو
/ه إلى تج/
/ول تجارت/
/ة ويح/
الغذائي/
األحني//ة .أو شPPPPركة تض//امن تتح//ول إلى شPPPPركة ن//ات
/ركة أو
/ال الش/
/ير رأس م/
/ؤوليهمحدودأ ٠أو تفي/
مس/
توقف التار عن زاولة التجارأ أو وضع ثركة ني حالة
/ر
/ل اليقتص/
تصفية إلى غير ذلك .والتأشر بالتعد ي/
على التاجر فحسب ،بل يجوز لكل من ل//ه مص//لحة في
/ا ،في نص
/ذا ماج/
/را .،ه/
/ذا االج/
/وم به/
/ك ان يق/
ذل/
المادأ 26من القانون التجاري رأكدته1الدآ 33من
قانون السجل الباري .نالمادة 26نصت على مايلي:
٠إق اإلشارذ الغاصة بالتعديالت الطارنة على وضعية
التار البل ،وكذلك التشطيبات ا.لو٩ق٠عة ني حال//ة
توقف نشاطه أو عتد وفاته ،يعكن طلبها من كل شخص
1
/األمر
/در ٠ن العMMMMني ب/
/ك .وإذا لم تص/
/لحة في ذل/
له مص/
/را
/اف دي/
/ير الط/
/ؤدي إلى حض/
نفسه ،فإن العئضة ت/
أمام القاضي الكلف بمراقبة السجل التجاري والذي
يبث ني الثكل .ىت٠ين على المرثق الذي يحرر ( )1االدتين
10.و٠ 11ن نانون الجل التجاري الجزاتري
1
/راف /جل العجPPPPاري بالغب/
/ة ألط/ /دا ذا أثPPPPر بPPPPادن الس/
عن/
المعت//يين .أن يف//وم بك//ل اإلج//را ٠ات المتملق//ة
.بالعند الذي يحرز
أما المادأ ٠ 33ن تانون السجل التجاري نفد نمت على مايلي:
/اري .وجب ااإذ 1هلك نخص طبيعي مجل ني الج/
/ل افج/
/ك
/ان ذل/
على الورثذ أوذوإي الحقوق أن يطلبوا بي/
/دا ء ض
في الجل التجاري تي أجل أتما .شهران ابت/
/طب
/رمي ،بالش/
/ابط الع/
/وم الض/
تاريح الرنان .ويق/
/دا ،ض /ل سPPPئة واح/
/دة ابت/ /ا ٠أج/
تلقائيا عتد انقض/
/روري أن يتمMMMMر
/ان من الض/
/اأ ٠إال إذا ك/
تاريخ الون/
اإلستغالل مدأ على وجه الشيوع .ويجب ني هذ ٠الحالة
/وا على على الورثMMMMة أو ذوي الحترق عمرم/
/ا أن يطلب/
/ا يجب
/نة .كم/
مبيل التعديل التمديد من سنة إلىس/
عليهم أن يعرنرا في شان كل واحد منهم اسمه ولقب//ه
/ة من يتمMMMMMر في
وعنوانه وصنته الور(ثية ويحددوا بدق/
اإلستغالل وشروطه لحاب العالكين على الثيوعاا
إذن يتع على عاتق التاجر اإللتزام بالتأثير على كل تفيير أو تعديل يطرا على
شاطه .وفي حالة توق//ف بش//اطه ببب الون//اة ،يجب على
الورثة التاثير بذلك في خالل ثهرين من تاريخ الوفاة.
/روع
/تغالل الش/
/تمرار في اس/
أما إذا رغبوا ني اإلس/
لم بينهم ،فعليهم طلب التأثير بذلك في السجل التجاري .فMMMMMإذا
يقوموا بالتأشير وال بالشطب وال باالستمرار في استفك
المشروع عند وناة مورثهم ،وجب عنن ثد على الضابط
16
السومي للسجل التجاري .الهيام بالش//طب من تلق//اد
.نفسه .وهذا في أجل سنة ابتدا ،من تاريخ الوفان
169
٦تء|30،.ج|ع0ا3ا3.ا961ا3ا01٦0ج!|3://1ة/011
٦ا
لألش//خاص الطبيع//يين أو المعن//ويين الخ//اخعين
للتسجيل في السجل التجاري* أن يحتجوا اتجاه الفير
المتعاق//دين معهم ببب ش//اطهم التج//اري او ل//دى
/ار
اإلدارات العامة ،بالوقائع موضرع اإلنارة المش/
إليها في المادة 25ومايليها ٠إال إذا ك//انت ٠ذه
/وجب
/د بم/
الوقائع قد أصMMMMيحت علنية قبل تاريخ العق/
إشارة مدرجة ني السجل مالم يثبتوا برسائل البيئة
المقبولة في مادأ تجارة٢ئد في وقت إبرام اإلتف//اق،
كان أشخاص الفير ض ذوي الشأن ،مطلعين شخصيا على
.الوقائع المنكررة
-أما المادة 25نقد نحت على مايلي :اتسري أحكام المادأ ابابقة حPPتى فيمPPا إذا كPPانت
الوقائع موضرع شر قانوني آخر وذلك:
170
٦تء|30،.ج|ع0ا3ا3.ا961ا3ا01٦0ج!|3://1ة/011
٦ا
ني حالة الرجع عن ترثيد التاجر القاصر تطبيغا ألحكام التشريع الخاص بMMاألس؛٠ -1
وعند إلغا ،اإلذن اللم للقاصر الغاص بممارسة التجارآ.
في حالة مدور أحكام نهائيPPة تقخي بPPالحجز على تPPاجر وبتعPPيين إمPPا وصPPي -2
قضائي ،وإما متصرف على أمواله.
ني حالة صدور احكام نهائية تغضي ببطالن ثركMMMMMMMذ تجا 3-
١.رة او بحلها
17
:مسؤوليته الجزائية والمتمثلة نيما يلي
-٠2جزا٠ ٠دم الغهد لي ابل الهجاري؛
17
أما المادة 28فتنعى على مايلي :يعاقب بالحبس مدة تتراوح بين -
مالية تتراوح سين 10.000د ج و ستة أشهر وثالث ستين وبغرامة
/ل 30.000د ج كل من يزيMMMMف أو زور شPPPPهادات التس/
/جيل ني الج/
...التجاري أو أية وثيقة تتعلق به قمد اكتاب حق أو منة
أمMMMMا أحكMMMMام القانون التجاري ،تقد نصت هي األخ/
/رى -
على جزا ءات جنائية تعثلت ني الحبس والزامه فتجد
العاد؛ 28منه قد نصت على مايلي. :كل ثخص ملزم بأن
يطلب تسجيل اشارة تكميلية أو تصحيحية أو شطب في
السجل التجاري ٠ولم ستكمل ا إلجرا ات المطلوية منه في غخرن 15يوما من
.ضبط المخالغة دون عذر مبرر ،بشدعي لدى المحكمة التي تنظر في المخالغة
ج ويعاقب عن ٠ذ ،األخير؛ بغرام//ة ق//درها من 1
إلى 20.000د ج وبالحس من 10أيام إلى 6أشPPهر أو بإحدى
.هاتين العقوبتين نغط
وتMMMأمر المحكMMMة التي تتخي بالغرامة سMMMMجيل اإلش/ارات أو
وعلى الشطب الواجب إدراجه في الجل التجاري خالل مهلPPة معيتPPة
.نغتة ال٠عتىال
أمPPPPا المادآ 29نفد نهت على مايليMMMMMة,اكMMMMMل ٠ن يقدم ،عن -
بتصد العمرل على سوء نية معلومPPPات غMMMMير صعيعة أو غMMMMير كاملPPPة
تسجيل أو ثطب أوإثار؛ تكميلي//ة أو تص//حيحية ني الس//جل
/درها من 500د ج إلى ئ20د ج
/ة ق/
التجاري ،يعMMMMاتب بزام/
أشPPPPهر أو بإح//دى ه//اتين أيPPPPام إلى 6 وب//الحس من10
/العفريتين ذتط
17
/ع
/ارمة ،ويرج/
السجل التجاري تترتب عليهMMMMا جزاءات ص/
/ير ودعم
إلى إعالن الف/ /ذي يPPPرمي
هذا ألهمية التيد ال/
/اجر
/رض الت/
/دان التجMMMMاري حMMMMتى ال يتع/
اإلثتمان ني المي/
لعفاج//ا ات ق//د تهPPPPز مرك//ز ،الم//الي ،إذ س//تند
للبيانات الواردة في السجل التجاري يقصد القي//ام
.ببعخى السليات التجارية
17
اشس٤
٠ل٠خلءكجاري
لقد اشعملت عبارة المحل التجاري لديما ،وكان
يقصد بها المكان الذي تعارس نبه التجار؛ وتعرض نيه
الساع رستقبل نيد العمالء .وخلت نكرأ الحل
التجاري مجهولن حيث لم يحاول أحد أن يترب .بين
العناصر المختلغة الضرسة لالستغالل التجاري على
.أماس انها وحد؛ نات نيمت خاصة (1ا
١ا ،أحد ناضل الحل اتجاري بعث لنيل ديبلوم الدراات العب نع
.القانون الخاصسة 1977 ،1976ص2
علي حز يوش :العل التجاري التشردار الفكرالصي )(2
17
القاهرذ 1974ص 111وانظر أيضا اكثم أبن الغرلي
الرجع السابق ص 460الذي ;٠ى أن القفل ني بكرن اسل
التجاري يرجع إر التجار أنفهم .ال إر رجال القانون .نهم
النين تمردوا ألوإل مرآ امكان انتفا؛ اسل إر الفير
بكل عناصر 1 .نكل القيم اتي ينطوي علبها .أ٠ا الثع نلم يفعل
سرى اند امتجاب تطور العياذ ،3١ .ا!£ال المرجع
1البق ص .242وانظر أيضا علي حن يونس اسل التجاري
المرجع ادابق ص .57وانظر أيضا أحد ناضل الرجع
.ابابق ص 149
ولقد جا ءت عدة تعريفPPPPات في المحل القجاري مته//ا أن
معنوي يشمل اتصال التاجر بعمالتMMه المحل هر مال مئقول
/ر
/ة عناص/
/ر نتيج/
/تردد على المتج/
/ادهم ال/
واعتي/
اإلمتغالل التج//اري ( .)1وهن//اك من عرف//ه بأن//ه:
اكتلة من األمرال المنقرل//ة تخص//مى فارس//ة مهن//ة
التجارة ،وتتضمن بصفة أصPPPPPلية بعض مقرمات معنوية،
وقد تشمل على مقرمات أخرى ماديهءا .وهناك من عرفه
بأنه امجمرع أمرال مادية ومعنرية تخصص لمزاولة
مهتة التجارة ،وقد يمى بالمتجر أو المصنع بحسب ما
/يق أو
/ارة بMMMMالمعنى الض/ إذا كPPPان مخصما لمزاول/
/ة التج/
/بيق لمزاولة الصناعة ،ويسPPPمى أيضPPPا بالمنث/
/أة في تط/
.قوانين الضرائب والعمل
/ة
/ه :ملكي/ /وه بأن/ وامتند البعخن على عنصPPPPر العمالء تعرف/
معنوية تتكون من حق اإلتصال بالسMMMMالء وترتبPPPPط أماسPPPا بعناصMMMMر
.اإلستغالل ()2
/ر
/اري ه/ ومهما اختلغت اآلرا ء فMMMإن المح/
/ل التج/
/رورة/رم على ض/
/رل يق/
/وي منق/ /ال معن/عبارة عن م/
17
ممارسة بشا ط تج//اري مش//روع ،إذ ال وج//ود للمح//ل
/ا فيالتجاري إال إذا كMMMMان النشاط من طبيعMMMMMة تجارية ،أم/
المهن المدنية ،فإئه يمتتMMMع تطMMMبيق أحكام المحل التجاري
/ال/ر اإلتص/
/ذه المهن تقMMMMوم على عنص/ /انت ه/ حتى لو ك/
.بالعمالء
المرجع ادابق ص .368 ( )1أحمد محرز الرجع ابابق ص 179وانظر أيضا محد <اااا>ن عباس
( ،2ال(0الأء ال٠رجع ١البق ص .337
17
الهبحنا -عناصر
المحل:
للمحPل التجPاري عتPامر ماديPة وأخPري معضPة ،هPذا مPا جPا ،في نص المPادن 78من
القانون التجاري :اتعد جزءا ض المحل التجاري األمرال المنقولة المخممذ لمماربPPة نشPPاط
تجاري ،ويشل المحPل التجPاري إلزاميPا عالءه وشPهرته كمPا يشPمل اتPر األمPرال األخPرى
الالزمPPة إلسPPتغالل السPPل التجPPاري .كعنPPوان اسPPل واإلسPPم التجPPاري والحPPق في اإليجPPار
والمعدات واآلالت والبضائع وحق اللكيPPة الصPPناعية والتجاريPPة ،كPPل ذلك مPPالم ينص على
خالف ذلك٠ا .المطلب -1العنامر المادية
وتتمثل في اسدات واآلالت والبضائع ،ويقمد باسدات
واآلالت تل//ك المنق//والت الPPPPتي يس//تخدمها الت//اجر في
اإلستغالل التج//اري ك//أدوات 1لطن والقي//اس ،واآلالت
التي تتخدم في اساسية واإلنتاج والس//يارات ال//تي
...تستعمل لتقل البضائع الخ
/ا
/ري عليه/
/تي يج/
/يا ،ال/
/ائع ،نهي األش/
أما البض/
التعامل ،أي اللع التي يقMMMMMMوم التار ببيعها كاألحنية
الموجودذ في محل األحني//ة أو المالبس في مح//ل يقMMMMMوم
ببيع المالبس أو األقمشة اح ...وأحيانا قد تختل//ط
البضائع بالمعدات إذا كان الغرض منها تثفيل اسل
/ادة
/بة لم/ /ا هي الح/
/ال بالنس/ وتعة المراد ( )1كم/
الغعم أو الزيت التي تلMMMMMزم لتيير أالت الممنع .أم//ا
إذا تمثل نثاط التار ني بيعه//ا ،فتع//د من نبي//ل
البضائع ،وكذلك قد تعتMMMMبر الحيرانات من قبيMMMMل اسدات ني
( 1؛ علي حPPPPPPز بعض الحاالت ومن قبيل البضائع في حاالت أزى.
يونس الحل التجاري المربع اباق ص . 16وانظر أيضا سحة التليرعي الربع اباق ص .355وانظر أيضMMا۴،؛ £الربع االق
1
.ص 348و349
1
نالماثية التي ستخدمها محل بيع األلبان في الحمرل على األلبMMان الMMتي يقMوم ببيعهMMا تعتMMبر ٠ن
ماحب المحل يتجر ني بيع الماثية فتعد هذ ٠األخيرة من لبيل البقاتع. لبيل المعدات .بينما إذا كان
المطلب -2العن//امر العض//ة :وهي تل//ك األم//وال
المتقولة المعضة التي تتفل في النشاط التج//اري.
وتتفاوت أهمية العناصر المعنوية بحسب نوع النشاط
/اال
/ة .م/
/امر الضرس/ التجاري ,غير أن هن/
/اك من العن/
يتصرر قيام المحل التجاري بدونها ,كعنصر اإلتمال
/ري
/ع الجزائ/
/د الث/
/ذا أك/
/رة .له/
/العمالء والثه/
ب/
إلزاميتها في العح//ل التج//اري .وعلى ك//ل ح//ال ،فPPPPإن
:العنامر المعضة للمحل التجاري تتمثل نيا يلي
اإلتمال بالعالء والسعة التجادبة أو الثهرأ :لقد أثير 01-
جدال فقهي حول مفهMMMMرم اإلتصال بPPPالعمالء والسMMMMعة التجائة وه/
/ل
يعتبران شيئا واحدا أو عنصرين .تعينين؟
منهMMارأى البععنى أن السعة التجارية ،ليست شيئا متميزا عن عنصر اإلتصال بالعالء ألن كال
يعني الغائدذ التي تعرد على المحل التجاري من حركMة التعامMMل الMMتي تجMMري معMMه .وتعتMMبر هMMذ٠
الغائدة عنصرا جوسا في المحل التجاري.
المتمMرد بMالعالء هMر غير أن البعض اآلخر فرق بين اإلتصMال بMالعال ،والسMعة على أااس أن
حسن اإلتصال بالمحل التجاري بسبب مزايا يتمتع بها صاحب المحل .كلبقاته أو أمانته أو نظافته أو
معاملته 1لةاتن بينمMMا المعMMة التجانة تنشا من اتعMMال العمالء بالمحMMل التجMMاري بسMMبب بعض المزايMMا
الخاصة بالمحل نفه كعرض البضائع بشكل جيد وجناب.
/ني متعلقMMMة
/ابع عي/ إذن نالسعة تعتط على زايا ن/
/ات ط/
بالمحل .ويكون لها دور ني اجتناب السالء .والسالء
هم الزبائن الن ين يترددون على المحل التجاري بقصد
17
/ة أو
/فة اعتيادي/
/را ء بص/ /رل على حاجي/
/اتهم س/ الحم/
عارضة ويحرص التاجر
17
داتما على ان تعتمر عالقته مع عمالته ويمل على تنميته//ا
.بكل الوسائل الشروعة حتى يقبلوا على محله
وعنصر اإلتصال بالسالء اليعني أن للتاجر حق ملكية
على العالء إذ ليس هناك مايلزمهم باالس//تمرار ني
اإلنبال على متج//ر ،والتعام//ل مع//ه .ولكن له//ذا
العتصر ،قبعة اقتصادية تراعي عند تتدير المح//ل
التجاري .وهذا العتعر يعتبر من أهم العناص//ر ب//ل
هغ//اك من يعت//بر ،ه//والمتجر ذات//ه ( 1)1أم//ا
العنامر األخرى نهي تاتئ٠ية تمه..أءد على تحقيق
الغرض األنعاسي الني يهدف إلي//ه ص//احب المتج//ر،
وهو د٠٠م اإلتصال بزبانند وإقبالهم على متج//ر..
;ف ه,.؛حب تPPPPPPPPPPل ويرى األستاذ علي جمال الدين أنPPPPد إذا
المحل ني بعض عناص//ر المح//ل التج//اري ،واحتف//ظ
لنفه بالحق ني ا .٠اال بعمالئMMMMMه ،نال يرد تمرن//ه على
المحل التجاري .أما إذا تصرف ني عنصر أ؛ .,ال .بMMMMMMالعمالء
واحتفظ بكافة العناصر األخرى ،انص//ب تص//رفه على
المحل ألنجاري .وعنصر اإلتصال بالعمالء حق م//الي
/ه عن
/انون * ،ا يت/
/ه .وينظم الق/
يمكن التصرف ني/
.طريق د عرى المنانسة غير الثروعة
أل17
/لء095|30،.اة30٢10^196٢13.ل\|3://١/ال٦ا
/فل 3-
/ل او العش/
/ه صMMMMاحب المع/
اإلم التجاري :هر اإلسMMMMم الذي يطلق/
للمعل على اسل التجاري .وند يكون اسم الشخعى المالك لسل .وت//د
/ة
/ل) أحني/ يكرن اسما مبتكرا حتى يمMMMMيز ،عن بقبة اسMMMال التج/
/ارة (مث/
الشرق أو نندق هلتون أومالبس ممرثر الخ . . .وفي حالة ما إذا أطلPPق
صMMMMMMاب اسل اسمه على اسMMMMMل التجاري ،نال يعني ذلك اختالط اإلسم المدني
باالسم التجاري ،بل يبقى كل واحد منهما متميزا عن اآلخر ،إذن اإلسم
المدتي جزء من شخصية صاحبه وبالتالي ال يجوز التصرف فيMMMMه ،بينما اإلسم
التجاري هو عنصر من عناصر اسMMMMMل ،ومن ثم يجوز التصرف نيه كلم//ا
.انصب التصرف على اسل
وإذا كان إسم اسل هر إسم صاحبه ،فال يجوز للمشتري ني حالة الشرا
ء أن يسMMMMMتعمله إال في (ألغMMMMMراض المتعلقة بتجارة اسل .وتد يضيف المشتري
اسمه مقترنا بكلمة خلفائه او يغيف كتابة اسمه بحروف صغيرة .وني
هذه الحالة يجوز للبائع أو ورثته الرجوع على المشتري إذا أخل
باستعمال اإلسم .كما يجرز ني حالة بيع اسل أن يشترط البائع على
المشتري عدم اسسال اإلسم التجاري أن يستبعده عن العناصر التي ينصMMMب
/امالت
/ه على مع/
/ترقيع ب/
/اري لل/
عليها البيع .وستعمل اإلسم التج/
/م
/من اس/
/اري يتض/
التاجر أو على األوراق التجارية ألن اإلسم التج/
التاجر ،وبما أنه عنصر من عناصر اسل التي تدخل في تقدير اسل،
ففي حالة انتحاله يحق لصاحبه رنع دعرى المنانسة غMMMMير المشروعة على
/ك (
من انتحل اسمه لمطالبته بتعMMMMريض الضرر الذي أصابه من جرا ء ذل/
)1.
التي يختارها التاجر لتميMMMMيز محلMMMMه التجاري عن اسMMMالت التجMMMMارة األخرى ،التي
تمارس نفس النشاط مثال ،فندق هيلترن أو أحنية الشرق أو مالبس كMMMMMMوئر .ويختلف
18
( )1المرجMMMع االيMMMق ص 347العنوان التجاري عن اإلسPPم التجاري .نالتاجر غبر
ملزم باتخاذ تسمية مبتكرة لمحله في حين أند ملزم باتخاذ إسم تجاري .كما
/را من
/رة عئص/
/مية المبتك/
/اري او التس/
/وان التج/
ويعتبر العن/
عناصر المحل له دور فعال في جنب العمالء .إذ أن شهرة المح//ل ق//د
/ذا
/الء .وه/
/دى الس/
تعتمد أحيانا على التسMMMMمية المبتكرة المعروفة ل/
/اجر ني العن/
/وان /ق الت/
/ا ح/
/د .وينش/
/د ال يوج/
العنصر قد يوجد وق/
التجاري بأسبقية استسال التمية ويشترط أن يكون اإلستعال ظ//اهرا
.أو ينفعني هذا الحق بترك استعاله (1ا
العغا< لعسأ د.^:ا ا ني المحاأ 1لتحا( ى :إن 1تر تمد ٠مارس تج.ارته اما ني عقار
ملوك للفير أو مملوك له .ففي العالة األولى يعد التار معتأجرا للعفار.
ونحن نعلم أن الحق ني اإليجPPPPار يعد عتصرا من عفاصر المحل وينتق//ل إر
الثتري في حالة بيع//ه .وفي الحال//ة الثاني//ة أي إذا كMMMMان الت//ار
.يزاول التجارة ني عفار ملوك لد .نال يوجد حق في اإليجار
/اركعتمر من
/ار العق/
/دم اعتب/
/راجح على ع/
وقد استقر الرأي ال/
عناصر المحل ألن هذا األخبر يعد ماال متقوال ،وس شم ال يجوز ادخال
العتار كعتعر ني السل بل يظل العق//ار ال//ذي اس//تعمك مالك//ه ني
اإلستغالل التجاري بعيدا عن عتاصر المحل
18
( .)1ولكن المحل التجاري الذي يتمثل نثاطPPه ني ثPPرا ء العتPPارات من اجPPل إعPPادن
بيعهPPا يعPPد سPPال تجاريPPا اسPPادا لنص المPPاد؛ 2الفPPترة 2من التقPPنين التجPPاري الPPتي
اعتبرت عمال تجاري 1بحسب الموضع كل ثرا ء للعتارات إلعادة بيعهPا .وفي خPد
٠الحالة فإن العنائ ت تعد بمثابة بضائع.
الحق في اإليجار :يتصد بMMMMMMه حق صاحب المح//ل ني 5-
اإلنتفاع بالعنار كشأجر ،قد ج//رت الع//ادة على أن
يزاول التاجر نشاطه التجاري في مكان معين ٠غ//ير
أن فكر؛ المكان ليست ثرطا لمعارسة مهنة التجارة
كما هي الحال بالنسبة للتجار المتجولين ،ومن ثم
فال محل لحق اإليجار إال إذا ك//ان الت//اجر مت//اجرا
للكان الذي يارس فيه تجارته ،أو إذا ك//ان ص//احب
العقار هو الذي يارس فيه التجارة .ويمث//ل الح//ق
في اإليجا! .أتفية كبرى ،الس//يما إذا ك//ان المح//ل
ينع في ٠تطقة تكثر نيها األسواق واألنشطة ألماثلة
/ا
/ة بينه/
/را ،ادتارن/
/ال ،إج/
/هل على الس/
بعيث يس/
واإلقبال على الشرا2( ،ا .ولهذا إذا ورد التص//رف
على المحل ،فإنه يرد أيعن//ا على اإليج//ار .ولق//د
/ادة 172
/ق في الم/
/ذا الح/
/ة ه/
/ع لعاي/
/رض المش/
تع/
ومايليها بن القانون التجاري ،فيجوز للمستأجرين
أو المحول إليهم المحل أوذوي 1ق ألتسد بتجد يد
/نتين
/د ة س/
/ل م/
/تغلوا المح/
/ار إذا اس/
عقار اإليج/
متتابعتين غب;أ ال يجار ر فMMMMMMد أو أكئر أو مدة أريع ستوات
متتابعة ونقا إليجار واحد أو أك//ثر -يش//ا ب ء,.؛
/ق
/ا يح/
/ا .كم/
/فريا أوكتابي/
ذ. .ان تش ٠اإليجار ش/
؟2
/ل
/ذ.ا ادح/
/د يعي ح٠٠ن ب/
/نى تجدي/
للمؤجر أن يرفع/
التجاري العرجع االيق ص90ا
٠ .ئر أيضا أحمد -رز المرجع االيق ص 188
٠٠؛نفد أيعي//ا!—.ل١بح 1القفي//و المرج//ع االبMMMMق ص■
353.
ذ—ا ءرء ٠حس ب٠س ازبار التجاري المرجع اد٠ابق ص .22
وانظر أيضا أحمد ثمافل المربع السايق ص . 16وانظر أيضا ل
٠ةا(؛ل؛ المرجع!اسابق ص .353
اإليج//ار إذا انتهت مدت//ه /.غ//ير ان//ه يل//تزم
بالتعريض إذا ترتب عن عدم تجديد عتد اإليجار ضرر
للسأجر .وفي هف الحالة يش//مل التعىه//نى ،تق//دير
التيمة التجائة للمحل التجاري التي تح//دد ونت//ا
/اريف
/د ٠ن مع/
/اف إلي/
/د يض/
/ة٠ .ع مال/
لعرف المهن/
/اريف
/ذلك مص/
/تركيب .وك/
/ادة ال/
/ل وإع/
عادية للنق/
وحقوق الد الواجب تسديدها لمح//ل تج//اري ل//ه نفس
.التيمة (1ا
حقرق اللكية المناعيMMMMة :هي تلك الحترق الMMMMتي ترد على 6-
/وم
/تراع والرس/
/برا ٠؛ اإلخ/
/د؛ ك/
اإلبتكارات الجدي/
/وق
/ة نهي حق/
/ات التجاري/
والنمانج المناعية والعالم/
معنوي//ة تخض//ع أص//ال لتنظيم خاصء فيك//ون لص//احبها أن
يستاثر باستغاللها ٠ويقرم القانرن بحايته .كم//ا
يجرز له التص//رف فيه//ا .وإذا ك//انت من بين عناص//ر
المحل التجاري وانصب التصرف على هذا األخير شملها التصMMMMMرف
.أيضا
إذن فحق//رق الملكي//ة الص//ناعية هي عب//ارة عن
ابتكارات جديدة تستغل في المجال الصناعي س//را ء
/ناعية
/ائل ص/
/دة ،أو برس/
تعلقت بمنتجات صناعية جدي/
.حديثة
وتقوم الدولة بمنح كل مخترع شهادن ت//دعى ب//را
٠:ة اإلختراع تمكنه من امتغالل اختراعه ومن بينها
الرس//وم والنم//اذج الص//ناعية :وهي عب//ارة عن
/األلوان
/رن ب/
/د يك/ /م ق/ترتيبات للخطرط أو أشMMMMكال جس/
أوبفير األلوان تستخدم في اإلنتاج المناعي بوسيلة
/م غلى/تي ترس//ك ال/ /ة كتل/آلية أويدوية أوكيماوي/
األقمش//ه أوالمنتج//ات المعدني//ة أوا..١ع.ت ع//ات
/ة
/يز اللع//ابع معين يم/ /ا ط/ العامة بحيث يكرن له/
.الثي وخعت عليها
( 1؛ المMMاد؛ 176من القMMات٠د انجMMاري تنس < ،مMMأيلي٠ :يجMMرذ للزجMMر أن يMMرنض ■<- ،؛■ -٠:أإلا؟ارا فMMبر
أنه،بفي
سد نيما عذ! اال٠تثذاات النصرص عتبها في العادن 177رمايبها أن سد؛ د.ت؛ر ; ./،:٠١٠أنئسض أد٠سى ٠سض لإلتث:<٠..
٠ألني يجب أن يكرن ماويا للضرر ال٠بلم ء٠ء٠٠ي٠جق نفدم أئتجديPPدء ئ;.نمن على وجPPد ألخصPPرص التصPPعفى أنمثءأر
إب في >أنترآ أألولى من هذ ٠أال;ة ،أئقبمة ؛اةجاى;ت أندجؤ) اك؟اوي .ادنو) تلجد٠د ,رنتا لعرف المهنة ٠ع ماند يضاف إب
من ساريف عاذية ئئثز اأ1٠٠٠دء القرم٠ب وئ٠؛ئيا ء,صارهيى٠٠٠٩ .ترق اغ٠عريل ألPPراجب تسPPديدها لمحPPل تجPPاري من
تغس ألةي٠ل،ء إال إذا ايت ادالنتم .أ٠ذ٠آ أكرر ا،و ؤون ذلك -
؟2
/تخدم في وحئMMMMع الMMMMرمم على
/تي تس/
وال أهمية للوسلة ال/
السلمة؛ فقد تكون آلبة كالطباعة ،أو يدوية كم//ا
هي الح///ال ني التطري///ز ،أو كيماوي///ة كم///ا في
المنترجات .أما النمونج ،فه//و ك//ل شMMMMكل يس//بغ على
السلعة مظهرا يميزها عن السلع المماثلة .كنم//اذج
.األأل ء وهياكل السيارات
18
ض نبع معين كالمقاهي والمالهي والفنادق إلخ ...وقد
تردد الفقه ني اعتبار الرخص واإلج//ازات عناص//ر في
.العحل التجاري(اا
( -)1على حن يرض الرجع 1البق ص .26وأنظر أيضا سيحة الغلبويي المرجع االبق ص .60
فذهب رأى إلى اعتبارها من تبيMMMMMل الحقوق الشخص//بة
شأنها ثأن ا لحقوق والديون والعقود والصفقات نهي
/ر
/بر العناص/
/الي ال تعت/
/رخص له ٠الت/
ترتبط بشخص الم/
المعنوي//ة عناص//ر في المح//ل التج//اري وال تنتق//ل
بانتفالد ,إال ان هناك بعض استثنا ات ترد على هذه
/ية
/وق الشخص/
/ذه الحق/ القاعدة يمليهPPPا ارتب/
/اط بعض ه/
/بة
/ال بالنس/
/ا هي الح/
/اري ك/
باستغالل المعل التج/
لرخص اإلنشا ،والتحويل! والتوسيع في التجارة ورخص بي/ع
المشروبات الكحولية .وكنا بطائات النقل الس//رمي
.ورخص التصدير واإلشيراد . ٠ .إلخ
18
أو إيجابي//ة لالس//تغالل؛ ومن ثم ذهي ال تنتق//ل إلى
المشترى إال إذا وجد اتفاق يقضي بذلك أو وج//د نص
قانوني. .ومثالها الحقوق وااللتزامات الناشئة عن عقود
.العمل
والتي يبرمها صاحب المحل ٠ع عماله ،إذ يشترط قانون العمMMل أن تبقى عقMMرد السل نانMMة في
حالة التنازل عن العنثأة إلى ثخص آخر .وااللتزامات والعقوق الضرائبية ،إذ يرجب القMانون
التزام الخلف مع السلف وتضامنهم .كما يكون مستحظ على المنثMMأة ض ضرائب حMMتى تMMاريخ
التنازل( . ) 1
/ل عن
/تقل ومنفص/
/ال مس/
/و م/
/اري ه/
/ل التج/
نالمح/
/اص العناصر التي يتكون منها ،إذ لكل عنص/
/ركيان خ/
به ،وإذا اجتمعت وتآلفت كل هذ ٠العناصر نتج عنه//ا
وحد؛ مالية تتمتع هي األخرى بكي//ان سش//قل ويك//ون
الفرحش منها اإلمتغالل التجاري ،بحيث ل//و ط//را اي
تغبير على احد او بعض العناصر نPPPإن ذلPPPك ال يؤثر على المحل
/ع /يز ٦عن عناص/
/ر ،ويتمت/ /األ متم/
التجاري ،ويبقى م/
:بالخصائمى التالية
/ات
/تقرار والثب/
/فتي االس/ إذن نالمحل ال يتمت/
/ع بص/
18
/ام
/ل للتظ/ ألتي يتمتع بها العقار ،وإنPPPا يخق/
/ع الح/
القانوني الخاص باألموال المتقولPPة .وس ثم فPPإذا أومى شخص
/ة
/وال المنقول/ ألخر بمحMMMMل تجاري .فإنPPPه يدخل ض/
/من األم/
/اري الرمى بها .وإذا كPPPان المشع قد أخضPPPع |دح/
/ل التج/
لبعض األحك//ام الخاص//ة بالعق//ارات كPPPPا ٠ي الح//ال
/اتع ورس
/از الب/
/ة بامتي/
/د الخاص/
بالنسبة للقواع/
ادحل> فPPPPإن ذلPPPPك ال يؤثر على اعتب//ار |دح//ل التج//اري
.ماألمتقوأل( )1
18
بيPPPPع أحد عناصر ، ،إذ أن هPPPPذ ٠األخيرآ تحتفظ بكيانها
داخل المحل .والتصرف نيها يخضع لألحك//ام الخاص//ة
/ا ني المث/
/ل /ل كم/ بها .رغم ذلPPPPك ففي حالة بي/
/ع المح/
السابق فال يجوز للمشتري األخير الذي أسفلت إليه حيازن
المحل أن يتمسك بالبضائع والمعدات على أسPPPاس أنهPPPا منقرالت
مادية تطبيقا لقاع//د؛ الحي//ازآ ني المتق//ول س//تد
الملكية ،ذلPPPPك ألن اإلسترداد ينصب على المحل .كرح//دة
.كاملة وال ينصب على العناصر المادية وحدها
وبا أن المحل التجاري منقوإل معنوي ،فال يتقMMMMرر لمؤجر
/ذي
/از ال/
/ل ،اإلمتي/
/ذا المح/
العقار الذي يشغله ه/
يتعتع بPPPPه المزجر على المتقرالت الموجردة ني العق/
/ار
الم//ؤجر ،ألن ه//ذا اإلمتي//از ينص//ب على المنق//والت
.المادية دون المعنوية
-.٩المعل ذو طايع تجاري :المحل التجاري ذو طايع تجاري -
ألن التار يقوم فيه باستغالل نثاط تج//اري .ولكن إذا
/أ حPPPتى قام بنشاط مدني .فإن المحPPPل ال يقMMMMبر محأل تجاري/
لوك///ان ل///ه عمالء وس///ه مع///دات ككتب اسPPPPPPPPامين
والمعاسين,,األطباء .ولكن إذا تمثل نشاط السل في السليات
التي تقوم بها المحالت التجاري//ة ،فإن//ه يعتMMMMMبر محأل
تجاريا ألن النشاط الذي يقوم به يعد تجاريا بحسب
المشكل في نظر القانون الجزائري ،وهذا ما جا ء في
الماد؛ 3الفقرة 4من القانون التجاري :ايعد عأل
/الحالت
/ة ب/
/ليات المتعلق/
/كله الس/
تجاريأ بح٠٠ب ش/
التجا٧ة)ا(2ا
18
.سميحة القليربي المرجع المابق ص 365
المبعث -2طبيعة المعل التجاري
/ا/اري .وبم/أثيرجدال فقهي حول طبيعة المحل التج/
أن ه//ذا األخيء يتك//ون من عناص//ر مادي//ة وأخ//رى
معنوية ،نقد أثير التاؤل حول ما إذا ك//انت ه//ذ،
العناصر تكون وحدةكاملة ،وتعتبر ني مجمله//ا م//اآل
س//تقألعن العناص//ر الداخل//ة في تكوين//ه أو تبقى
العناصر المكونة للمحل مستقلة ومتميزة عن بعضها
البعض .لكن الرأي في الفقه والتضا ء استقر على أن
المحل التجاري هو وحدة واحدة ستقلة عن العناص//ر
المكونة له ٠كا يعتبر من قبيل المنقوالت المعذىة
٠و٠ع ذل//ك فق//د أث//ير اإلختالف بين الفت//ه ح//ول
التكييف القانوني للمحل التجاري .وب//رزت في ه//ذا
:الثأن عدة نظريات نعرضها نيما يلي
الطلب -1نظرية الذهة الستغلة أو المجموع القانوني:
/دة/كل وح/
/اري يش/
ترى هذ ،النظرية أن المعل التج/
قائم//ة ب//ذاتها ومنغمل//ة عن العناص//ر المكرن//ة
للمحل ،والتالي يتعتMMMMMع المحل بذم//ة س//تقلة عن ذم//ة
/ات /ل بالتزام//وق ويتحم/
/ع بحق//اجر بحيث يتمت/ الت/
/ذه /ادى به//د ن/
/اجر .وق/
/تي للت/ مستقلة عن تلك ال/
النظرية الفقها ء اآللمان ،واعتبروا المحل عب//ارة
عن مجموع قانوني ،وس ثم فهر ذمة مالي//ة متقل//ة.
غير أنهم اختلغرا حول تكييف ه//ذه الذم//ة ،فعنهم
/تقلة /ة مس/
٠ن ذهب إلى أن اإلعتراف للمحل بذمة مالي/
ستوجب القول بأن المحل التجاري ش//خص معن//وي ،ألن
الذمة تتوجب وجود شخص تكون له هذه الذمة بينم//ا
ذ هب آخرون إلى أن المحل التجاري ال يعتبر ش//خما
/ك إذ ال
/ل أو المال/
/خص المتغ/معنويا متميزا عن الش/
18
/ل،/ذا المتغ/يجوز أن يكون الشخص المعنوي ملوكا له/
وإنما تكرن للمحل التجاري ذمة مالية متقلة ومتميزة
ومخعمة لالستغالل التجاري .را أن الذمة االلية تلتمز
بالشخص حتا .فإن متغل المحل أو التار تك//رن ل//ه
ذمة مالية ،مدنية وائMMMMر األف//راد(. )1وذم//ة مغمم//ة
لالستغالل التجاري هي مجميع الحقوق والديون ال//تي
-تنتج من نثاط المحل
( -)1على ض يوش الرجع االبق ص -48وأنظر أيعنا
عباس حلعي الرجع االيق ص .691وأنظر أيفأ أهد
ناضل الرجع االبق ص .113وأنظر أيفا الرجع ال(€ل؛
ةل االبق ص ٠ 339
19
النتMMMد الموجMMMه للئظريMMMة؛ وجهت لهذه النظرية انتقادات
منها أنMMMMMه ال يجوز اعتبMMMMار المحل التجاري ثخصMMMآ معنويا
ذظر ٦لفقدان مقرمات الشخص//ية المعنوي//ة .ذلMMMMMك ألن
/ا
/د منه/
/يلة يقم/
/ذرة وس/
اإلعتراف بالشخصية ٠ومع/
/رع معين
/ة بين مج/
تسيير قبام الروابط القانوني/
وبين الفير وال تظهر حك٠ة ذل//ك بالنس//بة للمح//ل
التجاري إذ ال نائPPPPPPدة ٠ن إسناد هذ ،الروابط إلى المحل
/أل عن ذلMMMMMك فPPPPإن
/انوني ،ونض/
/خص الق/
/اري دون الش/
التج/
الق//انون التج//اري الجزائ//ري ال يعت//بر المح//ل
.التجاري ثخحا معنويا( )1
-١االبق ص -)2( .50يتابل هذا افص في القانون المدني المعري 1الدآ 234وفي الغانون الدني
الغرني االد؛ .2092
/ف
/ة .وتختل/
/رالت المعنوي/
/د من ضMMMMمن العنق/
المال يع/
التظرأ إلى هذ ٠العناصر المجتمعة التي تكرن ه//ذا
العال عن النظرأ إلى كMMMMMل عتصر على حدأ .ويطلق على هMMMMذا
المجرع الواقعي؛ وض ثم نهويخفع ألحكام خاصة تختل/
/ف
على األحكام الئي يخضع لها كل عنصر من عناصر ..فمثأل ييع
أو رهن المحMMMMMل التجاري يشترط تطبيق تو.:ممد خاص//ة ال
عالقة لها ببيع أو رهن أحد عناصره مثل بيع أو رهن برا ءة
اإلخراع.
ثثد الئشة :أخPPPذ على هذه النظرية أن اإلصطالح ال/
/ذي
أطلقته على المحل التجاري المجMMMMMرع الواقعي ليس ل//ه
مدلرل قانوني .فMMMالمجعوع ض األمرال إن وجد يكرن لMMMد وجود
/ية
/اترف بالشخص/
/ترف لMMMMه الق/
قانوني ذع٠سطا كما يع/
المعضات التي تتمتع بنمه مائية وأهلي//ة( 1ا في
/تي يقررهMMMMا ل
/ائه أو ال/
/ند إش/
الحدود التي يعبنها س/
القانرنء أ؛محل التج/اري ليس من هMMMMذا القبيMMMMل .وق/د ك/ان
القضا ء القرشي قد رفعى ؛ءذبا ٠ائمحل المجاى شخصآ
معنويا ،إذ قضت محكمة باريس ني حكم لهMMMMMMا ص//ادر ني
19
ديسPPPPمبر 1934بانه ٠٠ :ليس هنMMMMاك ما يسPPPPمح للمح/
/اكم 29
بابتداع حفرق جديدة ترتبه//ا على إض//غا ء ن//ع من
.الشخمية المعنوية على المحل اكجاري)2(٠٠
/ر(1)-
/ابق ص .54وأظ/
/ع الس/
/ونس المرج/
علي حسن ي/
.أيخأ أحمد محرز ألمرح العابق ص 181
ء111جل11ة1ا(1ا1٠ة ٢جح٢ء اء 18ال0ء 8ح 1ح 1111
8ا-ال0س٤ا 11ل10،١ةأ ()2
غأ11ة]801ج(ل 0لء جأ٠ل 80ج11ال ;,ا1ا3ا؛-110! 1
11ةح1٧ا110
اا0ه
ه .ج٢ةآلجءج8 29 0ا٢آل ۶ااجءل1جس01ء جه 8ل00ا.٨2
ل1ة ج1ة٢
؛.935.1.321
19
اسويذ: الطلب - 3شذ اللي
تميل غالبية الفته المامر إلى التمييز بين المحل
/امر
/ة .وبين العن/ /د؛ ممتقل/
/ار .وح/التجاري باعتب/
/أ
/اجر حف//ه؛ ومن ثم فPPPإن للت/العختلغة والمكونة ل/
/ال
بغصب على الملكية المعننة للمحل يتمثل في اإلتع/
بالسالء واحتكار اإلسPPPPغالل .وه//ذ ،الملكي//ة المعنن//ة
ثبيهة بملكية برا ات اإلختراع أواللكية األدبي//ة أو
الغني//ة .وتتم حمايته//ا ب//دعوى العنافس//ة غ//ير
المثروعة مثل ما تتم حماية ب//را ات اإلخ//تراع من
/ر٦ التقليد .وبهPPPذا التفسMMMMMير رجح الفته هذ ،النظري/
/ة ذظ/
إلعطائها تحليأل متطقي/أ وقانون/ا في تحدي/د طبيع/ة
.المحل التجاري( )1
-)1 ١ا٠لحوع1ةء الرح السابق ص . 339
وأنظر أيضا عباس حلمي الرجع 1البق ص .69
وأنظر أيضا علي حن يوش البرجع االيق ص
.49
األ1
19
المبحث-3 .
حماية المعل التجاري من المنافسة غير المشروعة
/ق.
/د تحقي/
/ارة بقص/
-١إن حرية ممارسة مهنة التج/
/ام
الريح بواسطة اجتناب اكبر عدد من المالء ،وقي/
/جيع العمالء على
التاجر باستعمال طرق ووسائل لتش/
التردد على محله ،قد يؤدي إلى إحداث منانسة بين
/انت
التجار النين يمارسون شاطا مماثأل .وطالما ك/
الوائل أو الط/رق ال/تي.س/تعلها الت/اجر ثروع/ة
فاألشكال ال يط/رح ،لكن األم/ر ي/دق عن/د اس/تعمال
وسائل غير مشروعة ومنانية للعرف التجاري .فيصاب
/ال،
/ذه الح/
/ر على ه/
الفير بالضرر .فإذا كان األم/
/ة
/را ء المنافس/
فإن التاجر الذي لحقه ضرر .من ج/
/ه ا
/بب في/
غير الشروعة يحق له الرجوع على المتس/
لتع//ريخى وه//ذا عن طري//ق دع//وى المنافس//ة غ//ير
المشروعة دوأهمي/ة ه/ذه ال/دعوى تظه/ر جلي/ا في
الدول التي تأخذ بنظام اإلئتحاد ابحر ومبدا حرية
/ار إلى أنص
/ة بين التج/
/ل العنان/
التجارة .إذ تص/
درجاتها بقصد الحصول على أكبر تدر من الرح ،أما
/ه حبث
في البالد التي -اءخذ بنظام اإلقتصاد الموج/
/وم
/ناعة وتق/
/ارة والص/
تدخل الدولة في مجال التج/
بتوجيه اإلنتاج ،فإنه توج/د ق/يرد معين/ة يل/تزم
التجار والسجون بعراعاته/ا واالمتث/ال له/ا .م/ا
يقلل من حدة العنافسة ،كم/ا ق/د تحتك/ر الدول/ة
القي/ام به/ذه المش/روعات اإلش/اجية م/ا يس/تبعد
/ال،
/ل ح/
/ال .وعلى ك/
المتافسة تماما في هذا العج/
19
فطالما وجدت المنانس/ة ،فإنه/ا تعت/بر ني األص/ل
/ا
أمرا مشروعا ومرغوبا فيه .إذ يرجع الغضل إليه/
في ازدهار ا لث/ا ريع ٠نهي بمثاب/ة ق/درن خالق/ة
ت//دنع الثخص إلى اإلبتك//ار وتحف//زه على اإلتق//ان
واإلب//داع إذا تمت بط//رق مش//روعة .ام//ا إذا تمت
المنافس/ة بوائ/ل غ/ير مش/روعة ،نجم عنه/ا ض/رر
/ة
/يز بين المنافس/
/ويخى؛ ويجب أن نم/
يستوجب التع/
غير المشروعه والمنافس/ة الممنوع/ة فمع/نى ه/ذه
األخيرة حظر القي/ام بنش/اط معين أم/ا بمقتض/ى ض
قانوني كاشتفال الشخص بأعال الصيدلة دون الحصول
على م///ؤهالت علمي///ة أو بمقتض///ى اتف///اق بين
/ة
التعاقدين .شل التزام مؤجر العتار بعدم منانم/
/دم
/اري بع/
/ل التج/
المستأجر أو التزام باتع المح/
/روعة
إشا ء تجارة ماثلة .أما المنانسة غير المش/
/اري
فال يغصب المنع فيها على ممارسة النشاط التج/
٠ولكنها تدل على اس/تخدام أم/اليب غ/ير ٠ملي/ة
بقصد التأثير على العمالء واجتنابهم ٠كتخفيض ثمن
/ة
1للع بشكل كبير .ولقد شبه بعض الفقها ،العناف/
غير المشروعة باإلسا ءة ني استسال الحق في ممارم//ة
جاذأ . )1 ١المطلب -1 النشاط الذي يكون القيام به
.أماس المئا لسن غير المشروعة
لم يضع المشع قراع//د خاصPPPPة لتنظيم الس//مؤولية
الناجمة عن أعمPPPPال المنافة غير المشروعة .لذا رج/
/ع
/ة في
القضا ء القرني إلى القواعد العامة والمطبق/
نطاق السمؤولية اتتصيئة استنادا .إلى نص العادة
19
/د
382امدني التي تقابل العاد؛ 124ض التقنين ال/
ني الجزائري التي تقخي بقرلها :اكPPPPل عم//ل أيPPPPا كانPPPPا
يرتكبه المرء ويسبب ضررا للفير يلزم من كان سببا في
)) .حدوثه بالتصض
ا(تليىي المرجع 1البق ص .424وأنظر أيضا على حن يونى الحل التجاري الرجع 1لباق ص :
130
ا:،2ض;تاسالضادياالال٠ة7ة.
وأنظر أيضا سيحة القلبويي!لبرم!لساق ص .431
المش//روعة ني اس//تعمال وس//اتل غ//ير قاتوني//ة أو
متانية للعرف التجاري أو العادة التجارهة ٠وعادة
تحمل هذ ٠المنافبس//ة بين ش//خمين يمارس//ان تج//ارة
واحدة أو متشابهة .مثأل تعتبر منانسة غير مش//روعة
/د
/ة ض/
/ناعة األحني/
من صاحب مصنع إلنتاج الجلود وص/
مصنع لصناعة الجل/ود وتع/ود للقاض/ي الس/لطة ني
.تتدير الفعل المكون للمنانسة غير المشروعة
2- /ة
/ام الزولي/ الضPPPور :وهر الركن الث/
/اني لقي/
امتذاد ٦إلى دعرى العنانة غير الثروع//ة ،نال يكفي
حدوث خطأ من التار .بل يجب أن ينجم عن خطئه خرر
19
للفير .ويقع على المضرور عب ،إثبات الخطأ والضرر،
ويعتبر الضرر واقعة مادية تخخع ني إثباتها لكافة
/ذي
/رر ال/
/رائن .والض/
وسائل اإلثبات كالبيتة والق/
سترجب التعريغى هو الضرر الني.ون//ع فعأل أو سMMMMMيقع
غMMMMMMير حتمآ ني الممتقبل .أما الض//رر اإلحت//الي وه//و
/وجب
/د ال يقMMMMع .فال يت/
/د يفMMMMع وق/
المحقق الوقوع .أي ق/
التع/ريغى عن/ه .ك/ذلك الأه٠ي/ةالإذا ك/ان الض/رر
/اك
ماديا .أو أدبيا ..مغير٦أوكبير .٦وإن كان هن/
بعض أألحكام القض/ائية ق/د قض/ت بالمنافس/ة غ/ير
المشروعة ورغم عدم وجود ضرر .كما لر تعثل الممل
الذي يقرم به التاجر العنانس ني إحداث الخلط بين
/ذ٠
/ه .ففي ه/
محله التجاري ومحل آخر ملوك لمنانس/
الحالة ال يشترط حدوث الضرر ,بل يجب إزالة العمل
/ك على
الذي تبب في إحداث الخلط دون أن يتوقف ذل/
إثبات أن ضررا .قد حدث .لهذا ذهب بعض الفقه إلى
أنه يكفي أن يكون الضرر محتل الوقوع .لكن جانيأ
آز من الفقه ي/رى أن/ه ال مح/ل للخل/ط بين دع/وى
/ة،
/ة الدني/
المنافسة غير المشروعة ودعرى الؤولي/
/ا د
ألن هذه األخيرة تهدف إلى تعريخى الضرر ،بينم/
/نى
عوى المنافسة غير الشروعة ال تقتصر على تمريع/
الض/رر نحب ب/ل ته/دف إلىحاي/ة المح/ل من أع/ال
المنافة غير الشروعة ،التي تفMMع في المسMMتقبل .كمMMا يجMMرز رفMع دعMMوى
الضMMرر ني المنانسة غبر الشروعة ولو لم يحدث هثاك ضرر لكاجر كأن يخشMMى مثأل من ولوع
.المشقبل
جMMبر الضMMرر وهكذا تكون لدعوى المنافسة غير المشروعة وظيغة وقائيMة إلى جMانب
19
فيكون الضرر ثرط ولكن ليس للمد عي طلب التعريضات إال إذا أثبت أن ضرر ٦لد أصابه
١سب التعويض .ولكنه ال يشترط ني كل الحاالت التي تترم عليها دعوى المنانة غير الثروعة(
. )1
ان ترجد عالقة مباشMMرة بين الخطMMأ ا عاللة السببية :وهي الركن الثالث لقيام المسؤولية و معناها
والضرر أي يجب أن تقرم عالقة سبية بين أنعال المنافة غير المشMMروعة والضMMرر الMMذي اصMMاب
المدعي .غير ان هتاك حاالت ال يترتب فيها ٠ن جرا ء المنافسة غير الثروعة ضرر للمد عي بحيث
يكرن المقمرد من دعرى العنانمة الحكم بإزالة الوضع غير الشروع بالنسبة إلى المسMMتقبل وفي هMMذ
٠الحالة تتميز دعرى المنافسة غير الشروعة عن دعوى المسؤولية المدنيMMة الMMتي يكMMون غرضMMها
1لتعىعنى ،إذ ال يكون هناك محل للكالم عن رابطة السMMببية في دعMMرى المنانMMة غMMير الشMMروعة إال
ني العاالت التي نشأ نبها للمدعي ضرر ض األعال غيرال٠شروءة(2ا.
19
.دعاوي اإلنالس الكيدية
19
تMMMدعيمها للمحل .أما إذا استمرت أمعار التمنية طول النة ٠ع
بحالت إعالنية موضحآ بها األسعار التي يبيع بهMMMMا وأسعار منافسه،
/ذلك تعطيم تجPPPPارآ الف/
/ير يتفح جليا .أق المقص/
/رد ب/
.بطرق غير شروعة
ويعتPPPPبر أيفآ من أعال النافسة غير المثروع//ة الPPPPبيع
بأقل من السعر المتغق عليه كحد أدنى بين التجار عموما،
كإتفاق التجار على سعر معين كحد أدنى لبخاعة معينة ( .}1فإذا
/ة ني /ه اليئ/ /رت نيت/وتعت مخالغة من طرف أي تPPPPاجر ،ظه/
.حرمان بقية التجار من السالء بطريقة ،غير مشروعة
7و1
ا|،
^،ء0،.؟95ه1ة96٢!3.ا.50٢٦0۴3س://١٨ى/٦^0
يع المعل التجاري
^،ء0،.؟95ه1ة96٢!3.ا.50٢٦0۴3س://١٨ى/٦^0
من أهم التعرنات القانونية التي ت//رد على الس//ل
التجاري ٠ي بيعMMMMMه وستعرض لPPPPبيع السل التجاري في هذا
.الغصل
لقد ننم الثرع الجزائري محث العمري أحكام عق//د
بيMMMMMMع المح//ل التج//اري في الع//ادأ 79ض الق//انون
/ادأالتجاري وما يليها.كا نظم أحكام رهن السل ني الع/
/تي
/ام ال/ .118وما يليهPPPا من نفس القانون وتعتMMMMبر األحك/
.ورنت في هذا القانون 1ساامنالقواءد العامة
عتد بيع المعل ايجاري؛
تطبق على عقد البيع القواعد القانونية العامة ،وت/د
عMMMMMرفت المادة 351من القانون الMMMMMدني الجزائري ،الPPPPبيع
بأنه :عقد يلMMMMMتزم بمقتضاه الباثع أن ينق//ل للث//تري
.ملكية ثيء أو حقا ماليأ آخر في مقابل ثمن نقدي
إذن يثترط النعقاد بيع الس//ل التج//اري ت//وافر
.األركان العامة للعقد وهي الرضا والمحل والبب
:الرضا )1
يوجد الرضا متى تم اتفاق إرادتين على البيع وال//بيع
والثمن .فPPPPPإذا لم تتف//ق اإلرادت//ان على راحMMMMMMد من ه//ذه
األشيا ، ،قال يعقد البيع كا لو عرض الباثع ثمنأ
معينا ولكن الثتري قبل الشرا ء بأق//ل من//ه ،أو
كأن يقصد الباثع بيع السل بينما يقبل المش//تري
.ثرا ،البضائع1( .ا
( )1علي حن يونى الحل التجاري الرجع االيق -ص 1157وانظPPر أيضMMا أحمد محPPرز الرجPPع
االبق -ص 206
20
ئذ| كان الرضا ثرأل في انعقاد البيع ٠فإنه شMMرط أيضMMا ني حالة الوعMMد بMMالبيع إذ غالبMMا مMMا
يلMMتزم سجق بيع المحMMل الرعMMد ببيعه ،والوعMMد بالبيع هMMر اتفMMاق بين الواعMMد والموعMMود له،
الواعد ب٠قتضا ٠بإبرام البيع إذا اعلن الموعود له عن رغبته ني ذلك في مد آ زمنية معينة.
والوعMد بMالبيع ال يعتMبر مجMMرد إيجMMاب ،كمMا انMه ال يمMل إر درجMMة الMبيع النهMMائي ،ولكنMه مرطMMة
متوسطة من شأنها التمهيد لوقوع البيع( 1ا ،والوعMMد بMMالبيع يختلMMف عن عقMMد الMMبيع ذاتMMه الMMذي ال
ينعقد إال إذا رغب 1لموءود له إرام البيع ،فال يعتبر الوعد بالبيع بيعأ معلقأ عر شرط ،ويالتار ال ينثMMأ
البيع بأثر رجعي .فيعود إر وقت حمول الوعد ،وال يعتد بوجود الMMبيع إال من الMMوتت الMMذي يعلن فيMMد
الموعود له رغبته ني الثراء.
والوع/د ب/البيع أو الش/را ء إم/ا أن يك/ون وءد٦
وعMMMدا .بالشرا ء بالبيع من جانب الباثع وحد ،وأما أن يكون
/انبين في
يكرن ض الج/ ٠ن جMMMMانب الثتري وحد ، ،وأما أن
صورة وعد بالبيع من جاتب البائع ووعد بالثرا ء من
.جانب المشتري ني آن واحد
الواعد والموعMMود لMMه لم تنمMMرف إرادتهMMا إر إرام واألصل أن الوعد بالبيع ال يعتبر بيعأ باتا ألن
الوعود له رغبته في التمسك بالرض الذي البيع بل قصدا .أن يحصل ذلك في المتقبل متى أعلن
حصل من الواءد( ، )2ويعتبر الوعد بالبيع أو الشرا ء عقدا ،وهر يمهد لرقئ البيع النهائي ،ولذلك
ء العقد النهاض الذي يمهد له فيكMون الوعMد بMبيع او شMرا يأخذ عقد الوعد بالبيع أو الشرا ء صنة
المحل التجاري ء٠مأل تجائا شأنه ني ذلك شان بيMع المحMل التجMاري ،وي٠ا أن الرعMد بMالبيع أو
يشMMمل الشرا ء يمهد لوقوع ،الMMبيع النهMMائي ،نيجب أن يتضMMمن عقMMد الوعMMد البيانMMات الMMتي يجب أن
البيان المتعلق عليها عقد البيع ذاته ،وبصفة خاصة
20
به كال المتعاتPPدين او إحPدبا بPPإبرام عتPPد معين ني السPتغبل .ال يكPPون لPه آثPPر إال إذا عينت
جميع 1التل الجوهرية للعتد المراه إبرامه .والمدن الPتي يجب إبرامMMه نيهPا .٠٠.ويشPترط
في الوعد ببيع المحل التجاري أو في بيعه نهائيا أن يكون رضا الطرنين مرجودا وخاليPPا
من العب .ب كالغلط أو جرا .والتدليس أو اإلسPPغالل( ، )4ررى األسPPتاذ 111وء) ،أن
القضا ء ني
/ع
/د البج/
/ال عق/
/ع ني إبط/
/ل إلى التوس/
فرتسا يمي/
/ل
/ا ،ألن المح/
/وب الرض/
/بب عي/
/اري بس/
/ل التج/
المح/
التجاري من المتقرالت المعنرة التي يس//هل ت//دليس
المشتري نيها أو وقرفه في الغلط إذا تعلPPPPق األمر بأهمية
.عناص المحل
٤2معل ال٠ءع:
/ل
/ر المح/
/بيع وه/
/يء الم/
/بيع الش/
يقصد بمحل ال/
التجاري ،ويخضع الشيء المبيع للقواع//د العام//ة.
/ون
/ه ،وأن يك/
/ل في/
فيجب أن يكرن ما يجوز التعام/
/ك أن
/أل عن ذل/
/ترط فض/
معينا أو تابأل للتعيين ويش/
يكون المبيع مما ينطبق عليه وصف المحل التج//اري
أي وجرب توافر عتاصر ،الضرورية ،ويح//دد األط//راف
عادن ني عقد األشاء التي ينعب عليها ال//بيع( ،؟)
ويش//ترط لكي يعت//بر ال//بيع وارد ٦على المح//ل
التجاري أن يشمل ندرا من العناصر الالزم//ة لتكئن
المحل كاإلتصال بالمالء الذي يعتبر عنصرا أساس//يا
في المح//ل التج//اري ،وق//د ق//ام الش//رع بتبي//ان
العناصر التي ينصب عليها امتياز البائع في حالة
عدم بيان ذلك في القيد إذ نصت المادأ 96ف 2من
القانون التجاري على ٠ا يلي -:ا .ال يثبت امتياز
20
باثع المحل التجاري إال إذا كان ( 1؛ علي حن يرض
ادحل اتجاري ا لرجPPPPع ابابق -ص .161وأنظPPPPر أيضا سبعة اسيئي
البرجع االبق -ص ،2( .367ادرجع1دابقص 7 .373ةء£دل1ةء
( )3بحة التلجربي المرجع االبق -ص 368و .369وأنظPPر أيضPPا أحPPد معPPرز المرجMMع 1البPق -ص
.210
البيع ثابثأ بعقد رسي ومقيد ٦ني سجل عمومي منظم
/اري ني /تي يتPPPع العح/
/ل التج/ لدى كتابة المحكمة ال/
دائرة اخصامها ،ال يترتب امتي//از الب//اتع إال على
عنامر المحل التجاري البيئة ني عف//د ال//بيع وفي
القيد .فإذا لم يعين على وجه الدقة فإن اإلمتياز
/ق ني
/مه والح/
/اري واس/ يفPPPع على عتوان المح/
/ل التج/
اإليجار والعالء والشهر؛ التجانةا٠
وهذا التحديد قاصر على العناصر الPPPPتي ينصب عليه//ا
/ف عنامتياز الباتع ،ولكنه ال يمنع القاضي من الكث/
العناهر األخPPPPرى الPPPPتي يكرن الطرنان قد قصدا اش//تال
البيع عليهMMMMMا كالبع أو العدات أو غيرها ،وقفأل عن ذل//ك
أضاف المشئ الزائري ضرورة توافر بيانات أخرى في عقد
.البيع( 1ا
هذا وال يشترط أن ينصب الPPPPبيع على المع//ل التج//اري
بكامله ،إذ ال ماخ من أن يتعلق البيع بنحيب ثائع فيه ،ويعتبر ذلك
من قبيل بيع المحل التجاري ،وتسري عليه أحكامه ألنه يحتوي على
العناصس الجوهرية الالزمة لتكرس المحل التجاري(.
)2
السب أو الغرض )3
ويجب أن يكرن الغرض من اس//تغالل المح//ل التج//اري
/اء /اطأل إذ ٠تىكانمعPPPPل اإلل/
/تزام مغالغ/ مثروعأ وإال كPPPPان ب/
للنظام العام أو اآلداب العامة كPPPان العقد باطأل وهPPPذا
20
ما جاءني المادة 96من القانرن المدني الجزائري* :إذا
كان معل اإللتزام مغالغاء للنظام العام أو اآلداب كPPPPان
العقد باطأل٠٠ .
إثبات بيع المعل التجاري: )4
إن الحياة التجارية تقرم على دعامتي اإلئتان
والسرعة وعلى مبدأ الرضائية وتتجنب فكرن الشكلية
التي تزدي إلى عرقلة التصرنات القانونية ،ولذا
فالحياة ( )1هذ ٠البيانات نعت عليها المادة 79من!لتاتون التجاري ،كاسم!لباتع وتابخ
سد ،وقيمة افرا ء واإلمبازات والرموف المترتبة على الحل التجاري إلخ2( ...؛ علي حن
.يوش المرجع ابابق -ص 166
/ع
/إن بي/
/ذا ف/
التجارية تتطلب التسيير والرعة) ل/
/وال
/آ لألم/
/د بيم/
/ق نكMMMMMر .يع/
/ا س/
/اري كم/
المحل التج/
المنقرلة المعنوية ويتمتع بقيمة مالية هامة ،ما
جعل الشرع الجزائري يتناوله بتص خاص ني اإلثب//ات،
فبعد أن ترر حرية اإلثبات ني المجان التجاري بقاء
للمادة ،1(30س1لقارن اتجاري .ؤذعاس//ذا١،ءلى٠دا
المبدأ ورر إثبات بيع المعل التج//اري بالكتاب//ة
وهذا بقاء للمادة 79ض نفس القارن إذ نمت على ما
يلي * :كل بيع اختياري أو وعد بالبيع ويصفة أعم
كل تتازل عن محل تجاري ولو كان معلق//ا على ش//رط
/ان يقخي
/ر أو ك/
/وع آخ/
/د ض ن/
أر صادرا .بموجب عق/
بانتقاد المحل التجاري بالقم//ة أو المزاي//دة أو
بطريق المساهمة بMMMMMد في رأس مال الثركة يجب إثباته
بعقد رسمي وإال ان باطأل * .يتفح لنا من خالل ه//ذا
/ع
/ات بي/
/ري يتطلب في إثب/
/رع الجزائ/
التص أن الش/
20
/ابي
/دليل الكت/
/ديم ال/
/رورة تق/
/اري ض/
المحل التج/
/رف
/وع التص/
/ة موض/
/ع إلى أهمي/
/ذا راج/
الرسمي .وه/
القانوني ،وهوبيع المحل التجاري ،ف//إذا لم يتكن
التاجر من تقديم الدليل الكتابي الرس//ي أم//ام ا
لقضا ء كان تصرفه باطأل ،ويتعذر علي//ه تق//ديم أي
/ذا
/ة له/
/وم المخالغ/
/وحي بمفه/
/ا ي/
/ر ،م/
/ل اخ/
للي/
/رد
/د من العق/
/اري يع/
/ل التج/
/د بيMMMMع المح/
/ى^ق/
التص/
/ي،
/رد آلتراض/
/ا مج/
الشكلية التي ال يكفي النعقاده/
كم//ا هي الح//ال في التص//رنات القارني//ة األخ//رى،
نالشكلية الرسمية التي فرضت كوسيلة إلثباته تع//د
في نفس الوقت ضرورية ولكن المثرع اعتبر الش//كلية
/دعم
/ا ي/
/بيع ،ومم/
/د ال/
/ان عق/
بمثابة ركن من أرك/
تولنا ان الشرع الجزائري لم يكتف بالكتابة فحسب
/رى
/كلية أخ/
/ترط ش/
لبيع المحل التجاري ،وإنما اش/
تتمثل ني قيد هذا التحرف أي ال//ييع خالل 15يوم//أ
من إبرام العقد ،وهذا ما تتص عليه الم//ادأ 83ض
/رورة
/تري ض/
/رنى على الث/
/اري .ويف/
/انون التج/
الق/
القيام بشر ملخص العقد أو إعالنه في (1 )1الدذ 30
من التانون اتجاري تنص على ما يلي *يثبت ل عتد تجاري ا
— بنPدات ريPة— -2سPندات عرنيPة -3يفPاتورة متبرلPة -4بالرسPائل -5بPدناتر الطPرنين —6
.باإلثبات بالبينة أو بأية وسلة أخرى إذا رأت المحكمة وجرب تجولها ٠
البشرآ الرسية لإلعالنات القانونية نيبخأل عن ذلك عليه أن يترم بإعالنه ني جنPPدأ مختمPPة
باإلعالنات القانونية في الدانرآ أو الوالية التي سغل نيها المحل ,أما نيما يتعلق بPPالمحالت
التجاريPPة التتقلPPة فPPإن مكPPان اإلسPPغالل هوالمكPPان الPPذي يكPPون اليPPائع ممجأل نيPPه بالسPPجل
القجاري ،ويجب أن يبق هذا الملخعى أو اإلعالن تجيل العتد الغاقل للملكية أوالعتنازل عفه
20
أو التصح المتموص عليه ني تانون التسPجيل ،وذلPك ني حالPة عPPدم وجPود عتPPد وإال كPPان
باطأل كما يجب أن ينكر تاراخ العقد واسم كل من المالك والمالك ابابق ولتبه وعنوانه ونع
المحل التجاري ومركز .والثمن الشPروط يمPا نيPه التكPاليف أو التقPديرات المتعلPة كتاعPدآ
الستيغا ء حقوق التسجيل وييان المهلة المحددذ فيما بعد للمعارضات واختيار المPPوطن ني
داثرن اختصاص المحكمة كما يجرز تحديد اإلعالن من اليوم الثامن إر الخاص عPPثر من
تاريخ أول نشر .ويتم اإلعالن في النثر؛ الرسMMمية لإلعالنPPات القانونيPPة خالل الخسPPة عPPثر
يوما ض أول نشر.
ونثير إر أن القانون الممMMMMMري هو اآلخر أخخع إثب//ات
المحل التجاري لتصر عقد رسمي أو عقد عرفي مقترن
/ه,
/دين في/
/ام المتعاق/
بالتصديق عر توقيعات وإخت/
المادن األولى ض القانون رقم ٠ 1940 -11كما نظم
/د
/هر عق/
/انون* :يش/
شهر ،ني المادن 2من نفس الق/
الببع بقيد ،في جل خاص معد له//ذا الغ//رض ني مكتب
السجل التجاري بالمحافظة ال//تي يق//ع ني داثرته//ا
المحل التجاري* ،ويرى الفقه المصري ،أن الشكلية
التي قررها الشع المصري الزمة إلثبات العقد نحسب،
وليست ركنا في عتد بيع المحل( ٠ )1بل هنالك ض يرى
/ة
/ا هي خروري/
/د ،وإن/
/ات العق/
أنها ليت الزمة إلثب/
إلنثا ء امتياز البائع وتقرير حقد ني الفس//خ ،ومن
/رق
/ة ط/
/ه بكاف/
/اري يمكن إثبات/
ثم نMMMMبيع المحل التج/
اإلثبات القانونية بما فيها البيئة والق//رائن ني
ك//ل الع//االت ال//تي يعتبرنيهاالمح//ل التج//اري
عمألاجاردأ(٠ )1( .)2ض يرض ال٠حل اتجاري المرح 1البPPق -ص 168
،2( ..سبحة الغيني الرجع االبق -ص 370
20
|ل٠م٠|٠هال
إتزامات الهاتع
اأةل
20
إلي المشتري عن طريق وضعها تحت تص//رفه وتمكين//ه
من حيازتها ٠فإذا كاتت هذه البض//اعة مودع//ة ني
المخازن ،فإن تسليمها يكرن بتسليم مف//اتيح ه//ذه
المخازن ،وإذا كانت البضاعة ال ت//زال في الط//رز.
فإن تيها يكون بتسليم سندات شحنها مؤثر ٦عليه//ا
/بة
/ا بالنس/
/تري ،أم/
/ا إلى المف/
بما يفيد ملكيته/
للحقوق فيتم التليم نيها عن ط^ق تسليم س//نداتها
كما لو تعلق األمر بحق اإليجار فإن التس//ليم في//ه
يك///ون بتمكين المش///تري من اإلنتف///اع ب///المين
/ق
/ذي يثبت ح/
/ند ال/
/ليمه الس/
المؤجرة ،فضأل عن تس/
الباثع في اإليجار ،أو إذا تعلق األمر بشسليم برا
٠ة
20
/ا
/ا ( .، 1أم/
/تغادآ منه/
اإلخMMMMتراع ،فإن له الحق ني اإلس/
/العمالء فيجب على
/ال ب/
/ليم عنصMMMMر اإلتم/
بالنسبة لتس/
يطلع المشتري على كافة البياتات رالسMMتئدات البائع أف
التي تمكنه هن التصرف ٠ع العالء وسهولة اإلتصال بهم.
أما بالنسبة لتزكية الشتري لدى الس//ال ،ف//إذا تم
اإلتفاق على ذلك في العند ،التزم الب//اثع بتزكي//ة
المشتري ،أما إذا لم يوجد اتفاق أو نص في العت//د
/ائع ال
/رى أن الب/
/راجح ي/
/رأي ال/
يغضMMMMي بذلك فإن ال/
/د
/ل إلى ح/
/ة ال يم/
يلتزم بذلك> وااللتزام بالتزكي/
تعريف كل عميل يالمشتري شPPPPخمبآ ،وإنا جرت الع//ادة
/ورات
/ع منش/
/تري بطب/
بأن يقرم كل من الباثع والش/
توع على السالء ،ما يفيد انتقال ملكية المحل إلى
الشتري الجديد وتزكية البائع له وإظهار ٠زايا(،
، )2وتعت//بر الخطاب//ات والمراس//الت المتعلق//ة
باإلستغالل التجاري ض ملحقات المح//ل التج//اري ،وس
تم يجب على البائع تسليمها إلى المشتري حتى ل//ر
/ة من
/دفاتر التجائ/
/بر ال/
/مه ،وتعت/
/ل اس/
كانبت تحم/
ملحنات البيع ،ويلتزم البائع بشليمها إلى المشMMMMMتري
ووضعها تحت تصرفه مدة ثالث شرا ت من تاريح انتف//اع
،.هذا األخير بالمحل التجاري(3
وكل ثرط يتضمنه العتد ويكون مغالغا لذلك يع//د
ملغى أو باألحرى باطأل ،هذا ماجاءني نص المادن 82
من القانون التجاري* :عند التخلي يوق//ع الب//ائع
/ان
/تي ك/
/ابية ال/
/دفاتر الحس/
/ع ال/
/تري جمي/
والمش/
يمسكها البائع والتي رجع ضبطها إلى الن//وات الثالث
/اري،
/ل التج/
/ه للمح/
السابقة للبيع أو لدة حيازت/
21
،إذا كانت هذ
الحياز؛ لم تعتمMMMMMMر ثالث سنوات .وتك//ون ه//ذ ٠ال//دفاتر
موضوع قائمPPPPة جرد ترقع من قبل األطراف وتلم نخPPPPة لك//ل
واحد منهم وعلى المحي//ل أن يض//ع ه//ذ ٠ال//دفاتر تحت
تصرف المشتري لمدة ثالث سوات من تابخ بد ،انتفاع//ه
بالسل التجاري ،ويعتبر ملغى كل ثرط مخالف لعا ب
)).ء في عقد التنازل
1 ١ا أنظر أيفأ علي مز يرش الرجع االبق .ص ،2( . 170بعة 1سبىذ 1ل
٠رجع 1دابق -ص 1 ،3( / .375لرجع 1البق ص 0.0 .85جه 1جال 1)1
أ٠£ة٠بالأ،ل وأنظر أيعنأعلي ض يونس ،الحل التجاري الرجع السابق -ص
.207
21
الطلب الئاني؛ ضان اإلضعتاق وضاف العبوب .الخفية؛
/مان /أ بض/ ترتب القراعد العامMMMMة على ع/
/اتق البMMMMاتع الMMMMتزا م/
استحقاق المبيع ،أي أنه يلتزم ني مراجهة المشتري
بعMMMدم التعرض له من جMMMانب الفير أو منه شخصيأ .وهذا مMMMا
تقفي بMMMه المMMMاد؛ 371من القانرن المMMMدني* :يضمن اليانع عدم
/را، التغرض للمشتري ني اإلنتفاع بMMMMالمبيع كله أو بعضMMMMه س/
كان التعرضى من فطه أو نعل الفير ،يكرن له وتت البيع
/ائع /ون الب/ /تري ،نك/ /بيع يحتج بMMMMه على المش/ حق على الم/
/د آشMMMMت بعMMMMد
/ير ق/ مطالبا.بالضان ولMMMMر كان حق ذلك الف/
/اتع /ق من الب/ /ذا الح/ /ه ه/ /د آل إلي/ البيع إذا كان ق/
......نفسه
/رى
/ه دع/
/ع علي/
/تري ورن/
/ير للمش/
/رض الف/
إذا تع/
/ا .أو
/اري كلب/
/ل التج/
/اق المح/
يطالبه فيها باتحق/
/ان أحMMMMد
/ه ،أو ك/
/ا .ل/
جزئا .كأن يكون المحل ملوك/
عناصر ،ملكا .له كبرا ءه اإلختراع مثأل فMMMMMإن حكم ل//ه
القفا ء باتحقاق المحل أو أحد عناصر ،التزم البائع
/تزم
بتعMMMMريخى المشتري عن هذا اإلتحقاق وفضأل عن ذلك يل/
البائع بضمان العيوب الخفية في المحل التج//اري(
/انون
/اب؛ 379من الق/
/ه الم/
/ا تقفي ب/
/ذا م/
)1وه/
بقولها :ا<يكرن البائع ملزما بالضان إذا لم يش/
/تل
المPPPPبيع على الصفات الPPPPتي تعهد بوجودها وقت التليم إلى
الشتري أو إذا كان بالمبيع عيب ينقص من قيمته ،أو
من اإلنتفاع به حب الغاية المقصودة منه حب//ا ه//و
مذكور بعقد ال//بيع ،أو حب//ا يظه//ر من طبيعت//ه أو
اتعاله ،فيكون البائع ضامنا لهذه العيوب ول//و لم
/اما
/ون ض/ /ير أن الب/
/ائع ال يك/ /ا ،غ/
/أ به/
يكن عالم/
للعيوب التي كان الشتري على علم بها وقت الييع،
212
.٦٦أ|30ج09ا96٢13.،3ا!3ل) 3://1!3آل|٦ا/001
/و
/ه خل/
/د ل/
/ائع أك/
/تري أن الب/
أو إذا آثبت المش/
،..العبيع من تلك العيوب أو أنه أخفاها غثا مند
إذن نالعيب الذي يضمنه البائع يجب أن يكرن خفيا وغير معلMMMMوم
للشتري ،كما يجب أن يكرن مرجودا في المPPبيع وقت الPPبيع أو وقت
التيم ،كذلك يجب أن يكون الPPPPبيع مMMMMؤثرا بحيث ينقص من قيمة
أو من اإلنتفاع به٠ المبيع
21
اليجار؛ وفي كل مكان وزمان .ألن هذا يعPPد ماابمبPPدأ ٠ريPPة التجPPار؛ وحريPPة العPPل( . )1
وهما مبدآن يدخالن ني نطاق
21
بالحقوق التي كسبها الفير بحس النية٠ ،ع مراعاة
األحام الخاص/ة بالمس/ائل التجاري/ة * .كم/ا خMMMMول
التانون للبائع حق حبس ،الشيء المبيع .وهذا م//ا
/ا:
/دني بقوله/
تغضي بMMMMد العادأ 390من التنئين الع/
#إذا كان تعجيل الثمن كله أو بعضد مستحق الد نع
/بيع إلى أن
/ك الم/
/ائع أن يمس/
/از للب/
في الحال ج/
/ا أو
/تري رهن/
/دم المش/
يقخي الثمن المستحق ولو ل/
/ظ د
/د انع/
/ائع أجأل بع/
كغالة هذا ما لم سنحه الب/
البيع ،يجوز كذلك للبائع أن يسك العبيع ول//و لم
/ق
/قط ح/
/دفع الثمن إذا س/
يحل األجل العتفق عليه ل/
الشتري في األجل
21
/ل
/ذ إلى كام/
مالم يوف بMMMMه الدين نليل اآلسية بالنب/
*.اإللتزامات
إذن هذ ٠باختمار حقوق أو ضماات الب//ائع ونق//أ
/ع بMMMMMه
للقواعد العامة وستتعرض لإلمتياز الذي يتعت/
الباخ في ظل أحكام القانون التجاري ،فض//أل عن أن
/د تظم
/اري .فلق/
/ل التج/
/و المح/
/بيع ه/
/ثي ،الم/
ال/
التقنين التجاري امتيازا خاصا بالبائع في اسيفا
ء حقه أو ني طلب الفخ ،حتى لو أفلس الشتري ،ولكن
شريطة أن يقرم البائع بقيد امتيازه ني مبل عمومي
/ل
/ع المح/
/تي يق/
/ة ال/
خاص بذلك لدى كتابة المحكم/
/ادة 96من
/ت بMMMMه الم/
/ذا مافض/
التجاري بدائرتها ،ه/
القانون التجاري بقولها(( :ال يثبت امتياز ب//ائع
المحل التجاري إال إذا كان البيع ثابتا بعقد رسي
/ة
/ة المحكم/
/دى كتاب/
ومفيد ٦في سجل عمومي منظم ل/
التي يقع المعل التجاري في دائ//رأ اختصاص//ها .ال
ي//ترتب امتي//از الب//اتع إال على عناص//ر المح//ل
التجاري البينة ني عقد البيع وفي القيد .فإذا لم
يعين على وجMMMMد الدنMMMMة فإن اإلمتب//از يف//ع على عن//وان
/ار والعال،
/ق في اإليج/
/مه والح/
المحل التجاري واس/
والشهرة التجارية وتوحئع أمعار مم//يزة بالنس//بة
/د ات
/اري والمع/
/ل التج/
/ة للمح/
/ر المعنوي/
للعناص/
والبضاعة ويمارس امتياز الباثع الض//امن لك//ل من
هذه اإلثمان أو ما بقي ستحقا منها بص//نة منفص//لة
على كل إتفاق مخالف ،فإن الدفعات الجزئي//ة غ//ير
الدفعات النقدية تطرح أوأل ض ثعن البض//ائع ثم من
21
/ع
/د للتوزي/
/ان الثمن المع/
/دات ،وإذا ك/
ثمن المع/
حاصأل من بيع عنمر واحد أو عدة عناصر لم يش//ملها
البيع األوإلء بيتعين تقدير ما ينرب كل منها على
حدن من ثعن إعادة البيع)) .تغمح هذ ،الم//ادة_عن
الش//روط ال//واجب توافره//ا لتمت//ع الب//ائع بح//ق
:اإلمتياز وتتمثل في .
من ذلMMك تتمثMMل في اإلحتيMMاط ) 1ضرورأ إنراغ عتMMد الMMبيع ني شكل رمي> والحكمMة
للنزاعات التي سجم عن اإلتناقات الثفبة.
/دى )2
/ومي منظم ل/ يجب أف يقيد البيع في س/
/جل عم/
كتابة المحكمة التي يقMMMMMع المحل التجاري في دائ//رة
اختصاصها؛ ويحفظ القيد اإلمتياز لدة ع//ثر س//نوات
من تاريخ التيد نشطب تلقائيا إذا لم يجدد ،وهPPPPPPذا
/اري
/انون التج/
/اد؛ 103ض الق/
ما جا ء ني نص الم/
/اء هPPPذ،
/ل انقض/
/دد قب/
٠٠ويشطب تلقائيا إذا لم يج/
* .المهلة
يجب قيد ال//بيع ني خالل ثالثين يوم//أ من ت//ابخ )3
إبرام العتد وإال كان باطأل ،وهذا ما تقضي بMMMMه المادة
97من التقنين التجاري يقولها ١٠يجب قيد ال//بيع
في فلرف ثالئين يومأ من تابخ عقده وإال كان ب//اطأل،
وتبقى المهلة ارية ،ولوفي حالة صدور الحكم وإعالن
اإلفالس١٠ .فلكل ذي مملحة أن يتك به//ذا البطالن وإن
كان المدين نفه ،وإذا تم القيد بالطريقة الث//ار
إليها فتكون للبائع األولوية ويمكن اإلحتجاج بMMMه على
21
.التغليس والتصفية القضائية للمشتري
21
كل عتصر يحدد بقيمة معينة ،وكل عنصر يضمن بقيمت//ه،
فإذا قام المشتري بتسديد قيمة أحد العنانر خصمت
من الثمن وسقط امتياز البائع تبعأ لذلك العنصر،
/ق
/ه ح/
/ائع يخول/
وهذا اإلمتياز الذي يتعتع به الب/
التقدم وحق التتبع ،فبالنسبة لحق التقدم يمكن//ه
/يره ض
/لية على غ/
/ه األفض/
/ه أو دين/
من اشيفا ء حق/
الدائنين العاديين والداننين الستازين التاليين
له في الرتبة أي أنه يسترني حقه األوردة على غ//ير .من
الدائنين العاديين وأصعاب الف د التب ت٠م٠ةا على
ننس السع طالما أنها تالية له ني تاريخ القيد ،وح//ق
التقدم س أهم خحانص امتياز الب//اتع،إذ يكن//ه من
الحمرل قبل غير ،من الداسين على حقه المتمثMMل في الثمن
والفوائMMMMد ومن قيمة األشيا ء ال//تي تم بيعه//ا وتق//رر
.عليها اإلمتياز
/ع
/ق في تتب/
/ائع الح/
/ول الب/
أما حق التتبع ،نيخ/
المحل في أي يد كان في حالة ما إذا اتتقك ملكيته إلى
/دة
/اج بقاع/
/ير اإلحتج/
/ذا األخ/
الغبر ،وال يستطيع ه/
الحيازة في المنقول شد الملكية ،ألن هذه القاع//دة
/ة ،في حين أن المح/
/ل /والت المادي/
تطبق في مجال المتق/
التجاري متقرل معنوي ومن ثم يخضع لهذه القاع//دة.
أما إذا كان البيع يقتصر على بعض العناصر المادية
كالسلع أو اآلالت أو المهمات ،نال يس//تطيع (لب//ائع
/ن
/ا حس/
/ون لحائزه/
ان يمارس حق التتبع عليها ويك/
/د
/ول ش/
/ازة في المنق/
/دة الحي/
/ك بقاع/
/ة التم/
الني/
اللكية وفي هذه الحالة ما على الباثع إال الرجع على
21
.المشتري
( )1ف 4من م 96من ق .ت .ج تنص على ما يلي٠ :ليارس امتياز الباتع الضامن لكل ش هذ
٠األثمان أو ما يقا متحفا منهMMا بمغن متغمMMذ على كMMل من أثمMMاف إعMMادة بيع البضMMائع والعنMMات
والمنار ألعنرية للمحل التجاري٠ .
الطلب .الخامس؛ دعرى الشخ؛
إذا لم يتم المشتري بدفع الثمن أو الباقي مئه٠
جاز للباتع أن يتبع شغبن في استيغا ٠حق//ه ،األول:
هو التنغيذ العيني الذي يهدف إلى إجبار الش//تري
على تنغيذ التزامه والرنا ء بالثمن عن شق الحجز
والبيع .والثاني فسخ العند واعتبار البيع كPPPأن لم
يكن ،ويعMMMMود 1قاتدان إلى الحالة التي كانPPPا عليها فبل
التعاقد .نيتره البائع العحل التجاري ،ويرد للثتري
ما قبضه من الثمن إذا كان قد استوفى ثMMMMMيئ ١منه ء كا
يجرز له مطالبة الثتري يتل الضرر الذي أصابه من
.جرا ء الفسخ
/اري*
/نين التج/
/ا من التق/
ني المادن 109وئ يليه/
22
.التك بالفخ
/ل يجب2
ا عدم رنع دعوى الغخ عند انقضاء اإلمتياز ،ب/
رفع هذ ،الدعوى أثنا ء قيMMام اإلمتيMMاز ،وتنتهي مدة اإلمتيMMاز بعMMد مPPرور عشPPر
من التقنين التجاري) .شوات ولم تجدد (المادة 109
ال ترنع دعرى الغخ إال على الفاصر التي ش//علها )3
/إذا
/اري) ف/
/نين التج/
البيع (العادن 106من التق/
/اري ءذحPPPر ٦آخPPPر ك/
/برا ٠ذ /ل التج/
أضاف الثتري للمح/
اإلختراع مثأل أو عالمة تجارية ،فال يثلها الفخ ،بل
يبقى الشتري محتنغأل بها .بينما العناصر التي شعلها
/ديالت الMMMMتي
/انت التع/
/ا ك/
/اخ مه/
البيع ترد إلى الب/
أدخلها المشتري عليها ،فترد البض//ائع والمع//دات
بحالتها التي تكPPPPرن عليه//ا وقت الغخ س//وا ء زادت
قيمتها أو نقصت)1(.
22
ال//دائتون أو ورث//ة المش//تري ،فال يعت//برون من
الفيروي٠التالي ال يلتزم البائع بآخطارهم برغبته
في الفخ( > )2وترج///ع الحكم///ة في أخط///ار داتن
المشتري بدعوى الفسخ إلى حماية مملح//ة ك//ل دائن
حتى يتعكن من اتخان اإلجرا ءات الالزمة لحاية حقة
/يرها
/براقب س/
/خ ل/
/وى الفس/
/دخل في د ع/
فله أن يت/
ويحول دون وقرع أي تواطؤ بين الباتع والمش//تري،
كما أن لد أن يدنع الثعن إلى الباخ ويح//ل محل//ه
في دينه في مراجهة
٠ الشتري.
22
تاريخ أخطMMMMاز أو تبليغه وإال سقط ني ذل//ك (الم//ادة
113من التقنين التجاري) والحكمة ٠ن ذلك ٠ي وخ//ع
/ه في طلب الغمخ
/تعاد حق/
/ائع في اس/
ليود على الب/
وذلك ال ينصرف المتزاي/دون عن ال/ثرا ء أو عن دخ/ول
الMMMMMبيع المزايدة حشية أن يرفع البائع دعواه فيفس//ح
بعد رسر المزاد ٠
)6 /ان
/و ك/
/تى ل/
/وى الفخ ح/
يجMMMMوز للبائع رنع دع/
الشتري في حالة إفالس ،وهذا ما تنص عليه العمادة
14ا من التقنين التجاري(< :يجوز لب//ائع المح//ل
/ة
/اه مجموع/
/خ تج/
/ه في الفس/
/ازه وحق/
ان يتك بامتي/
..باثني التغلية)
اثارالنخ:
/ك
/رتب على ذل/
/خ ،ت/
إذا توافرت جميع شروط الفس/
اعتبار البيع كأن لم يكن .ويع//ود الماق//دان إلى
الحالة التي كانا عليها من قبل التعاقد ،نيسترد
الباثع المحل التجاري ولكن ال يجوز له أن يس//ترد
العناصر الجديدة التي أضانها الشتري للمحل ،ب//ل
يسترد نقط العناصر التي انصب عليها البيع .وهذا
م//ا تقفي ب//ه الم//ادن 109ض التق//نين التج//اري
بقولها *إذا لم يوجد شرط صح في عقد ال//بيع ،يجب
/ا
/ؤثر عليه/
/ا أن ي/
/خ أثاره/
لكي تئتج د عوى الفس/
وتحفط بصفة صحة في قيد اإلمتياز العنصوص عليه في
الع//ادة .976وال يج//رز رفعه//ا إلى الف//ير بع//د
انقبضا ء االمتياز .وتكون الدعرى منحصرة كاالمتياز
22
نفس//ه بالعناص//ر ال//تي ش//لها البيع//اا .وينص//ب
االسترداد على المحل التجاري كمجم//رع ض العناص//ر
/ل
/ذا رغم أن ثعن المح/
/دة .وه/
تكرن معا وحدة واح/
/ل
/ل ك/
/زا ،يقاب/
/ة إج/
التجاري يكون مجز٦،إلى ثالث/
ء منها أح//د عناص//ر المح//ل التج//اري وأن الون//ا
بالجزء من الثعن الذي يقابل أحد العناصر ي//ترتب
عليه اتضا ،اإلمتياز الواقع عليه لمصلحة الباثع،
غير أن ذلك ال تأثير ل//ه في حال//ة الغخ ،ألن الغخ
.ينصب على المحل التجاري كوحد ة شاملة
كما يلتزم الباتع من جهته يأن يرد للثتري المبلغ ال//ذي
/ل/ير أن بعبس المح/ /ذا األخ/
/ون له/
/ه .ويك/ /ه من/قبض/
التجاري تحت يد ٠حتى اسفا ء المبالغ ال٠طلىة من البMMMائع.
.وهذا تطبيتأللقواعد العامة
22
/ائع
/تطيع الب/
/ة الفخ ال يس/
/دات ،ففي حال/
او المع/
امتردادها من الفير الذي حازها بحن نية ألنها من
/دة
/ا قاع/
/ري عليه/
ضمن المنقوالت المادية التي تم/
الحيازة ني المنقول سد اللكية وإذا قام المشتري
/ق
/ه ح/
/أثر ب/
بترتيب رهن على اسل التجاري ،قال يت/
البائع وي٠سطيع استرداد المحل ني حالة الفخ ،ألن
الفسخ يتطلب اعتبار البيع كأن لم يكن ،فيعود اس//ل
التجاري إلى الباخ بالحالة التي كان عليه//ا وقت
/ق على
/رهن في ونت الح/
/ذا ال/
/إذا رتب ه/
/بيع ،ف/
ال/
البيع اعتبر الرهن واقعا على مال ملوك للفير وبن
ثم يكرن باطأل( )1
22
عثر يومآ التي تلي التاريخ الذي يصMMيح نيPPه افخ ذهPPائي٩ا .ى أن كل عتPPد بيPPع للمحPPل التجPPاري
يغضي باحتفاظ الباتع بالثمن كلد أوبعضPPه عنPPد تPPرتيب الغخ يعتPPبر ملغى .أي معPPدومآ ،هPPذا مPPا
تفخي بد المادآ ٠ 116ن التفين التجاري بقولها* :يعتبر ملغى كل ثرط واره ني عند بيع .المحل
التجاري .ويقخي باحتفاظ الباثع ني حالن حمرل الغخ بثمن البيع كله أوبعضه.
226
٦ذء|30،.ج09ا3ا3.ا961ا01٦0!3ج!|3://1ة٦ا/011
المبحث.
نض ا الثا
إلتزامات المشتري
يقع على عاتق المشتري ني البيع التزامات :التزامMMه بتسMMلم المحMMل والتزامه بالوفMMاء بMMالثمن
المتغق عليه ٠ع دنع نفقات العتد.
22
/ن
/ه س/
/تزاع بين/
/ل في ال/
/تى يغم/
/ة ح/
تحت الحراس/
المشتري ،كذلك يجرز للب//ائع أن يطلب فخ ال//بيع
ببب تخلف الشتري عن تنغي//ذ التزام//ه .أم//ا إذا
اتغق الطرفان على أن يتم التمليم في نفس الوتت
الذي يدفع فيه الثمن ،فإذا لم يقم المشتري بدفع
الثمن يعتبر البيع مغسرخآ بقرة القانون دون حاجة
إلى إعنار ،وهذا م//ا تنص علي//ه الم//ادة 392من
التقنين الم//دني *:في بي//ع الم//روض وغيره//ا من
المتقرالت ،إذا عين لجن لدفع الثمن وتلم المبيع.
يكرن البيع مفوخا وجوبا في ص//الح الب//ائع ودون
ابق إننار إذا لم يدفع الثمن عند حل//رل األج//ل،
/ل /اق على خالف ذل/
/ك* .وتقاب/ وهذا ما لم يوجد اتف/
هذ ،المادن 461من
22
الق//انون الم//دني المم//ري والم//ادة 1653من
/ير خالف حPPPرل
/د أث/
/ي ،ولق/
/دني الفرس/
القانون الم/
تطبيق نمها على بيع المحل التجاري ،نذهب رأي إلى
تطبيق هذا الحكم علي المتقوالت بصفة عامة س//وا،
/ا بيPPPع
/ع لحكمه/
كانت مادية أو معضة وبالتالي يخض/
المحل التجاري ،بينما الرأي ال//راجح ي//رى ع//دم
تطبيقها علي//ه ألنه//ا خاصPPPPة ب//العروض والمتق//والت
المادية التي تتقلب أسعارها غالبأ ني حين أن هذا
ال يحدث بصدد المحل التجاري( )1
المطلب الغاض :اإللتزام بدثمع الغمن:
/ان
يلتزم المشتري بدفع الثمن في الزمان والمك/
المتغق عليها في عقد البيع ،ويحدد اإلتف//اق أيضPPPا
شقة الونا ء بالثمن ،وما إذا كان يتم بالتجزئة
أو دفعة واح//دة وكث//يرا م//ا يج//زأ الثمن ذظ//ر٦
لغخامته(2ا وفي هذ ٠الحالة ق//د يح//رر المش//تري
لمصلحة البائع سندات إذنية -سمى بستدات اسل
جه 1$ح111ةا
بعدد األقاط التحقة وفي حالة تأجيل دق//ع الثمن،
يجب خصم ما دنع منه وفقأ للترتيب الذي نص عليه
المشع في الم//ادة 96من التق//نين ءلتج//اري ،إذ
يخصم ما دنع من ثعن ،أو-أل من ثعن البضائع ثم من
ث٠ن المعدات شم من ث٠ن العناصر المعنوية ،ويق//ع
باطألكل اتفاق يخاف ذلك ،وتعد هذه القاع//د؛ آمPPPPرأ
متعلقة بالنظام العام ،والتزام هذا ال//ترتيب ال
22
يعد شرطأ لصحة عقد البيع .وإنما هو شرط الحتفاظ
البائع بامتيازه ،والحكة التي توخاها المش//رع
من هذا الترتيب ني الخصم من قيمة المبيع تع//ود
إلى مراعاذ مصلحة البائع والمشتري في آن واح//د ٠
فجصلحة المشتري تتمثل في أنه إذا احتفظ البائع
لنفسه بحقه في اإلمتياز كان حقه مقررا على عناصر
المحل التجاري بأكمله//ا ،ف//أراد الش//ع بتحدي//د
كيني//ة الس//داد أن يتهي امتي//از الب//ائع على
البضائع والمعدات ألنها العناصر التي يعتد
23
عليها المشتري أمامPPPPا ني التعامل مع الفير وخاص//ة
مع دائتيه وأما ما بMMMMMMتي للباتع من ثمن مؤجل نيعتبر
الباتع بالنبة لهن .األشيا ء داثنآ ءادي ١ويعتبر
/ائع
/ائع ألن البض/
/ة الب/
هذا الترتيب أيضMMMMا ني مملح/
والمعدات من التقوالت العادية .وامتمMMMMMرار امتي//از.
/ة
/ن الني/
/ير حس/
عليها غير مجد ني حالة حيازة الف/
لها ،فأراد المشرع أن يضMMMMMMمن بقية دينه بالعناص//ر
المعنوية( ٠ ) 1
23
بدفع ثيء من هذ ،التفق//ات المتعلق//ة بالعق//د ٠
يجوز له الرجوع على المشتري بما دفعه ،وتعت//بر
ه//ذ ،النفق//ات ج//زءأ مكأل للثمن ،ول//ذلك يتق//رر
للبائع بص//ددها اإلمتي//از المق//رر ل//ه بالنس//بة
الثمنكما يجوز للبائع أن يطلب التنغيذ العي//ني أو
فخ البيع في حالة امتناع المش//تري عن الون//ا ء
بها()٤
23
التجاألة تشمل على برا ات اإلختراع أو رخص أو عالمات
* .أو.رسوم أو نمانج
23
011٦/تء|30،.ج|ع0ا3ا3.ا961ا01٦0!3ج!|3://1ة٦ا
الراجع بالصيت؛
أخمد فاضل :المحل التجاري بحث ديبلرم الدراسات العليا نع القانون الغاص -1
.1977-1976
أكثم أمين الخولي :قانون التجارة اللبناني العفارن الجز 1 ،الطبعة 2دار النهضة -3
الصبة للطباعة والنشر بيروت .1967
حسين النوري :األعال التجانة والتاجر ،مكتبة عين شمس دار الجيل -4
للطباءة1976ا.
عباس حلمي :األعمال التجارية ،التاجر ،المحل التجاري ديوان المطبوعات -5
الجامعية الجزانر .1983
عبد ارزاق أحد السنهوري :نظرية اإللتزام بوجه عام ،اإلشات أثار اإللتزام -6
دارإءيا،التراثالصي.
علي حسن يونس :القانرن التجاري ،جامعة عين شمس .1977 -7
علي حسن يونى :المحل التجاري ،النشر دار الفكر العربي القاهرة .1974 -8
محد نريد العريتي :القانون التجاري الطبعة 1977 - 1976 — 1-الناثر دار -9
المطبوعات الجامعية.
-12محمد زهد ور :المرجز في الطرق المدنية لإلثبات ني التشريع الجزائري ٠فق اخر
تعديالت طبعة .1991
22
— 13محي الدين الجرف :منكرات في القانون التجاري جامعة الجزار معهد العلوم
االقتصادية .1980-1979
— 14سميحة القليوفي :الموجز في القانون التجاري دار اكقافة العربية للطباعة النثر مكتبة
القاهرة الحدشة طبعة .1972—1
صوفي حن أبو طالب :مبادى؛ تارع القانون ،دار النهضة العربية القاهرة -15
.1967
يحي بكو زى :إدال اإلشات.في القانون المدفي الجزائري والفقه اإلبالمى -16
الثركة الوطية لنشر والتوزيع الجزار ي 81آل.1
— المرموم التشريعي الصادر عام 3ؤ 19يتمم ويعدل القانون التجاري الهادر عاء 20
.1975
— األمر اكادر سنة 1996يتمم ويعدل القانون التجاري الصادر عام .1975 21
22
المراجع بالفرسة:
؟22
الفهرس
45
47
47
48
49
22
المطلب ا :االختصاص: 49
المطلب :2اآلبات1 :لمطلب 51
:5األعنار: 55
المطلب :4المهلة القضائية أو نظرة المسيرة :المطئبب :5التضامن: 55
۶المطلب :6صغة التاجر :المطلب :7الفوائد القانونية :المطلب :8النفإذ 54
المعجل :الباب األول :األعمال التجارية الموضوعية ذ ٠الغصل ا: 54
األعمال التجارية المنفردة و المقاو الت :المبحث :1الشراء من أجل 55
البيع :المبحث :2العمليات المصرفية و عمليات البنوك والسمسرة: 56
59
المبحث :5الهقاو..الت:
المطلب ا :مقاولة تأجير المنقوالت والعقارات :المطلب 2؛ مقاولة 61
65
اإلنتاج أو التحويل أو اإلصالح :المطلب :5مقاولة البناء أو الحفر أو تمهيد
األرض :المطلب 4؛ مقاولة التوريد والخدمات :المطلب :5مقاولة 71
79
استغالل المناجم أو المناجم السطحية أو مقاطع
الحجارة أو منتجات األرض ١ألضى: 81
المطلب :6مقاولة النقل و ١النتقال :المطلب :7مقاولة استغالل 81
المالهي العمومية أو اإلنتاج الفكري :المطلب :8مقاولة التأمين :المطلب 82
:9مقاولة استغالل المخازن العمومية :المطلب :10مقاولة السلع الجديدة 85
بالمزاد العلني بالجملة او األشياء المستعملة بالتجزئة:
84الغصل :2األعمال الشخصية أو األعمال التجارية بالتبعية:
85المبحث : 1شروط النظرية :المبلب :1ضرورة اكتساب صغة
86التاجر :المطلب :2ارباط العمل بالمهنة التجارية:
230 87
88
89
95
99
99
99
101 المبحث :2أساس نظرية األعمال
101 التجارية بالتبعية :المطلب ات األساس
101 المنطقي :المطلب :2األساس القانوني:
101 المبحث :3نطاق نظرية األعمال
103 التجارية بالتبعية :أنمطلب ا:
105 االلتزامات التعاقدية :انمطلب :2
107 االلنزامات غير التعاقدية :الغصل 3؛
1 0 األعمال التجارية بحسب الشكل :اذمبحث
111 :1السفتجة :نلمبحث :2الشركات
114 التجارية :المبحث :3وكاالت ومكاتب ا
115 ألعمال مهما كان هدفها :العبحث .٠4
114 العمليات المتعلقة بالمحالت التجارية:
119 المبحث :5العقود الواردة على
122 التجارة البحرية أو الجوية :الغصل :4
122 األعمال التجارية المختلطه :المبكعث
123 ا :النظام القانوني لالعمال التجارية
125 المختلطة :المطلب .1االختصاص
131 القضائي :الهطلب :2األدات :الباب
131 الثاني :التاجر والمحل التجاري:
132 الغصل [ :التاجر وااللتزامات الملقاة
136 على عانقه١٨ :لمبحث :1شروط اكتساب
140 صغة التاجر :المطلب ا :القيام باألعمال
140 التجارية على وجه االمتهان :المطلب :2
154 أهلية اإليجار :اإهبحث :2التزامات
173 التاجر :المطلب : 1إمساك الدفاتر
177 التجارية ٠ :المطلب :2القيد في السجل
177 التجاري :الغصل :2المحل التجاري:
177 المبحث ا :عناصر المحل :المطلب ا:
187 العناصر العادية :المطلب :2العناصر
23
:المعنوية :المبحث :2طبيعة المحل
23
ع المطلب : 1نظرية الدمه اسسثننه و ائمجعو
القانوني :المطلب 2؛ نظرية المجمو ع
الواقعي :المطلب :3نظرية الملكية
المعنوية :العبحث :3حماية المحل
التجاري من المنافسة غير المشرو عة:
المطلب إ :أساس الطافسة غير المشروعة:
المطلب :2صور المنافسة غير المثعروعة:
المطلب :3أثار دعوى المنافسة غير
المثعروعة :ائفصل :3بيع المحل التجاري:
المبحث ل :التزامات اليانع .....:العطلب
:ا :التسليم
المطلب :2ضمان أستحقاق وضمان
العيوب الخفية :المطلب :3ضمان
األفعال الشخصية :ائمطلب :4
امباز البائع :المطلب :5دعوى
الفسخ :ألمبحث :2التزامات
المثعترى :ء المطلب :1االلتزام
:بالتسلم
:المطلب 2؛ االلتزام بدفع الثمن -
ألمطلب :3دفع نفقات العقد :المبحث :3
أثار بيع المحل التجاري :المراجع
بالعربية :المراجع بالفرنسيا
الفهرس:
الساحة ال٠رلزية٠ .ت.صت 87ا
انجزائر
189
191
192
191
195
197
.
199
.
207
207
209
209
211
~215
٠
-
220
220
221
222
223
225
229
229
الPPدكتورة ناآليPPة فجفيMMل ٠ن مواليPPد الفصPPية تPPابعت دراسPPتها بثانويPPة عائشPPة أم
المؤمPPنين إلى أت حصPPلت على شPPهادة الPPدكالوريا ثم واصPPلت الدراسPPة بمعهPPد
الحقوق بPالجزائر ،فنPالت شPهادت الليسPانس في القسPم الحPاص سPنة ،1977ثم
حصPPلت على شPPهادة الماجسPPتير في العقPPود والمسPPؤولية سPPنة 1984وشPPهادة
أمPPا مشPPوارها العلمي .نكPPان بمعهPPد الدكتوراه الدولPPة في نفس اإلختصPPاص٠ .
الحقPوق بجامعPPة تPPبزي وزو حيث قPPامت بالتPPدريس هنPPاك مPPدة ثالث سPنوات ثم
انتقلت إفى المدرسة العليا دلتجPPارة بالعاصPPمة حيث كلغت سPPدريس هحاضPPرات
القانون التجاري لمدة سنتين ،وفي 1989عينت بمعهد الحقوق بالجزائر وتتPPولى
حاليا التدريس بقسم الماجستير فرع القانون الخاص.
٠و قد قامت بتحرير هPPذا الكتPPاب الPPذي يحتPPوي على شرح األعمPPال
التجارية ،و كيفية اكتساب صغة التا جو وبيع المحل التجاري وهPPذا
على ضوء مPا جPاء بPا ٠القPانون التجPاري الجزائPري الصPادر سPنة
1975والمرسوم التشريعي المعدل والمتمم لهذا ا الءخير الصPPادر
سنة 1993واألمر الصادر فى سنة .1996
.ا5^0ج0اة3.أ٢ججا٧٧.50٠٦0۴3ي٧٧أل
مكتبتي العربية