Professional Documents
Culture Documents
المسؤولية الجنائية لمراقب الحسابات في شركات لمساهمة
المسؤولية الجنائية لمراقب الحسابات في شركات لمساهمة
الفصل ا ألول
وحدة القانون الجنائي ل ألعمال
السنة الجامعية0200/0202:
][Tapez ici
الئحة المختصرات
قانون شركة المساهمة :ق .ش.م
قانون مهنة الخبرة المحاسبية :ق.م.خ
المسؤولية الجنائية :م.ج
الصفحة :ص
مرجع سابق :م.س
][Tapez ici
3
مقدمة:
يعتبر قانون األعمال مظهرا من مظاهر تحول السياسة االقتصادية في العالم ،خصوصا
بعد الحرب العالمية الثانية وما خلفته من أزمات مالية واقتصادية ،لتتجه مختلف الدول بما
فيها الرأسمالية إلى توجيه االقتصاد والتدخل بسن قوانين تنظيمية وفرض قيود على ميدان
المال واألعمال ثم التحول من الحماية القانونية لهذا األخير إلى الحماية الزجرية باعتبار المال
هو أهم أسباب الجريمة ،ويقول عز وجال " ويحبون المال حبا جما"" 1
وهذا ما أدى إلى تدخل القانون الجنائي لألعمال متصديا لكل االنحرافات عن القواعد المنظمة
لمختلف المعامالت وقد ظهر هذا التوجه بداية من القران العشرين الذي شهد فيه العالم حروبا
تلته أزمات اقتصادية قوية .وألن الشركات التجارية هي اللبنة األساسية للنهوض بالقطاعات
االقتصادية باعتبارها وسيلة أساسية لتنشيط الدورة االقتصادية لكل بلد بحيث تساهم بشكل
كبير في تنميتها وتبوؤها مكانة مهمة أمام اقتصاديات نظيراتها من الدول األخرى ،ولكن مع
التقدم الحاصل في المجال التجاري الذي اتسم بالسرعة والمرونة أضحت شركات المساهمة
تغطي نسبة مهمة من المعامالت التجارية وتدير أموال طائلة وتفتح الباب على مصراعيه أمام
المستثمرين.
وعلى غرار غالبية التشريعات الحديثة عمل المشرع المغربي على التدخل في مجال
الشركات التجارية وشركات المساهمة تحديدا وذلك بالتنصيص على مجموعة من القواعد
سواء موضوعية وخاصة تهدف إلى تحقيق الحماية القانونية للشركة والشركاء المتعاملين
معها مع الحرص على أال يترتب على ذلك أي تعطيل لنشاط الشركة وروح المبادرة فيها
وتماشيا مع ذلك فإن القانون رقم 50.02المتعلق بشركات المساهمة جاء متضمنا في
طياته مواد متعددة تؤسس لما يمكن تسميته بالقانون الجنائي للشركات حيث أن التوجه العام
للمشرع المغربي أثناء وضعه لقانون الشركات التجارية ما هو إال دليل على أن قناعته
بخصوص الجزاء المدني من قبيل دعوى المسؤولية التقصيرية والبطالن تظل غير كافية
2
لضمان حماية فعالة لالقتصاد الوطني
لذلك كان لزاما على المشرع إحداث جهاز يتولى الرقابة ويسهر على تنظيم وتقدير
المحاسبات للمؤسسات المالية فأحدث المشرع قانون 92.51المتعلق بتنظيم مهنة الخبرة
المحاسبية وإنشاء هيئة الخبراء المحاسبية ،إذ جاء هذا القانون لتحديد كيفية وأساليب ممارسة
هذه المهنة وتتبع مراقبة ومراقبة حسابات الشركات وفق الشروط واألهداف التي حددها
القانون 99.12المتعلق بشركات المساهمة والذي عدل وتمم بمقتضى قانون 50.02سنة
5005وقانون رقم 2.15المتعلق بباقي الشركات المتمم والمعدل بموجب القانون 59.02
والمالحظ أن قانون شركات المساهمة الجديد قد منح لمراقب الحسابات صالحيات
واسعة وعديدة ،إال أنه وبالمقابل عمل على دعم هذه الصالحيات بمواد زجرية ترتب مسؤولية
مراقب الحسابات جنائيا في حالة إخالله بااللتزامات الملقاة على عاتقه خاصة تلك المتعلقة
بحسابات الشركة ،ذلك أن المسؤولية الجنائية لمراقب الحسابات قد تترتب سواء عند قيامه
بأعمال تندرج تحت طائلة نصوص جنائية على اعتبار أنها من الجرائم العادية أو بسبب قيامه
3ادريس فائق مراقبو الحسابات في شركات المساهمة مقال منشور بالمجلة المغربية لالقتصاد والقانون
المقارن العدد 02السنة 2991ص 19
5
خالل مقارنة التشريع المغربي مع بعض التشريعات المقارنة وكذلك المنهج الوصفي لبيان
وتحليل اإلشكال الذي تعالجه هذه الدراسة.
-4عالل فالي،قانون الشركات التجارية الجزء االول،مطبعة المعارف الجديد،الدار البيضاء ص 222
-5انظر موقع المعلومة القانونية تم االطالع يوم 2212210202على الساعة 22:29
6
إليهم بمهمة مراقبة و تتبع حسابات الشركة وفق الشروط و األهداف المنصوص عليها في
القانون.
وهذا ما تنص عليه المادة 921من ش م "...غير أنه يجب على الشركات التي تدعو
الجمهور إلى اإلكتتاب أن تعين مراقبين للحسابات على األقل ،وكذلك الشأن بالنسبة للشركات
البنكية وشركات القرض واالستثمار و التأمين و الرسملة و اإلدخار"
-6جمال بورجي،باحث في صف الدكتوراه،التعيين االلزامي لمراقب الحسابات كمظهر من مظاهر حكامة شركات
المساهمة،ص 20
-7محمد كرم اطروحة لنيل الدكتوراه في الحقوق،المسؤولية الجنائية لمراقب الحسابات في شركة المساهمة على ضوء
التشريع المغربي و المقارن ،0222/0222ص02
-8يحدد النظام شكل الشركة،ومدتها التي ال يمكن ان تتجاوز 99سنة و تسميتها ومقرها االجتماعي و غرضها و مبلغ
رأسمالها.
-9يجب ان يتضمن النظام االساسي للشركة،فضال عن البيانات المذكورة في المادة 0ودون اخالل بها ،البيانات التالية
:
_عدد االسهم التي تم اصدارها و قيمتها االسمية ،مع التمييز عند الضرورة بين مختلف فئات االسهم
_تحديد شكل االسهم :اما كلها اسمية،و اما اسمية في جزء ولحاملها في جزء
_الشروط الخاصة التي يخضع لها قبول المفوتة لهم االسهم في حالة وضع قيود على حرية تداول االسهم أو بيعها
_هوية اصحاب الحصص العينية و تقييم الحصة التي قدمها كل واحد منهم عدد االسهم المسجلة مقابل الحصة
_طبيعة امتيازات المستفيدين
_المقتضيات المتعلقة بالعانصر المكونة الجهزة الشركة
_المقتضيات المتعلقة بتوزيع االرباح و بتكوين االحتياطي و بتوزيع عالوة التصفية
-10محمد كرم م س انظر ص 02
-11جمال بورجي م س ص 20
7
تعيين مراقب الحسابات من طرف الجمعية العامة العادية :تشكل هذه الحالة القاعدة
و المبدأ العام ،بحيث تتولى الجمعية العامة للشركاء تعيين مراقب أو مراقبي
الحسابات ،وذلك طبقا للمادة 951من ش م "يتم تعيين مراقب أو مراقبي الحسابات
لمدة ثالت سنوات مالية من قبل الجمعية العادية للمساهمين"
و يتخذ قرار التعيين وفقا لقواعد النصاب واألغلبية المتطلبة قانونا ،حيث يتخد القرار
وفقا لما هو منصوص عليه في المادة 999من ق ش م التي تلزم لتكون مداوالت
الجمعية صحيحة في الدعوة االولى إلنعقادها أن يكون المساهمون الحاضرون أو
الممثلون يمتلكون ما ال يقل عن ربع االسهم المالكة لحق التصويت ،أما في الدعوة
الثانية إلنعقادها فال يفرض بلوغ أي نصاب .وتبث الجمعية العامة العادية للمساهمين
الحاضرون أو الممثلون.12
و لما كان االختصاص يعود مبدئيا للجمعية العامة لتعيين مراقب الحسابات فإنه ال
يمكن تفويض مجلس االدارة في ممارسة هذا االختصاص ،و ال يمكن للجمعية العامة
غير العادية كذلك ممارسته ،وال يجوز لمجلس اإلدارة أن يعين مراقبا لحسابات
الشركة و لو بصفة مؤقتة في حالة غياب مراقب الحسابات المعين ،و يجب كذلك أن
تدرج مسأل ة تعيين مراقب الحسابات في جدول األعمال حتى تستطيع ج.ع التداول
فيها و صدر قرار بشأنها بحيث إن ج ع ال يمكنها مبدئيا التداول بشأن موضوع غير
13
مدرج في جدول األعمال
تعيين مراقب الحسابات من طرف رئيس المحكمة التجارية :تنص المادة 952من
ق ش م على " في حالة عدم تعيين الجمعية العامة لمراقبي الحسابات يعمل رئيس
المحكمة بصفته قاضي المستعجالت على تعيينهم بأمر منه و ذلك بطلب من أي
مساهم على ان تتم دعوة المتصرفين بصفة قانونية" بناء على مضامين النص ،فإن
المشرع المغربي منح للقضاء في شخص رئيس المحكمة التجارية سلطة تعيين مراقب
الحسابات على أن ذلك مقيد باحترام مجموعة من الشروط يتمثل االول منها في عدم
قيام ج ع العادية للمساهمين بذلك التعيين علما بأن انعدام التعيين المنصوص عليه ال
يراد به بمعناه الدقيق المتمثل في عدم تعيين المراقب من طرف ج ع العادية ،وإنما
يشمل باإلضافة إلى ذلك ،الحاالت التي يمنع فيها عائق ما مراقب الحسابات من القيام
بمهامه ،أو رفضه ذلك أو الوفاة.14
والشرط الثاني يتمثل في أنه يمكن ألي مساهم التقدم بطلب إلى رئيس المحكمة
التجارية قصد االمر بتعيين مراقب حسابات الشركة ،فبقاء شركة المساهمة بدون
مراقب لحساباتها سوف يتعارض مع المبادئ القانونية التي تقتضي بضرورة توفر
شركات المساهمة على مراقب حسابات واحد على االقل .وهو ما أدى إلى عدم تقييد
15
طلب المساهم بضرورة تملك نسبة معينة من رأسمال الشركة.
ثانيا :حكم عدم تعيين مراقب الحسابات
فالتساؤل الذي يطرح في هذا االطار هو :ما هو الحكم في حالة عدم تعيين ج ع
لمراقب الحسابات و لم يقدم أي مساهم بطلب تعيين مراقب الحسابات ،مع العلم أن
المبادئ العامة تفرض تعيين مراقب او مراقبين للحسابات ؟
توزعت الشروط الالزمة الختيار مراقب الحسابات ما بين القانون المنظم لمهنة الخبراء
المحاسبية (أوال) ،ومابين القانون المتعلق بشركة المساهمة (ثانيا) .ويجد هذا الترابط بين
القانونين مصدره في المادة 950من ق ش م الذي ينص على " ال يحق ألي كان مزاولة
مهام مراقب حسابات ما لم يكن مقيدا في جدول هيئة الخبراء المحاسبين "بمعنى ادق تم منع
أي شخص من مزاولة مهام مراقب الحسابات ما لم يكن مقيدا في جدول هيئة الخبراء
المحاسبين
اوال :الشروط المنصوص عليها بقانون مهنة الخبرة المحاسبية
طبقا للمادة 950من ق ش م فيتعين على مراقب الحسابات ان يكون متمتعا بصفة خبير
محاسبي و مقيدا بجدول هيئة الخبراء المحاسبين لكي يتم هذا التقييد فإنه يجب أن يكون
مستوفيا لمختلف الشروط المنصوص عليها في النصوص التشريعية المنظمة لهاته المهنة ،و
خصوصا المذكورة في المادة 50من قانون 92.5118و هي
.9شرط الجنسية :فطبقا للمادة 50فقد نصت على ضرورة تمتع الشخص الراغب في
القيد بجدول هيئة الخبراء المحاسبين بالجنسية المغربية أو جنسية احدى الدول التي
ابرمت مع المغرب اتفاقية تسمح لرعايا كل دولة بمزاولة مهنة الخبرة المحاسبية في
الدولة االخرى
.5شرط السن والتمتع بالحقوق المدنية :اشترطت نفس المادة ايضا على ضرورة بلوغ
الشخص الراغب في القيد بجدول هيئة الخبراء المحاسبين 50سنة كاملة على االقل،
وأن يكون متمتعا بحقوقه المدنية
.1شرط الوضعية القانونية ازاء الخدمة العسكرية :لم يعد لهذا الشرط اهمية على اعتبار
ان المشرع عمد الى الغاء الخدمة المدنية بمقتضى القانون رقم ،15.15و كذا الغاء
الخدمة العسكرية بمقتضى قانون55.0519
.5شرط السمعة :يتعين ان يكون مراقب الحسابات ذا سمعة وسيرة حسنة حيث ال يجب
ان يصدر في حقه حكم بعقوبة مانعة للحرية من اجل افعال مخلة بالشرف و االستقامة
واالداب العامة ،فال يجوز ان يكون مراقب لحسابات شركات المساهمة من حكم عليه
هو الرقيب األخالقي والقانوني ألعمال الشركة فهو الذي يسهر على صحة ودقة حسابات هذه األخيرة تحقيقا لمصلحة
الشركة والمساهمين والمصلحة العامة .وإذا كان األمر كذلك فإنه من الضروري تمتيع هذا المراقب بكثير من السلطات
تخول له ممارسة مهامه في جو من االستقاللية والحياد بعيدا عن أي تأثير من أي جهة كانت للمزيد من التفصيل انظر
محمد كرام " المسؤولية الجنائية لمراقب الحسابات في ضوء القانون المغربي والمقارن م س ص 1وما بعدها _
27الفقرة األولى من المادة 222من قانون شركات المساهمة
28الفقرة الثانية من المادة 222من قانون شركات المساهمة
29الفقرة األولى من المادة 222من قانون شركات المساهمة
12
يعمل مراقب الحسابات من خالل عملية إعالم المساهمين إحاطتهم بالوضعية المالية
واالقتصادية للشركة كما أن المشرع من خالل المادة 951من قانون شركات المساهمة أناطه
بضرورة إعالم أجهزة اإلدارة والتسيير بكل األخطاء واالختالالت والغاية من هذا هو خلق
التعاون والتحاور بين مختلف األجهزة المكونة للشركة من أجل التصدي إلى كل ما قد يعترض
الشركة أثناء عملها فمراقب الحسابات ملزم بتقديم التقرير العام إلى الجمعية العادية التي تنعقد
مرة في السنة على األقل
كما أن مراقب الحسابات ملزم بتحضير التراخيص كما حددت لذلك المادة 25و19
من قانون شركات المساهمة والتي تبدأ بإعالم مجلس اإلدارة أو مجلس الرقابة ولكن من
الناحية العملية فمراقب الحسابات يقوم بإرسال رسائل دورية إلى المسيرين ليذكرهم فيها
بالتزاماتهم باإلعالم بوجود اتفاقيات خاضعة للترخيص كما قد يكون هذا اإلعالم كتابة بشكل
شفوي خالل إحدى الجلسات.
وبهذا فإن مراقب الحسابات يلعب دورا أساسيا في اكتشاف األفعال الجرمية المرتكبة
داخل شركات المساهمة من خالل إلزامه وفق ما جاء به المشرع المغربي في المادة 502
من قانون 99.12بضرورة تبليغه لتلك األفعال للجهاز اإلداري للشركة مما يمكن اعتباره
بمثابة الدركي الساهر على كل األعمال التي تقوم بها الشركة غير أن هذا الدور قد ال يتحقق
في ظل المعيقات التي تطرحها المادة السالفة الذكر
ولتعميق دور مراقب الحسابات فإن المشرع المغربي أضاف إلى اختصاص المراقبة
واإلعالم مهمة التأكد من المطابقة والصدق فيما يتعلق بالقوائم التركيبية مع المعلومات الواردة
في تقرير التسيير للسنة المالية وفي الوثائق الموجهة إلى المساهمين التي تتناول الوضعية
المالية للشركة
إن مراقب الحسابات ال يقوم بإعادة إنتاج محاسبة مالية الشركة والتي سبق لجهاز التسيير أن
وضعها بل يكمن دوره في مراقبة صحتها وصدقيتها في إطار مهمة التدقيق المسماة باإلشهاد
30
حيث نميز بين اإلشهاد اإليجابي واإلشهاد السلبي وبينهما اإلشهاد المشفوع بتحفظات
الفقرة الثانية :أساس المسؤولية الجنائية لمراقب الحسابات
تعد المسؤولية الجنائية لمراقب الحسابات إحدى تطبيقات جرائم األعمال أو الجرائم
االقتصادية على وجه العموم ومن ثم فأهمية هذه المسؤولية تنبع اساسا من أهمية الجرائم
31
المشكلة لها
وبذلك تقوم المسؤولية الجنائية على اساس الفعل المادي سواء كان ايجابيا أو سلبيا
المرتكب من قبل مراقب الحسابات إذ أصبح هذا االخير من بين أهم األشخاص المساءلين في
عبد الرحيم شميعة الشركات التجارية في ضوء اخر التعديالت القانونية الطبعة 0202مطبعة سجلماسة مكناس ص
30 30 219الفقرة األولى من المادة 222من قانون شركات المساهمة
الفقرة الثانية من المادة 222من قانون شركات المساهمة 30
30الفقرة األولى من المادة 222من قانون شركات المساهمة
عبد
31فاطمة الديب القانون الجنائي لألعمال :خصوصيات وتطبيقاته ،رسالة لنيل دبلوم الماستر في القانون الخاص وحدة
العدالة الجنائية والعلوم الجنائية جامعة سيدي محمد بن عبد الله فاس كلية العلوم القانونية واالقتصادية واالجتماعية
022810222ص 22و 22
13
ظل القانون الجنائي للشركات ،زيادة على ذلك يمكن مساءلة مراقب الحسابات تأديبيا إذا أخل
بالتزاماته المهنية أو بمبادئ الشرف واالستقامة ،أو عدم احترامه للقوانين المنظمة للمهنة أمام
هيئة الخبراء المحاسبين طبقا للمادة 55من القانون المتعلق بتنظيم مهنة الخبرة المحاسبية
32
وإنشاء هيئة الخبراء المحاسبين
يسأل مراقبو الحسابات عن األخطاء التي يرتكبونها ويجازون مدنيا ببطالن القرارات التي
يتخذها في حالة خرق مقتضيات تعيينه ،لكنهم ال يسألون عن المخالفات التي يرتكبها
المتصرفون أو أعضاء مجلس الرقابة إال إذا علموا بها ولم يتقدموا بالكشف عنها في تقريرهم
33
الى الجمعية
فإذا كان المسيرون وأعضاء أجهزة التدبير والمراقبة داخل شركات المساهمة تتم
مساءلتهم مدنيا عن األخطاء الضارة بالشركة التي يشرفون على إدارتها وتسييرها فإنهم كذلك
يسألون جنائيا عن األفعال ذات الطابع اإلجرامي التي قد يقترفونها أثناء قيامهم بمهاهم ،هذه
األفعال تشكل إحدى الجرائم المنصوص عليها وعلى عقوبتها في القانون الجنائي أو إحدى
الجرائم الخاصة الواردة في قانون شركات المساهمة كما هو الحال بالنسبة للمادة 155من
34
هذا القانون التي تعاقب على جريمة اساءة استعمال أموال الشركة
حماية للشركة واستقرارها وحفاظا على استمراريتها في ممارسة أنشطتها رتب المشرع
المغربي ال مسؤولية الجنائية على مراقبي الحسابات وللقوال بتحقق المسؤولية الجنائية في
إطار قانون شركات المساهمة سواء بالنسبة للمسير أو لمراقب الحسابات فإنه يتوافر عدة
أركان ألن بانتفائها تنتفي المسؤولية الجنائية فطالما أن االعتداء على أموال الشركة وحقوق
35
األغيار فيها يعد فعال جنائيا
يعتبر الركن القانوني عنصرا أساسيا للمساءلة الجنائية إذ ال يمكن معاقبة أي عضو
في شركة المساهمة إال في حالة وجود نصوص قانونية تجرم الفعل المرتكب عمال بقاعدة ال
جريمة وال عقوبة إال بنص وعمال بذلك فإن المشرع المغربي قد حدد الركن القانوني لجرائم
شركات المساهمة من خالل المواد 191إلى 555من قانون شركات المساهمة رقم 50.02
المعدل والمتمم للقانون رقم 99.12والتي نجدها تعاقب المخالفات المتعلقة بالتسيير أو
36
التأسيس والشهر وغيرها
فمراقب الحسابات يعد بمثابة الرقيب األخالقي والقانوني ألعمال الشركة فهو الذي يسهر على
37
صحة ودقة حسابات هذه األخيرة تحقيقا لمصلحة الشركة والمساهمين والمصلحة العامة
ذلك أن طبيعة شركة المساهمة اقتضت انشاء جهاز لرقابة األعمال والحسابات وحماية الشركة
والمساهمين نظرا لنقصان الخبرة ،فقد كان إلحداث جهاز مراقبي الحسابات أهمية كبيرة
داخ ل شركة المساهمة الذي هو في حقيقته امتداد لحق الرقابة المقرر لمساهمي الشركة وما
32الحسن العيوض مسؤولية مراقب الحسابات في ضوء قانون رقم 22192المتعلق بشركات المساهمة ص 21
المادة 282من قانون شركات المساهمة
33
38خدوج فالح المسؤولية الجنائية للمسير في شركات المساهمة أطروحة دكتوراه في القانون الخاص جامعة الحسن الثاني كلية
العلوم القانونية واالقتصادية واالجتماعية عين الشق الدار البيضاء السنة الجامعية 0222-0221ص 02
39طارق يختي م س ص 092
40المادة 222من قانون شركات المساهمة
15
المبحث الثاني :المسؤولية الجنائية لمراقب الحسابات
لقد خصص قانون 12-99المتعلق بشركات المساهمة للمقتضيات الجنائية حوالي
22مادة 41ونص في هذه المواد على جرائم تتعلق بالتأسيس و اإلدارة و التسيير و بجمعيات
المساهمين ،كما تضمنت التنصيص على جرائم تتعلق باألسهم ،و بحصص المؤسسيين و
جرائم حول سندات القرض ثم جرائم عن اإلشهار ة ما يتعلق بالتصفية ،تضم كذلك عقوبات
زجرية خاصة لمراقب الحسابات.
ومما يزيد االمر صعوبة و تعقيدا أن المجرم في ميدان األعمال و التجارة هر رئيس المقاولة
أو الشركة أو المسير االجتماعي ،والذي بفضل اختصاصاته قار الواسعة و القوية،يسعى
بجرائمه إلى إفقارا لشركة باختالس أموالها أو إساءة استعمالها.
وتنعقد المسؤولية الجنائية لمراقب الحسابات سواء عند قيامه بأعمال تندرج تحت طائلة
النصوص جنائية على اعتبار أنها من الجرائم العامة العادية أو بسبب قيامه بأعمال منافية
لألعراف التجارية.
وخالفا لما يجري في المسؤولية المدنية و المسؤولية التأديبية ،فال تقوم مسؤولية مراقب
الحسابات الجنائية إال إذا كانت تصرفاته مجرمة طبقا لمبدأ لشرعية أي ال جريمة و ال عقوبة
إال لنص قانوني.42
فالجرائم الذي يقترفها مراقب الحسابات نوعان:
جرائم تقع بالمخالفة للقواعد المنظمة ألداء مراقب الحسابات لوظيفته الرقابية (المطلب االول)
وأخرى تتعلق بالمخالفة للقواعد التي تضمن كفاءاته و استقالليته في (المطلب الثاني).
المطلب األول :الجرائم المتعلقة بمخالفة مراقب الحسابات لوظيفته الرقابية
إدراكا لخطورة الدور الذي يقوم به مراقب الحسابات في الشركات والهيئات ،فقد جرم
القانون التشريعي التصرفات التي يرتكبها مراقب الحسابات إخالال بواجباته الرقابية
وتتجسد هذه الجرائم أساسا في إعطاء معلومات كاذبة عن وضع الشركة أو عدم إعالمه
ألجهزة اإلدارة باألفعال الجرمية ،وسوف نتناول هذه الجرائم على النهج التالي:
جريمة تقديم أو تأكيد معلومات كاذبة حول وضع الشركة (الفقرة األولى) و جريمة عدم
اإلعالم باألفعال الجرمية ( الفقرة الثانية).
الفقرة األولى :تقديم أو تأكيد معلومات كاذبة حول وضعية الشركة
تناول المشرع المغربي جنحة تقديم أو تأكيد معلومات كاذبة حول وضع الشركة في
الباب السادس من القسم الرابع المخصص للعقوبات الزجرية والمتعلق بمخالفات مراقبة
الشركة في القانون رقم 99-12المتعلق بشركات المساهمة وخصص لها المادة 50243
كل مراقب الحسابات إذا قدم أو أكد عمدا باسمه الخاص أو بوصفه عضوا في شركة لمراقبي الحسابات معلومات كاذبة
عن وضعية إحدى الهيئات المكلفة بالتوظيف الجماعي للقيم
ويالحظ أن عناصر جريمة المعلومات الكاذبة هي نفسها و ال تختلف إال في استعمال بعض العبارات الخاصة بالهيئات
المكلفة بالتوظيف الجماعي القيم المنقولة و هي شركات االستثمار ذات رأس المال المتغير و صندوق التوظيف
المشترك.
45نص المادة 229من قانون رقم 22192يحيط مراقب الحسابات مجلس اإلدارة أو مجلس اإلدارة الجماعية و مجلس
الرقابة علماء .2,كل األفعال التي بلغت إلى علمه أثناء مزاولة مهامه و بدا له أنها نكتسي صبغة جرمية
18
-9العنصر المادي.
يتحقق هذا الركن بإتيان الفعل الجرمي من طرف مراقب الحسابات و المتمثل في امتناعه
عن إبالغ أجهزة اإلدارة أو التدبير أو التسيير باألفعال الجرمية التي علم بها.
إذن فهذا الركن يقوم على عنصرين أساسيين هما:
-يجب أن يكون مراقب الحسابات عالما باألفعال الجرمية أثناء ممارسة مهامه.
-ان يمتنع مراقب الحسابات عن االعالم باألفعال االجرامية .
يجب أن يكون مراقب الحسابات عالما باألفعال الجرمية أثناء ممارسة مهامه:
لقد نص المشرع المغربي على هذه الجريمة في الفقرة األخيرة من المادة 502من ق ش م
إال أن تعبيره جاء عاما و غامضا في تحديد الوقائع التي تجسد عناصر هذه الجريمة مما أثار
عدة إشكاليات في هذا الشأن .حيث اثار تساؤل حول تحديد طبيعة األفعال الجرمية بحيث إن
المشرع ل م يستلزم تحديد الطبيعة الجرمية لألفعال التي يجب على مراقب الحسابات أن يعلم
بها أجهزة اإلدارة و التدبير و التسيير ،إذ يكفي أن تكتسي هذه األفعال صبغة جرمية.
قبل اإلجابة على هذه التساؤل يتعين اإلشارة إلى األفعال اإلجرامية بمفهومها العام و
المنصوص عليها في الفصل 999من ق ج م .46تنقسم إلى جنايات و جنح و مخالفات .فهل
يلزم مراقب الحسابات بالتبليغ عن جميع هذه الجرائم التي علم بها إلى الجهاز اإلداري أم
يجب التبليغ عن بعضها فقط و ذلك حسب تفاوت خطورتها؟
قبل اإلجابة على هذه التساؤل يتعين اإلشارة إلى األفعال اإلجرامية بمفهومها العام و
المنصوص عليها في الفصل 999من ق ج م ،و التي تنقسم إلى جنايات و جنح و مخالفات.
فهل يلزم مراقب الحسابات بالتبليغ عن جميع هذه الجرائم التي علم بها إلى الجهاز اإلداري
أم يجب التبليغ عن بعضها فقط و ذلك حسب تفاوت خطورتها؟
وفي هذا الصدد جاءت مقتضيات المادة 951و المادة 502من ق ش م عامة و مطلقة بحيث
لم تميز بين الجنايات و الجنح و المخالفات و بالتالي فإن مراقب الحسابات ملزم باإلعالم عن
جميع األفعال حتى ولو بدت له أنها تكتسي صبغة جرمية .
و باإلضافة إلى ما تم ذكره ،تنص المادة 951من ق ش م م ،يتعين على مراقب الحسابات
اإلعالم باألفعال الجرمية التي وصلت إلى علمه بسبب ممارسة مهامه ،أما إذا أشعر بها خارج
نطاق ممارسة مهامه فال يلتزم بإعالمها لكون العلم في هذه الجريمة ال يقترن و ال يتصل
بممارسة المهام التي تعد شرطا القيامها.47
أن يمتنع مراقب الحسابات عن اإلعالم باألفعال الجرمية:
تتحقق هذه الجريمة بفعل امتناع مراقب الحسابات عن إعالم أجهزة اإلدارة و التدبير والتسيير
باألفعال اإلجرامية التي بلغت إلى علمه.
- 2العنصر المعنوي
يتحقق الركن المعنوي بتوفر القصد الجنائي و ذلك بمجرد علم مراقب الحسابات بالفعل
46راجع في هذا الصدد الفصل 222من ق.ج
47محمد کرام م س ،ص 018و019
19
الجرمي و عدم إبالغه إلى الجهات المتخصصة عن قصد.
فالقصد الجنائي يتجسد في االمتناع اإلرادي من طرف مراقب الحسابات عن اإلبالغ رغم
علمه بالواقعة الجرمية إال أنه يجب إثبات هذا العلم لدى مراقب الحسابات و قيام سوء نيته.
ويقع عبء اإلثبات على النيابة العامة أو المطالب بالحق المدني وهذا ما استقرت عليه محكمة
النقض الفرنسية في حكمها بأنه يجب اإلدانة مراقب الحسابات إثبات علمه الدقيق و األكيد
باألعمال الجرمية ،و إذا ما استكملت الجريمة عناصرها توبع بها مراقب الحسابات و استحق
العقوبة التي أدرجت لها.48
المطلب الثاني :الجرائم المتعلقة بالحياد واستقالل مراقب الحسابات
خالل هذا المطلب سنتطرق الى جريمة افشاء السر المهني (الفقرة األولى) ،بعد
ذلك سنتناول جريمة انتحال صفة مراقب الحسابات (الفقرة الثانية).
الفقرة األولى :جريمة افشاء السر المهني
لقد مكنت التشريعات الحديثة مراقب الحسابات من التمتع بسلطات واسعة أثناء
مباشرته لمهامه ،ففي التشريع المغربي تتجسد هذه السلطات في إمكانية القيام في أي فترة من
السنة بعمليات التحقق والمراقبة ،واإلطالع في عين المكان على كل الوثائق التي يرى فيها
فائدة وخاصة العقود والدفاتر والوثائق المحاسبية وسجالت المحاضر الخاصة بالشركة
وبالشركات األم أو الشركات التابعة ،وبإمكانه اإلستعانة في أداء مهامه بمساعدين أو ممثلين
عنه بصفة خبراء أو مساعدين .والنجاح مهمته فهو يلتجأ الى جمع كل المعلومات من األغيار
الذين أنجزوا عمليات لحساب الشركة التي يراقبها ،بل يحق له بترخيص من رئيس المحكمة
بصفته قاضي المستعجالت اإلطالع على الوثائق والعقود والسندات التي يحوزها هؤالء
األغيار ،واألكثر من ذلك أنه اليمكن ألحد اإلحتجاج بالسر المهني ضد مراقب الحسابات
باستثناء مساعدي القضاء.49
والشك أن هذه السلطات الواسعة ستمكن مراقب الحسابات من اإلطالع على كافة أسرار
الشركة التي يراقبها بما فيها من نقط ضعفها وقوتها ،وقد أحال المشرع بخصوص جريمة
إفشاء السر المهني -بمقتضى الفقرة األخيرة من المادة 502من القانون رقم -99.12على
مقتضيات الفصل 555من القانون الجنائي ،إذ الزم مراقب الحسابات بالحفاظ على السر
المهني. 50
عناصر جنحة إفشاء السر المهني
باإلضافة إلى العنصر القانوني السالف الذكر ،تقوم جنحة إفشاء السر المهني على العنصر
المادي والمعنوي والذين بانعدامهما تنعدم الجريمة.
48عبد الصمد الزعنوني" :اإلجرام المالي" المجلة المغربية للتدقيق و التنمية ،العدد 20مطبعة المعارف الجديدة،
الرباط ،نجنير 0222ص 00
49محمد كرام.أطروحة لنيل الدكتوراة في الحقوق تحت عنوان المسؤولية الجنائية لمراقب الحسابات في شركة
المساهمة على ضوء القانون المغربي والمقارن.جامعة الحسن الثاني -كلية العلوم القانونية واإلقتصادية واإلجتماعية-
الدارالبيضاء – الموسم الجامعي 2221/2222
50ادولف رييولط :القانون الجنائي في شروح .منشورات جمعية تنمية البحوث والدراسات القضائية– 1991-
ص161
20
أوال :العنصر المادي
ينهض العنصر المادي لجنحة إفشاء السر المهني لمراقب الحسابات على ثالثة عناصر
أساسية هي:
يجب أن يكون هناك سر
أن يطلع عليه مراقب الحسابات
يجب أن يتم إفشاء السر
ولما كانت مهمة مراقب الحسابات مهمة دائمة وواسعة تسمح له باإلطالع على خبايا
الشركة فإن مفهوم السر المهني لمراقب الحسابات الينحصر في تلك المعلومات التي يعهد
بها إليه صراحة من طرف الشركة ،بل إنها تشمل كل األعمال واألفعال التي يطلع عليها
بحكم مهنته حتى ولو لم يتم النص عليها صراحة في عقد تعيينه .واليؤثر على صفة السرية
أن تكون المعلومات قد علم بها بعض األشخاص سابقا أو قام البعض اآلخر بتخمينها أو
تقديرها. 52
-يجب أن يطلع مراقب الحسابات على السر أثناء ممارسة مهامه:
يجب أن تكون للسر صلة بمهمة مراقب الحسابات ،بمعنى أن يعلم به ويتعرف عليه
بمناسبة قيامه
بوظيفته لدى الشركة التي يراقبها ،وخالل أدائه لهذه الوظيفة فهو يطلع على أمور تهم الشركة
اليمكن لغيره أن يعلم بها .وإذا تعرف المراقب على معلومات تهم الشركة بواسطة شخص
اخر غير مقيد بالسر في مواجهة الشركة كصديق له أو حديث الناس ،فإن الجريمة التقع ألن
المعلومات التي أفشاها ليست لها طبيعة السر المهني ألن تعرفه عليها ليس بمناسبة مهنته.
كما أن الحماية الجنائية التقتصر على سرية الوقائع التي يكون ممثلو الشركة قد اطلعوا عليها
مراقب الحسابات صراحة أو ضمنيا وإنما تمتد إلى كل الوقائع التي يمكنه أن يعلم بها بحكم
خبرته العلمية والفنية والعملية ،أو وفقا لما جاء في قرار لمحكمة النقض الفرنسية"إيداع
الواقعة وائتمان المودع لديه عليها ليس شرطا إلضفاء صفة السر عليها ،وإنما يكفي أن تكون
هذه الواقعة من طبيعة سرية ولو لم يصرح صاحب المصلحة بذلك كي يشملها اإللتزام
53نقض جنائي فرنسي بتاريخ 21مارس 1911أشار إليه علي سيد قاسم مراقب الحسابات :دراسة قانونية لدور مراقب الحسابات في شركة
المساهمة دار الفكر العربي.القاهرة.1991.ص112:
(54 Alain VIANDIER OP.CIT P :197أشار إليه محمد كرام م.س ص)112:
55
SAYAG(A) :Le commissariat aux comptes : Renforcement ou dérive ?.Droit des affaires.
(étude de centre recherche sur le droit des affaires, librairie technique 1989أشار إليه محمد كرام م.س
ص)111:
56أحمد كامل سالمة :الحماية الجنائية ألسرار المهنة.دار النهضة العربية .1911.ص421:
22
الذي دفع مراقب الحسابات إلى إفشاء أسرار الشركة ،فسواء كان هذا الباعث طيبا أو خبيثا
فإنه اليؤثر على قيام القصد وقيام الجريمة. 57
الفقرة الثانية :جريمة انتحال صفة مراقب الحسابات
أوال :جريمة انتحال لقب مراقب الحسابات
تنص المادة 900من ظهير 5يناير9111على أنه":يتعرض للعقوبات المنصوص
عليها في الفصل 159من القانون الجنائي كل من حمل لقب خبير محاسب خالفا ألحكام هذا
القانون" .أما الفصل 159ق.ج فيقضي بما يلي":من استعمل أو ادعى لقبا متعلقا بمهنة نظمها
القانون أو شهادة رسمية أو صفة حددت السلطة العامة شروط اكتسابها دون ان يستوفي
الشروط الالزمة لحمل ذلك اللقب أو تلك الشهادة أو تلك الصفة يعاقب بالحبس من ثالثة أشهر
إلى سنتين وغرامة من 950إلى 2000درهم أو بإحدى هاتين العقوبتين فقط ما لم يوجد
نص خاص يقرر عقوبة أشد"
ونستخلص من المادتين أعاله مالحظتين أساسيتين:58
أوال :إن المادة 900من ظهير 5يناير 9111ليست إال تخصيصا للفصل 159ق.ج .
بحيث إن هذا األخير نظم جريمة انتحال لقب المهنة بصفة عامة ،بشرط أن تكون هذه المهنة
منظمة قانونا ،ومن ثم فحتى لو فرضنا أن ظهير 5يناير 9111لم يتعرض لهذه الجريمة
فإن الفصل 159يصلح للتطبيق على انتحال لقب خبير محاسب أو مراقب حسابات ،ذلك
ألن مهنة الخبرة المحاسبية تعد مهنة منظمة تنظيما قانونيا .وإذا كانت المادة 900تعتبر نصا
خاصا فإنها مع ذلك لم تأت بعقوبات أشد بل اقتصرت فقط على اإلحالة على على عقوبات
الفصل 159ق.ج ،وعلى ذلك فإن النص على جريمة انتحال لقب مراقب حسابات ليس إال
تكرارا أو تأكيدا لجريمة الفصل 159ق.ج.
ثانيا :يتضح من الفصل 159ق.ج أن جريمة انتحال لقب مراقب حسابات اعتبرها المشرع
المغربي من الجنح حيث أفرد لها عقوبات تتراوح ما بين الحبس من ثالثة أشهر إلى سنتين
وغرامة من 950إلى 9.000درهم أو إحداهما فقط ،وذلك على خالف التشريع الفرنسي
الذي اقتصر على عقوبات المخالفة ،وهو ما يوحي بأن التشريع المغربي حرص على حماية
مهنة مراقبي الحسابات حماية فعالة تحول دون محاولة التطاول عليها وعلى الصفات واأللقاب
المتعلقة بها.
وسنتطرق للعناصر التكوينية لجنحة انتحال لقب مراقب الحسابات.
ثانيا :العناصر التكوينية لجنحة انتحال لقب مراقب الحسابات
تنص المادة 900من ظهير 5يناير 9111على أنه يعاقب بعقوبات الفصل 159
من حمل لقب خبير محاسب خالفا ألحكام هذا القانون .وقد حدد هذا األخير بالفعل شروط
حمل لقب خبير محاسب ،ففي خرق هذه الشروط يكمن العنصر المادي لهذه الجنحة والتي
تقوم دون ضرورة قيام قصد جنائي لدى المخالف.
خاتمة
من خالل هذا العمل تم تبيان أن مهنة مراقب الحسابات هي مهنة فنية محاسبية معقدة
ال يقوم بها إال االشخاص الذين تتوافر فيهم جملة من الشروط العملية والفنية وحتى االخالقية
و االجتماعية التي ذكرها المشرع على سبيل الحصر و التحديد ،ومنها ما نص عليها قانون
مهنة الخبرة المحاسبية 98.51وقانون شركة المساهمة 18.99التي نضم المشرع هاته
الشروط من خالل الفصلين 961و 969و كل هاته الشروط تظل معايير من الالزم توفرها
في مراقب الحسابات و هذا راجع إلى العمل الجبار والمهم الذي يضطلعون به داخل شركة
المساهمة ،وبصفة عامة فقد الزم القانون تعيين مراقب الحسابات وذلك بتكليفه بمجموعة من
الصالحيات والمهام التي يستوجب القيام بها والتي نص عليها القانون بموجب الفصل 966
من قانون ش م و التي يستفاد منها ان صالحيات مراقب الحسابات يمكن اجمالها في مهام
التحقيق والمراقبة و االعالم باالضافة اال بعض االختصاصات الموكولة له خالل اجتياز
المقاولة لمجموعة من الصعوبات حسب ما جاء به قانون 91.99و هذا ان دل على شئ دل
على على االهمية الكبيرة و الحاسمة التي يحتلها هذا الجهاز في حياة هذه الشركة اما عند
تأسيسها او في مسار حياتها و مدة نشاطها.
و نظرا ألهمية مراقب الحسابات داخل الشركة فإنه لم يسلم من بعض الجزاءات التي
اقرها له القانون و نخص بالذكر الجزاءات الجنائية التي تدخل في نطاق المسؤولية الجنائية
التي تعد احدى تطبيقات جرائم االعمال االقتصادية على وجه العموم والتي تقوم اساسا على
الفعل المادي سواء كان ايجابيا او سلبيا ،وتتعدد الجرائم التي يقوم بها مراقب الحسابات في
حالة خرق المهام الموكولة له لكن تطرقنا للبعض منها فقط؛ و نخص بالذكر الجرائم المتعلقة
25
بوظيفة مراقب الحسابات ،كتقديم معلومات كاذبة او المصادقة عليها ،وجريمة عدم االعالم
التي تنص عليه المادة 961من ق ش م .ثم الجرائم المتعلقة بالحياد واستقالل مراقب
الحسابات و يدخل ضمنها جرائم افشاء السر المهني ،و جرائم انتحال شخصية مراقب
الحسابات و قد نضم القانون هاته الجرائم بموجب 518و 516من قانون 18.99ونضرا
ألهمية مراقب الحسابات و دوره الفعال في حماية أموال الشركات التي تعتبر مساهما حيويا
في النسيج االقتصادي فإننا نقترح أنه يجب على الدولة العمل على انزال مراكز و مؤسسات
لتكوين مراقبي الحسابات ثم الرفع من سقف العقوبات المقرر في حقهم وذلك حماية ألموال
الشركات كعنصر مهم في النسيج االقتصادي.
الئحة المراجع
الكتب
القران الكريم
احمد شكري السباعي ،الوسيط في شركات ذات النفع االقتصادي،مطبعة دار النشر
المعرفة،الرباط
عالل فالي،قانون الشركات التجارية،الجزء االول،مطبعة المعارف الجديد،الدار
البيضاء
عبد الرحيم شميعة الشركات التجارية في ضوء اخر التعديالت
ثريا بوتشيش المسؤولية المدنية والجنائية للمسير في شركات المساهمة
طارق يختي المنظومة الزجرية لشركات المساهمة بين الصرامة والمرونة
محمود كبيش المسؤولية الجنائية لمراقب الحسابات في شركات المساهمة دراسة
مقارنة بين القانون المصري والفرنسي
االطروحات و الرسائل
جمال بورجي،باحث في صف الدكتوراه،التعيين االلزامي لمراقب الحسابات كمظهر
من مظاهر حكامة شركات المساهمة
26
محمد كرام اطروحة لنيل الدكتوراه في الحقوق،المسؤولية الجنائية لمراقب الحسابات
في شركة المساهمة على ضوء التشريع المغربي و المقارن 0119/0111
فاطمة الديب القانون الجنائي لألعمال خصوصياته وتطبيقاته
خدوج فالح مسؤولية مراقب الحسابات في شركات المساهمة
المواقع االلكترونية والمقاالت
الحسن العيوض مسؤولية مراقب الحسابات في ضوء قانون رقم 99.12المتعلق
بشركات المساهمة
عبد الصمد الزعنوني االجرام المالي المجلة المغربية للتدقيق والتنمية
أدولف ريبوط القانون الجنائي في شروح
موقع المعلومة االلكترونية
القوانين المؤطرة
قانون شركة المساهمة 12.99
قانون مهنة الخبرة المحاسبية92.51
قانون المسطرة الجنائية
27
الفهرس
الئحة فك الرموز11...................................................................
مقدمة15................................................................................
المبحث األول :مكانة مراقب الحسابات وأساس مسؤوليته الجنائية18..............
المطلب األول :مكانة مراقب الحسابات داخل شركات المساهمة16................
الفقرة األولى :تعيين مراقب الحسابات16............................................
الفقرة الثانية الشروط الواجب توفرها في مراقب الحسابات11.....................
المطلب الثاني :صالحيات مراقب الحسابات وأساس مسؤوليته الجنائية 99.......
الفقرة األولى صالحيات مراقب الحسابات 99.......................................
الفقرة الثانية :أساس المسؤولية الجنائية لمراقب الحسابات91......................
المبحث الثاني :المسؤولية الجنائية لمراقب الحسابات98............................
المطلب األول :الجرائم المرتبطة بمخالفة مراقب الحسابات لوظيفته الرقابية96...
الفقرة األولى :تقديم أو تأكيد معلومات كاذبة حول وضعية الشركة96.............
الفقرة الثانية :جريمة عدم إعمال مراقب الحسابات باألفعال الجرمية95...........
المطلب الثاني :الجرائم المرتبطة بالحياد واستقالل مراقب الحسابات91...........
28
الفقرة األولى :جريمة افشاء السر المهني01.........................................
الفقرة الثانية :جريمة انتحال صفة مراقب الحسابات00............................
خاتمة08..............................................................................
الئحة المراجع06....................................................................
.
29