Professional Documents
Culture Documents
v1910908 A
v1910908 A
األونسيترال
األمم املتحدة
ميكن احلصول على مزيد من املعلومات من أمانة األونسيترال على العنوان التالي:
UNCITRAL secretariat, Vienna International Centre
P.O. Box 500, 1400 Vienna, Austria
األمم املتحدة
فيينا2020 ،
ملحوظة
ً
تتألف رموز وثائق األمم املتحدة من حروف وأرقام معا .ويدل إيراد رمز منها على إحالة مرجعية
إلى إحدى وثائق األمم املتحدة.
ال تنطوي التسميات املستخدمة في هذا املنشور وال طريقة عرض املادة التي يتضمنها على
اإلعراب عن أي رأي كان من جانب األمانة العامة لألمم املتحدة بشأن املركز القانوني ألي بلد
أو إقليم أو مدينة أو منطقة أو للسلطات القائمة فيها أو بشأن تعيني حدودها أو تخومها.
هذا املنشور من إنتاج :قسم اللغة اإلنكليزية واملنشورات واملكتبة ،مكتب األمم املتحدة في فيينا.
مقرر جلنة األمم املتحدة للقانون التجاري الدولي
بشأن اعتماد دليل األونسيترال العملي
لقانون األونسيترال النموذجي
بشأن املعامالت املضمونة
وإذ تشير كذلك إلى قرار اجلمعية العامة 136/71املؤرخ 13كانون األول/ديسمبر ،2016
ًّ
إيجابيا في قانون األونسيترال النموذجي بشأن املعامالت َ
الدول بأن تنظر الذي أوصت فيه اجلمعية
َّ
املضمونة ( (((،)2016وإلى أن اللجنة اعتمدت في دورتها اخلمسني ،عام ،2017قانون األونسيترال
النموذجي بشأن املعامالت املضمونة :دليل االشتراع ( (((،)2017لكي تستفيد منه الدول عند تنقيح
التشريعات ذات الصلة باملعامالت املضمونة أو اعتمادها،
(((
مرفق قرار اجلمعية العامة .81/56
منشورات األمم املتحدة ،رقم املبيع .A.09.V.12 (((
(((
منشورات األمم املتحدة( ،نيويورك.)2011 ،
(((
منشورات األمم املتحدة(، ،فيينا.)2014 ،
(((
منشورات األمم املتحدة( ،فيينا.)2016 ،
الوثائق الرسمية للجمعية العامة ،الدورة الثانية والسبعون ،امللحق رقم ،)A/72/17( 17الفقرة .216 (((
iii
ً ُ ِّ
سلم َّ
بأن إنشاء نظام ناجع للمعامالت املضمونة ،مشفوعا بسجل للحقوق الضمانية وإذ ت
متاح لعامة الناس من النوع املنصوص عليه في القانون النموذجي ،سيؤدي على األرجح إلى زيادة
سبل احلصول على ائتمانات مضمونة يسيرة التكلفة ،مما ِّ
يعزز النمو االقتصادي والتنمية
املستدامة وسيادة القانون والشمول التمويلي ،كما يساعد على مكافحة الفقر،
عد الفريق العامل قررت ،في دورتها اخلمسني ،عام ،2017أن ُي َّوإذ تالحظ َّأنها َّ
السادس (املعني باملصالح الضمانية) مشروع دليل عملي للقانون النموذجي بشأن املعامالت
َّ
املضمونة (((،وأنها طلبت ،في دورتها احلادية واخلمسني ،عام ،2018إلى الفريق العامل أن ينجز
هذا العمل على وجه السرعة ،حتى يقدم إليها مشروعا نهائيا تنظر فيه أثناء دورتها الثانية
(((
واخلمسني ،في عام ،2019
وإذ تالحظ أيضا َّ
أن الفريق العامل السادس َّ ً
خصص ثالث دورات ،في عامي 2017
و ،2018إلعداد مشروع الدليل العمليَّ (((،
وأن الفريق العامل اعتمد ،في دورته الرابعة والثالثني
َّ
املعقودة في عام ،2018أجزاء من مشروع الدليل العملي ،واتفق على تكليف األمانة بإعداد
(((1
املشروع النهائي ومنحها املرونة في ذلك،
أن مشروع الدليل العملي يقدم إرشادات إلى األطراف وإذ تالحظ كذلك بارتياح َّ
املشاركة في املعامالت املضمونة وكذلك إلى أطراف معنية أخرى في الدول التي اشترعت القانون
النموذجي بشأن املعامالت املضمونة عن طريق وصف أنواع املعامالت املضمونة التي ميكن
للجهات الدائنة وغيرها من املنشآت التجارية القيام بها في إطار القانون النموذجي ،وتقدمي
ً
شروح لكل خطوة على حدة بشأن كيفية إجراء أكثر املعامالت شيوعا وأهمها من الناحية التجارية،
وإذ تعرب عن تقديرها للمنظمات الدولية احلكومية وغير احلكومية العاملة في مجال
قدمته من مساهمة ودعم في إعداد القانون النموذجي إصالح قانون املعامالت املضمونة ملا َّ
بشأن املعامالت املضمونة ودليل اشتراعه ومشروع الدليل العملي،
ً
وإذ تعرب أيضا عن تقديرها للخبراء واملمارسني في مجال املعامالت املضمونة الذين
أسهموا بخبرتهم في عمل األمانة على إعداد مشروع الدليل العملي وتنقيحه،
وبعد أن نظرت في مشروع الدليل العملي في دورتها الثانية واخلمسني ،عام ،2019
املرجع نفسه ،الفقرتان 227و449؛ والوثائق الرسمية للجمعية العامة ،الدورة الثالثة والسبعون ،امللحق رقم ،)A/73/17( 17 (((
الفقرة .161
املرجع نفسه ،الدورة الثالثة والسبعون ،امللحق رقم ،)A/73/17( 17الفقرة .163 (((
لالطالع على تقارير دورات الفريق العامل املذكورة ،انظر الوثائق A/CN.9/932و A/CN.9/938و.A/CN.9/967 (((
iv
تعتمد دليل األونسيترال العملي لقانون األونسيترال النموذجي بشأن املعامالت –1
املضمونة ،الذي يتألف من النص الوارد في الوثيقة A/CN.9/993مع التعديالت التي اعتمدتها
ً
في دورتها الثانية واخلمسني ((1(،وتأذن لألمانة بإدخال ما يلزم من تنقيحات وفقا لذلك؛
تطلب إلى األمني العام أن ينشر دليل األونسيترال العملي بلغات األمم –2
ِّ
املتحدة الرسمية الست ،مبا يشمل نشره إلكترونيا بتلك اللغات ،وأن يعممه على نطاق واسع على
احلكومات وسائر الهيئات املهتمة؛
ًّ
إيجابيا في القانون النموذجي عند تنقيح توصي جميع الدول بأن تنظر –3
ً ً
أو اعتماد تشريعات ذات صلة باملعامالت املضمونة ،آخذة بعني االعتبار أيضا املعلومات الواردة
في دليل االشتراع ،وتدعو الدول التي استخدمت القانون النموذجي إلى أن تبلغ اللجنة بذلك؛
ً
توصي أيضا بأن ُيتاح الدليل العملي على نطاق واسع ،وأن تنظر الدول –4
ً
في االضطالع بجهود لبناء القدرات استنادا إليه بهدف مساعدة األطراف في املعامالت التي
يتيحها القانون النموذجي ِّ
وييسرها.
الوثائق الرسمية للجمعية العامة ،الدورة الرابعة والسبعون ،امللحق رقم ،)A/74/17( 17الفقرات .98-78 (((1
v
املحتويات
مقدمة 1 . ........................................................................... أوال –
ألف – الغرض من الدليل 1 ..............................................................
– 1موضوع الدليل 1 .............................................................
– 2اجلمهور املستهدف 1 ........................................................
2 باء – السمات والفوائد الرئيسية للقانون النموذجي...................................
2 – 1توسيع فرص احلصول على االئتمان بتكلفة معقولة.......................
2 – 2ما هو احلق الضماني؟.....................................................
2 – 3نظام شامل للمعامالت املضمونة ..........................................
3 – 4نهج وظيفي ووحدوي حيال املعامالت املضمونة...........................
3 – 5طريقة بسيطة إلنشاء احلق الضماني.....................................
4 – 6نظام بسيط وشفاف للتسجيل.............................................
4 – 7املرونة املمنوحة لألطراف .................................................
جيم – بعض األمور التي ينبغي مراعاتها 4 ..............................................
– 1يتناول الدليل استخدام املوجودات املنقولة كضمانة
رهنية للتمويل املضمون 4 ....................................................
– 2املصطلحات املستخدمة في الدليل 5 ........................................
– 3ال يتناول الدليل كل ما ورد في القانون النموذجي5 .........................
– 4القانون النموذجي يتضمن خيارات 5 ........................................
– 5تفاعل القانون النموذجي مع القوانني األخرى5 .............................
دال – املعامالت املضمونة املتعلقة باملنشآت الصغرى 6 .................................
vi
28 باء – خطوة متهيدية رئيسية للتمويل املضمون :توخي العناية الواجبة................
28 – 1مسائل عامة................................................................
30 – 2العناية الواجبة بشأن املانح ................................................
30 – 3العناية الواجبة بشأن املوجودات املراد رهنها .............................
– 4التدابير الواجب اتخاذها في حالة وجود مطالبني منافسني،
ً
وخصوصا املطالبني املنافسني األعلى مرتبة 36 ..............................
جيم – البحث في السجل 38 ..............................................................
– 1مسائل عامة38 ................................................................
– 2األشخاص الذين ينبغي لهم البحث في السجل
38 وتوقيته.................................................... وأسباب البحث
– 3كيفية البحث في السجل40 ...................................................
– 4احلاالت التي قد ال يكفي فيها البحث باستخدام اسم واحد 41 .............
– 5البحث في سجالت أخرى 43 ................................................
43 دال – إعداد االتفاق الضماني .........................................................
43 – 1مسائل عامة ...............................................................
44 – 2متطلبات االتفاق الضماني ................................................
46 – 3األحكام األخرى التي ميكن إدراجها في االتفاق الضماني ...............
49 هاء – تسجيل إشعار في السجل.......................................................
49 يسجل؟ ............................................ – 1من الذي ينبغي له أن ِّ
50 – 2متى ينبغي تسجيل إشعار أولي؟ ..........................................
50 – 3كيف ُي َّ
سجل اإلشعار األولي؟ ..............................................
51 – 4احلصول على إذن املانح ..................................................
51 – 5ما هي املعلومات املطلوبة في اإلشعار األولي؟ ...........................
55 َّ
املسجل إلى املانح .................... – 6االلتزام بإرسال نسخة من اإلشعار
56 – 7من ميكنه تسجيل إشعار بالتعديل؟ .......................................
56 – 8توقيت تسجيل اإلشعار بالتعديل وكيفيته .................................
ً
63 – 9من ميكنه أن يسجل إشعارا باإللغاء ،ومتى وكيف؟........................
64 – 10االلتزام بتسجيل إشعار بالتعديل أو باإللغاء .............................
66 – 11التسجيل غير املأذون به إلشعار بالتعديل أو باإللغاء ...................
68 – 12التسجيل في سجالت أخرى .............................................
69 واو – احلاجة إلى الرصد املتواصل....................................................
69 – 1مسائل عامة................................................................
70 – 2الرصد املستمر للمانح .....................................................
70 – 3الرصد املستمر للموجودات املرهونة ......................................
vii
72 زاي – حتديد أولوية احلق الضماني...................................................
ً
73 – 1الدائنون املضمونون املنافسون وقاعدة األولوية لألسبق تسجيال ........
74 – 2مشترو املوجود املرهون ومستأجروه واملرخص لهم باستخدامه ..........
75 – 3األولوية املطلقة للحق الضماني االحتيازي ................................
78 – 4أثر إعسار املانح............................................................
78 – 5املطالبات ذات األفضلية ..................................................
79 – 6الدائن بحكم قضائي.......................................................
حاء – انقضاء احلق الضماني لدى الوفاء بااللتزام املضمون 80 .........................
81 طاء – كيفية إنفاذ احلق الضماني .....................................................
81 – 1التقصير واخليارات املتاحة للدائن املضمون ..............................
82 – 2أساسيات اإلنفاذ مبقتضى القانون النموذجي.............................
84 – 3خطوة أولية في اإلنفاذ – حيازة املوجودات املرهونة ......................
85 – 4أساليب اإلنفاذ.............................................................
89 – 5حق املانح واألشخاص املتأثرين بإنهاء عملية اإلنفاذ......................
90 – 6حق الدائن املضمون األعلى مرتبة في تولي عملية اإلنفاذ................
91 – 7توزيع عائدات التصرف في املوجودات املرهونة...........................
92 – 8حقوق مشتري املوجودات املرهونة.........................................
92 ياء – االنتقال إلى تطبيق القانون النموذجي...........................................
92 – 1مسائل عامة................................................................
93 – 2انطباق القانون النموذجي على احلقوق الضمانية السابقة ...............
93 – 3احلاالت التي قد يظل القانون السابق ساريا عليها .......................
– 4كيفية احلفاظ على نفاذ احلق الضماني السابق
جتاه األطراف الثالثة 94 ......................................................
– 5مثال على كيفية تطبيق القواعد االنتقالية للقانون النموذجي94 .............
كاف – املسائل الناشئة عن املعامالت العابرة للحدود 96 .................................
– 1مسائل عامة96 ................................................................
– 2ملحة عامة عن القواعد اخلاصة بتنازع القوانني
الواردة في القانون النموذجي97 ..............................................
– 3قواعد تنازع القوانني اخلاصة بأنواع معينة من املوجودات 98 ...............
– 4أمثلة على كيفية تطبيق قواعد تنازع القوانني
الواردة في القانون النموذجي99 ..............................................
– 5نفاذ البنود املتعلقة باختيار القانون واختيار مكان التقاضي 101 ...........
viii
ً
ثالثا – التفاعل بني القانون النموذجي واألطر التنظيمية التحوطية103 ...................
ألف – مقدمة 103 ..........................................................................
ب ــاء – املصطلحات الرئيسية105 ...........................................................
جيم – تعزيز التنسيق بني القانون النموذجي واللوائح التنظيمية
التحوطية الوطنية 107 ..............................................................
املرفقات
أوال – القانون النموذجي وعمل األونسيترال في مجال املعامالت املضمونة113 .............. .
ثانيا – مسرد املصطلحات115 .................................................................. .
ثالثا – عينة استبيان توخي العناية121 ......................................................... .
رابعا – عينتان من االتفاقات الضمانية126 ..................................................... .
ًّ ًّ
ضمانيا في موجودات محددة 126 .................. ألف – عينة اتفاق ضماني ينشئ حقا
بــاء – عينة اتفاق ضماني يشمل جميع موجودات املانح 126 ...............................
.خامسا – عينة من شروط االحتفاظ بحق امللكية133 .............................................
.سادسا –.عينة منوذج :إذن من املانح بتسجيل إشعار في السجل
قبل إبرام االتفاق الضماني 134 .........................................................
.سابعا – عينة منوذج :طلب من املانح بتسجيل إشعار بالتعديل أو باإللغاء 135 ..................
ثامنا – عينة منوذج :شهادة أساس االقتراض 136 ............................................. .
.تاسعا – عينة منوذج :إشعار من الدائن املضمون بعزمه على بيع املوجودات املرهونة 138 ......
.عاشرا – عينة منوذج :اقتراح من الدائن املضمون باحتياز املوجودات املرهونة139 ..............
.حادي عشر –.عينة منوذج :تعليمات بالدفع موجهة من الدائن املضمون
إلى املدين باملستحقات 140 .............................................................
ix
أوال – مقدمة
– 1موضوع الدليل
يقدم هذا الدليل إرشادات عملية إلى األطراف املشاركة في املعامالت املضمونة في –1
الدول التي تشترع قانون األونسيترال النموذجي بشأن املعامالت املضمونة (ˮ( )2016القانون
النموذجي”) .ويقوم هذا الدليل مبا يلي:
• شرح السمات والفوائد الرئيسية للقانون النموذجي؛
• وصف أنواع املعامالت املضمونة التي ميكن االضطالع بها في إطار القانون
النموذجي؛
• تقدمي شروح متدرجة خلطوات تنفيذ أشيع املعامالت املضمونة انتشارا وأهمها
من الناحية التجارية.
– 2اجلمهور املستهدف
هذا الدليل موجه إلى القراء الذين يودون فهم املعامالت التي ينظمها القانون –2
النموذجي ،ويتيحها في كثير من احلاالت .ويقدم هذا الفصل موجزا للفوائد الرئيسية للقانون
النموذجي واألمور التي يجب أن يأخذها القراء في االعتبار وهم يطالعون الدليل .ويقدم الفصل
الثاني إرشادات موجهة أساسا إلى الدائنني واملدينني (وكذلك إلى مستشاريهم) بشأن كيفية
االضطالع بعدة أنواع شائعة من املعامالت املضمونة .كما أنه يقدم إرشادات إلى غيرهم ممن
قد تتأثر حقوقهم باملعاملة املضمونة (على سبيل املثال مشتري املوجود اخلاضع حلق ضماني،
ً والدائن بحكم قضائي ملدين ،وممثل إعسار املانح) .أما الفصل الثالث ،فهو َّ
موجه أساسا إلى
املؤسسات املالية اخلاضعة للرقابة التنظيمية وأجهزة الرقابة التنظيمية التحوطية.
وهذا الدليل مفيد أيضا لسائر املعنيني بهذا املوضوع ،مثل صناع السياسات واملشرعني –3
َّ
في الدول التي تنظر في اعتماد القانون النموذجي ،وكذلك القضاة واملحكمني.
1
دليل األونسيترال العملي للقانون النموذجي بشأن املعامالت املضمونة 2
وفي معظم احلاالت ،يكون املدين هو الشخص الذي مينح احلق الضماني (ˮاملانح”) –7
ًّ ًّ ً
ضمانيا في موجوداته لضمان الوفاء بااللتزام بيد أن بإمكان أي شخص أيضا أن مينح حقا
القائم على شخص آخر.
وعملية التسجيل ،التي تنص عليها األحكام النموذجية املتعلقة بالسجل بالقانون – 14
النموذجي (ˮاألحكام النموذجية املتعلقة بالسجل”) بسيطة ومباشرة ،فالدائنون املضمونون
ال يحتاجون إلى تقدمي االتفاق الضماني أو أي وثائق أخرى .وميكن إجراء عمليات التسجيل في
ًّ ً ِّ
ضمانيا. أي وقت ،حتى قبل أن تبرم األطراف اتفاقا
وال يتناول هذا الدليل املعامالت التيتتم باستخدام املمتلكات غير املنقولة (مثل األراضي – 18
أو املباني) كضمانة رهنية ،ألن هذه املعامالت غير مشمولة بالقانون النموذجي .وال يتناول هذا
َ ً
املستبعدة من نطاق القانون النموذجي (مثل األوراق املالية الدليل أيضا املوجودات املنقولة
املودعة لدى وسيط).
كما أنه ليس دليال عمليا عاما للتمويل ،وال يوفر إرشادات بشأن املمارسات التمويلية – 19
اجليدة إال عندما ينطوي التمويل على استعمال موجودات منقولة كضمان.
اإلجراءات املدنية .وقد تكون املعاهدات واالتفاقيات الدولية املنطبقة في الدولة املشترعة ذات
ً
صلة أيضا .وينبغي للقراء أن يحددوا الكيفية التي قد تؤثر بها هذه القوانني األخرى على
املعامالت في إطار القانون النموذجي.
وفي بعض احلاالت ،يتوخى القانون النموذجي هذا التفاعل .فهو ينص ،على سبيل – 24
املثال ،على أن اخلطوات التي يلزم أن يتخذها الدائن بحكم قضائي الكتساب حقوق في املوجودات
املرهونة ميكن أن تكون محددة في القوانني األخرى للدولة املشترعة (املادة )1( 37من القانون
النموذجي) .وميكن تطبيق أحكام القوانني األخرى حتى وإن لم ينص القانون النموذجي على
ً
ذلك صراحة .وقد ال تكون هذه القوانني خاصة حتديدا باملعامالت املضمونة .فعلى سبيل
املثال ،تنطبق على االتفاقات الضمانية بوجه عام قواعد قانون العقود ،التي حتدد ما يتعني على
ملزم.
األطراف القيام به إلبرام عقد ِ
وقد تكون هناك قوانني أخرى حتد من انطباق القانون النموذجي ،مثل القوانني التي – 25
ً
قد حتد من قدرة بعض أنواع األطراف على إبرام اتفاقات ضمانية أو التي قد تفرض قيودا
على اإلنفاذ بشأن أنواع معينة من املوجودات .كما أن القانون في بعض الدول قد يحد من
نطاق املوجودات التي ميكن رهنها إذا كانت قيمتها تتجاوز إلى حد بعيد قيمة االلتزام املضمون
(وهو ما يشار إليه في أحيان كثيرة باسم منع ˮاملغاالة في الضمانات الرهنية” ،انظر دليل
األونسيترال التشريعي بشأن املعامالت املضمونة ،الفصل الثاني ،الفقرتني 68و .)69وينبغي
للقراء التحقق مما إذا كانت قوانني الدولة املشترعة تفرض ًّأيا من تلك القيود.
القانون النموذجي مصمم لتحسني إمكانية حصول جميع أنواع املنشآت التجارية على – 26
التمويل وخفض تكلفة االئتمان عليها .وهو مناسب بصفة خاصة للمنشآت الصغيرة واملتوسطة،
ً ً
التي متثل أكثر أشكال املنشآت التجارية شيوعا في معظم الدول .ويتيح القانون النموذجي أيضا
اإلقراض املضمون للمنشآت الصغرى التي رمبا لم تتوفر لها سوى سبل محدودة للحصول على
االئتمان في ظل القوانني السابقة عليه ألن اآلليات املناسبة لضمان القروض للمنشآت الصغرى
لم تكن متاحة بسهولة أو ألن التكاليف املرتبطة بذلك كانت باهظة.
يريد شخص ما ،مثل السيدة ˮسني” ،اقتراض نقود لبدء مشروع جتاري لبيع الطعام في الشارع.
وال متلك السيدة ˮسني” سوى أغراض منزلية ،مثل معداتها اخلاصة بالطهي ،لتقدميها
ً ً
كضمانة رهنية .ويقدم املقرض ˮصاد” إلى السيدة ˮسني” قرضا ملدة ثالثة أشهر مضمونا
بأغراضها املنزلية ،وتستخدمه السيدة ˮسني” لشراء اللوازم املطلوبة ملشروعها التجاري.
7 مدقم – الوأ
وتقرر السيدة ˮسني” أن تطلق على مشروعها اسم ˮأكل بيتي” .وبعد مضي ثالثة أشهر،
ينجح مشروعها في تثبيت أقدامه ،وتتمكن السيدة ˮسني” من سداد القرض .وبعدها تطلب
املقرض ˮصاد” قرضا أكبر .ويقدم املقرض ˮصاد” القرض هذه املرة بضمان األشياء من ِ
التي اشترتها السيدة ˮسني” من أجل املشروع واألموال التي جنتها من بيع األطعمة.
يتعلق املثال السابق بالتمويل املضمون للمنشآت الصغرى .وهو يبني بعض السمات – 27
النمطية للعديد من املنشآت الصغرى ومتويلها املضمون .ومن املرجح أن يكون مبلغ القرض
بالغ الصغر .والسيدة ˮسني” هي فرد ،ومنشأتها التجارية ليست شخصية اعتبارية ،ولذا
شخصيا ،على الرغم من أن منشأتها تعمل حتت االسمًّ يقدم إلى السيدة ˮسني” فإن القرض َّ
التجاري ˮأكل بيتي” .وال يوجد متييز كبير بني تلك املنشأة التجارية وصاحبتها التي تديرها،
أو بني موجودات املنشأة التجارية واملوجودات املنزلية املقدمة كضمانة.
وكما هو معتاد بالنسبة للعديد من املنشآت الصغرى ،ال حتتاج السيدة ˮسني” إلى – 28
تسجيل منشأتها التجارية في أي سجل عمومي .وهذا يعني أن من غير املحتمل أن تكون املعلومات
املتعلقة باملركز القانوني أو الوضع املالي للمنشأة وباسم وعنوان الشخص الذي يدير املنشأة
متاحة لالطالع العام .وحتى عندما تثبت منشأة ˮأكل بيتي” دعائمها ،قد ال حتتفظ السيدة
ˮسني” بسجالت محاسبية ميكن للمقرض ˮصاد” االطالع عليها لفهم التدفقات النقدية .ومن
ً
املرجح أيضا أن تكون إيرادات املنشأة ونفقاتها مختلطة مع إيرادات ونفقات السيدة ˮسني”.
وتطرح هذه السمات بعض التحديات أمام املقرض ˮصاد” لدى تقييمه لطلب السيدة – 29
ˮسني” للبت فيما إذا كان سيقدم لها االئتمان املضمون وكيفية تقدميه .وقد يؤثر نقص املعلومات
املالية الرسمية (مبا فيها املعلومات املستمدة من مكاتب االئتمان) وعدم تسجيل املنشأة في
السجالت العمومية على نوع تدابير العناية الواجبة التي يتعني على املقرض ˮصاد” توخيها،
فينبغي على املقرض ˮصاد” ،عند تسجيل إشعار في السجل ،استخدام اسم السيدة ˮسني”،
ً
ال االسم التجاري ˮأكل بيتي” .وينبغي للمقرض ˮصاد” أيضا أن يرصد عن كثب أعمال السيدة
ˮسني” خالل فترة القرض ،بحيث يصبح على علم بأي تغييرات في االسم أو العنوان أو املركز
ً
القانوني أو مكان املوجودات أو أي مسائل أخرى قد تؤثر سلبا على حقه الضماني ،مبا في ذلك
القدرة على إنفاذه.
ومن زاوية أعم ،ينبغي للمقرض ˮصاد” أن يراعي أن قدرته على إنشاء حقه الضماني – 30
ُّ
أو إنفاذه قد حتد منها قوانني أخرى في الدولة املشترعة ،مثل القوانني التي تقيد إنشاء حقوق
ضمانية في السلع املنزلية أو احلجز على األغراض الشخصية ،والقوانني التي ُّ
حتد من حجم
املبلغ الذي يجوز إنفاذ احلق الضماني بشأنه في تلك املوجودات.
ثانيا – كيفية إجراء المعامالت المضمونة
في إطار القانون النموذجي
وال تشكل املعامالت املوصوفة في هذا الفصل على اإلطالق أنواع املعامالت الوحيدة – 32
املمكنة في إطار القانون النموذجي .فعلى سبيل املثال ،يجوز اجلمع بني املعامالت املبينة في هذا
الفصل الستحداث طائفة واسعة من منتجات التمويل املضمون .وبهذه الطريقةِّ ،
ييسر القانون
النموذجي متويل سالسل التوريد وترتيبات سالسل القيمة ،وكذلك الترتيبات التمويلية األكثر
َّ ً
املجمع والتسنيد (التوريق). تعقيدا ،مثل اإلقراض
ال يفرض القانون النموذجي سوى شرطني يجب الوفاء بهما إلنشاء حق ضماني نافذ – 33
جتاه املانح في موجودات منقولة ،وهما:
ًّ ًّ
ضمانيا فيها • أن تكون املوجودات املراد رهنها موجودات ميكن للمانح أن مينح حقا
غير أن احلق الضماني النافذ فقط جتاه املانح ليست له قيمة عملية كبيرة ،وعلى – 34
الدائن املضمون أن يتخذ خطوات لكي يجعل حقه الضماني نافذا جتاه األطراف الثالثة.
وال يحتاج الدائن املضمون إلى حيازة املوجود املرهون لكي يكون حقه الضماني نافذا جتاه املانح
واألطراف الثالثة .ومعنى هذا أن حتديد الطرف الذي سيحتفظ بحيازة املوجود املرهون هو
قرار قائم إلى حد بعيد على االعتبارات التجارية.
9
دليل األونسيترال العملي للقانون النموذجي بشأن املعامالت املضمونة 10
املثال :1تعمل الشركة ˮسني” في مجال الطباعة وترغب في أن تقترض نقودا من املصرف
ˮصاد” .واملصرف ˮصاد” مستعد لتقدمي القرض بضمان مطبعة الشركة ˮسني” ،غير
أن الشركة ˮسني” حتتاج إلى االحتفاظ بحيازة املطبعة لتواصل أعمالها التجارية.
املثال :2تريد املصممة ˮسني” اقتراض نقود من املصرف ˮصاد” لبدء مشروع خاص
بها .وليس لدى املصممة ˮسني” في الوقت الراهن أي موجودات جتارية لضمان القرض،
لكن لديها بعض املجوهرات العتيقة .واملصرف ˮصاد” على استعداد إلقراضها املبلغ
بضمان تلك املجوهرات.
يجب أن تكون لدى املانح حقوق في املوجودات املراد رهنها أو صالحية رهنها حتى – 35
َيمنح حقا ضمانيا فيها (القانون النموذجي ،املادة )1( 6و( .))2وغالبا ما يكون املانح هو مالك
املوجودات ،وهو ما يكفي لتمكينه من منح حق ضماني في تلك املوجودات.
في املثال ،1يحتاج املصرف ˮصاد” ،كي يحصل على حق ضماني في املطبعة ،أن يبرم – 38
ً
اتفاقا مع الشركة ˮسني” إلنشاء حق ضماني لصاحله (ˮاالتفاق الضماني”) .وليس من الضروري
أن يحصل املصرف ˮصاد” على حيازة املوجود ،وميكن أن تبقى املطبعة في حيازة الشركة ˮسني”
حتى تتمكن من مواصلة استخدامها .ويشار عادة إلى هذا احلق باسم باحلق الضماني غير احليازي.
11 ذومنلا نوناقلا راطإ يف ةنومضملا تالماعملا ءارجإ ةيفيك – ايناث
ويحدد القانون النموذجي بعض املتطلبات الدنيا لالتفاق الضماني (القانون النموذجي، – 39
املادة .))3( 6ومن ثم ،فإن االتفاق الضماني يجب أن:
ِّ ً
• يكون مكتوبا وأن توقعه الشركة ˮسني”
ِّ
يحدد هوية الطرفني (املصرف ˮصاد” بوصفه الدائن املضمون ،والشركة ˮسني” •
بوصفها املانح)
• يصف االلتزام املضمون
• يصف املوجود املرهون (املطبعة) على نحو ِّ
يحددها بشكل معقول.
ولعل بعض الدول املشترعة تود أيضا اشتراط أن يحدد االتفاق الضماني املبلغ – 40
األقصى الذي يجوز في حدوده إنفاذ احلق الضماني (القانون النموذجي ،املادة ( )3( 6د)).
املعامالت التي يحصل فيها الدائن املضمون على حيازة املوجودات املرهونة
في املثال ،2ميكن للمصرف ˮصاد” أن يبرم اتفاقا ضمانيا مكتوبا مع املصممة – 41
ˮسني” للحصول على حق ضماني في املجوهرات ،لكنه إذا حصل على حيازة املجوهرات،
فيمكن أن يكون االتفاق ضماني شفويا وال يلزم تدوينه (املادة )4( 6من القانون النموذجي).
ويشار إلى هذا عادة بالرهن احليازي أو احلق الضماني احليازي .لكن احلكمة تدعو إلى وضع
االتفاق الضماني كتابة لتجنب نشوء أي منازعات الحقة حول شروطه ،وفي حالة املصرف
ˮصاد” ،إعادة املجوهرات إلى ˮسني”.
والطريقة األشيع التي ميكن بها للمصرف ˮصاد” أن يجعل حقه الضماني في املطبعة – 43
ً
نافذا جتاه األطراف الثالثة هي تسجيل إشعار في السجل (فيما يخص كيفية تسجيل اإلشعار،
انظر القسم هاء من الفصل الثاني) .وميكن لألطراف الثالثة عندئذ التحري عن احتمال وجود
حق ضماني للمصرف ˮصاد” في املطبعة بالبحث في السجل.
دليل األونسيترال العملي للقانون النموذجي بشأن املعامالت املضمونة 12
في املثال ،2ميكن للمصرف ˮصاد” أيضا أن يسجل إشعارا في السجل يصف فيه – 44
املجوهرات .أما إذا حصل املصرف ˮصاد” على حيازة املجوهرات ،فلن يحتاج إلى تسجيل إشعار
لكي يجعل حقه الضماني نافذا جتاه األطراف الثالثة (املادة )2( 18من القانون النموذجي).
وال يلزم كذلك اتفاق ضماني مكتوب كما ورد من قبل.
ومع هذا ،فمن األسلم أن يتخذ املصرف ˮصاد” هذه اخلطوات على أية حال ألن – 45
وجود اتفاق ضماني مكتوب وإشعار مسجل في السجل يعني أن حقه الضماني سيظل نافذا
جتاه املانح واألطراف الثالثة إذا ما قرر التخلي الحقا عن حيازة املجوهرات.
هل ميكن للحق الضماني أن يضمن الوفاء بالتزام مستحق على شخص غير املانح؟
عادة ما يكون املانح هو الشخص املدين بااللتزام املضمون .غير أن القانون النموذجي – 46
يسمح للمرء مبنح حق ضماني في موجوداته لضمان الوفاء بالتزام مستحق على شخص آخر،
ففي املثال ،1ميكن للشركة ˮسني” مثال أن متنح حقا ضمانيا في املطبعة لضمان قرض يقدمه
املصرف ˮصاد” للشركة ˮغني”.
وهذا النوع من الترتيب شائع لدى تقدمي التمويل إلى مجموعة من الشركات (انظر – 47
ًّ ًّ
املثال .)7وفي تلك احلالة ،تقدم كل شركة في املجموعة حقا ضمانيا في موجوداتها لضمان
التزامات جميع أعضاء املجموعة اآلخرين .ومن األمثلة األخرى على هذا الترتيب قيام أحد
أفراد األسرة بتقدمي موجوداته كضمان لقرض مقدم إلى فرد آخر من أفراد األسرة .غير أن
هذه األنواع من الترتيبات قد تكون َّ
مقيدة أو محظورة مبوجب قوانني أخرى في الدولة املشترعة.
ً ِّ
املثال :3تشغل الشركة ˮسني” منشأة إلدارة املؤمترات ،ومتلك عددا من أجهزة العرض
العالية اجلودة .وتريد هذه الشركة اقتراض نقود من املصرف ˮصاد” .ويبدي املصرف
ˮصاد” استعداده لتقدمي القرض بضمان جميع أجهزة عرض الشركة ˮسني”.
13 ذومنلا نوناقلا راطإ يف ةنومضملا تالماعملا ءارجإ ةيفيك – ايناث
ًّ ًّ
ضمانيا في أكثر من موجود يتيح القانون النموذجي للدائن املضمون أن يأخذ حقا – 48
واحد من موجودات املانح في آن واحد (القانون النموذجي ،املادة .)8وكما في املثال ،1فإن
كل ما يحتاج إليه املصرف ˮصاد” هو ضمان أن يشمل وصف املوجودات املرهونة في االتفاق
الضماني وفي اإلشعار جميع أجهزة عرض الشركة ˮسني” ،وليس مجرد جهاز عرض واحد،
وميكن القيام بذلك بتضمينه وصفا عاما لها (على سبيل املثال ،باستخدام عبارة ˮجميع أجهزة
العرض”) أو بقيد كل جهاز منها على نحو منفرد (على سبيل املثال ،من خالل إدراج جهة صنعه
ورقمه التسلسلي) (القانون النموذجي ،املادة ،9وانظر القسم هاء– 5من الفصل الثاني).
املثال :4لدى املزارع ˮسني” مزرعة لتسمني املاشية ،وهو يود اقتراض نقود من املصرف
ˮصاد” لشراء علف لها .واملصرف ˮصاد” على استعداد لتقدمي القرض بضمان ماشية
املزارع ˮسني” ،مبا في ذلك املاشية التي سيشتريها ذلك املزارع الحقا.
ًّ ًّ
ضمانيا فيما ميلكه بالفعل من موجودات ال يتيح القانون النموذجي للمانح أن مينح حقا – 49
فحسب ،بل أيضا في املوجودات التي لم تتأت بعد ،أو لم يكتسب فيها حقوقا بعد ،وقت إبرام
االتفاق الضماني (القانون النموذجي ،املادة ،)2( 6ولالطالع على تعريف ˮاملوجود اآلجل”،
انظر املادة ( 2ز ز)).
ًّ ًّ
ضمانيا في املاشية ،سوى وليس على املصرف ˮصاد” في املثال ،4كي يأخذ حقا – 50
اتباع نفس اخلطوات الواردة في املثال .1والفرق الوحيد هو أنه ينبغي للمصرف ˮصاد” أن
يصف املوجودات املرهونة ،في االتفاق الضماني واإلشعار على حد سواء ،لتشمل أي رؤوس
ماشية قد يشتريها املزارع ˮسني” في املستقبل ،وذلك مثال بعبارة من قبيل ˮجميع رؤوس
املاشية ،احلاضرة واآلجلة على حد سواء” .وبهذه الطريقة يحصل املصرف ˮسني” على ما يلي:
• حق ضماني في جميع رؤوس املاشية التي ميلكها املزارع ˮسني” بالفعل عند إبرام
االتفاق الضماني
• حق ضماني في أي رؤوس ماشية أخرى يشتريها املزارع ˮصاد” في املستقبل.
ً ً ًّ ً
ضمانيا منفصال أو يسجل إشعارا وال يتعني على املصرف ˮصاد” أن يبرم اتفاقا – 51
ًّ ًّ ًّ
آخر إذا ما اشترى املزارع ˮسني” ماشية إضافية ،ألنه سوف يأخذ حقا ضمانيا تلقائيا في كل
املاشية اجلديدة التي يشتريها املزارع ˮسني”.
دليل األونسيترال العملي للقانون النموذجي بشأن املعامالت املضمونة 14
املثال :5تنظم شركة “سني” السياحية رحالت سفاري في األدغال ،وتعتزم توسيع
أنشطتها لتشمل رحالت بالقوارب في األنهار السريعة .وهي ترغب في اقتراض نقود من
املصرف ˮصاد” لتغطية تكاليف توسيع أنشطتها .واملصرف ˮصاد” على استعداد لتقدمي
القرض بضمان جميع موجودات شركة “سني” السياحية ،مبا في ذلك املوجودات اآلجلة.
إن أخذ حق ضماني في جميع موجودات املانح املنقولة ،احلاضرة واآلجلة على حد – 52
سواء ،ليس أصعب من أخذه في موجود واحد حالي ،فال يحتاج املصرف ˮصاد” سوى اتباع
نفس اخلطوات الواردة في األمثلة السابقة ،والفارق الوحيد هو أن على املصرف ˮصاد” أن
يصف املوجودات املرهونة ،في االتفاق الضماني واإلشعار على حد سواء ،على نحو يشملها
جميعا ،كأن يستخدم مثال عبارة من قبيل ˮجميع املوجودات املنقولة ،احلاضرة واآلجلة على
ًّ ًّ
ضمانيا في جميع املوجودات حد سواء” .وفي املثال ،5سوف يتيح هذا للمصرف ˮصاد” حقا
املنقولة لشركة “سني” السياحية وقت إبرام االتفاق الضماني ،وليس هذا فحسب ،بل سوف
يشمل أيضا جميع املوجودات املنقولة التي سوف حتصل عليها في املستقبل.
ً
ورهنا بنوع املوجودات التي متلكها شركة ˮسني” السياحية ،قد يحتاج املصرف – 53
ˮصاد” إلى اتخاذ خطوات إضافية للتأكد من أن احلق الضماني في تلك املوجودات له األولوية.
وسوف يكون األمر كذلك في حال املوجودات التي تتضمن أسهما (انظر املثال )7أو حسابات
مصرفية (انظر املثالني –8ألف و–8باء) أو صكوكا قابلة للتداول (انظر املثال )9أو حقوق ملكية
فكرية (انظر املثال .)12
فإذا عجزت شركة ˮسني” السياحية عن سداد القرض ،ميكن للمصرف ˮصاد” إنفاذ – 54
حقه الضماني من خالل التصرف في املوجودات على نحو منفصل ،أو من خالل التصرف فيها
ً ً ً
جميعا دفعة واحدة .وفي كلتا احلالتني ،يتعني على املصرف ˮصاد” التصرف في املوجودات وفقا
ألحكام القانون النموذجي املتعلقة باإلنفاذ (لالطالع على كيفية إنفاذ احلق الضماني ،انظر القسم
ً طاء من الفصل الثاني) .وقد ُت ِّ
سهل قدرة املصرف ˮصاد” على التصرف في جميع املوجودات معا
ً
بيعه منشأة شركة ˮسني” السياحية بكاملها ،إذا كان هذا ممكنا مبوجب قوانني الدولة املشترعة.
ً
املثال 6ألف (متويل البائع لعملية الشراء مع احتفاظه بحق امللكية) :عوضا عن أن
تسدد الشركة ˮسني” ثمن املعدات عند التسليم ،يقبل البائع ˮصاد” إعطاء الشركة
ً
ˮسني” ائتمانا مدته 30يوما .وينص البائع ˮصاد” في شروط البيع على احتفاظه
مبلكية معدات احلفر حتى تسدد الشركة ˮسني” ثمن شرائها بالكامل.
املثال 6باء (متويل عملية الشراء بقرض من البائع) :البائع ˮصاد” مستعد ألن يعطي
الشركة ˮسني” ائتمانا ملدة 30يوما إذا ما منحته حقا ضمانيا في معدات احلفر لضمان
سداد باقي ثمن الشراء غير املدفوع.
املثال 6جيم (متويل عملية الشراء بقرض مصرفي) :لدى البائع ˮصاد” ترتيب مبرم
مع املصرف ˮعني” ملساعدة زبائنه على متويل مشترياتهم .وتود الشركة ˮسني” متويل
عملية شراء معدات احلفر بقرض من املصرف ˮعني” .واملصرف ˮعني” مستعد لتقدمي
ُ
القرض إذا ما منحته الشركة ˮسني” حقا ضمانيا في معدات احلفر .وتستخدم عائدات
القرض املقدم من املصرف ˮعني” إلى الشركة ˮسني” لسداد ثمن املعدات للبائع ˮصاد”.
املثال 6دال (التمويل التأجيري من البائع) :يوافق البائع ˮصاد” على تأجير معدات
احلفر للشركة ˮسني” ملدة ثالث سنوات .وقيمة مدفوعات اإليجار املستحقة على الشركة
ˮسني” على مدى فترة اإليجار كافية لتغطية االستثمار الرأسمالي للبائع ˮصاد” في
معدات احلفر وتكلفة متويل اإليجار .وفي نهاية فترة اإليجار ،ميكن للشركة ˮسني” أن
تشتري معدات احلفر مببلغ رمزي.
ينطوي املثال 6على حاالت ُينشأ فيها احلق الضماني مبقتضى القانون النموذجي، – 55
ً ُ
وإن لم يشر صراحة إلى قيام الشركة ˮسني” مبنح حق ضماني في معدات احلفر إال في
احلالتني –6باء و–6جيم .ويرجع السبب في ذلك إلى أن القانون النموذجي يشمل جميع
املعامالت التي ُيستخدم فيها حق ملكية في موجودات منقولة ألداء وظيفة ضمانية ،بغض النظر
عن شكل املعاملة أو من له حق امللكية (انظر القسمني باء– 2وباء– 4من الفصل األول) .واختيار
شكل املعاملة أمر يستند إلى اعتبارات جتارية ونوع الشخص الذي يقدم التمويل.
وفي احلالتني –6ألف و–6باء ،يوفر البائع ˮصاد” ائتمانا قصير األجل من أجل – 56
متويل عمليات الشراء .وفي املثال –6ألف ،يحتفظ البائع ˮصاد” مبلكية معدات احلفر لضمان
احلصول على ثمن الشراء غير املدفوع ألن اتفاق البيع ينص على أن الشركة ˮسني” ال تصبح
مالكة ملعدات احلفر حتى تسدد ثمنها .واالحتفاظ بحق امللكية هو آلية ضمانية شائعة لدى
العديد من النظم القانونية التقليدية .ومع هذا ،فإن القانون النموذجي يأخذ في اعتباره
دليل األونسيترال العملي للقانون النموذجي بشأن املعامالت املضمونة 16
األهداف التجارية األساسية للمعاملة ،ويسلم بأن احتفاظ البائع ˮصاد” بحق امللكية يعني
ًّ ًّ
ضمانيا في ضمان سداد الشركة ˮسني” لثمن الشراء .ومن ثم ،يعتبر أن للبائع ˮصاد” حقا
ًّ ً
ضمانيا. معدات احلفر ،ويعتبر اتفاق البيع مع االحتفاظ بحق امللكية اتفاقا
ويلزم ،من ثم ،أن يفي البائع ˮصاد” مبتطلبات القانون النموذجي للحصول على حق – 57
ضماني نافذ في معدات احلفر .فإذا كان اتفاق البيع يصف معدات احلفر على نحو يحددها
ً
بشكل معقول ،وكان ممهورا بتوقيع الشركة ˮسني” ،ويستوفي املتطلبات األخرى لالتفاق الضماني،
فسيكون للبائع ˮصاد” حق ضماني نافذ جتاه الشركة ˮسني” في تلك املعدات .ويتعني على
ً ً
البائع ˮصاد” أن يسجل إشعارا في السجل كي يجعل حقه الضماني نافذا جتاه األطراف الثالثة.
وال يعطي االحتفاظ بحق امللكية في احلالة –6ألف للبائع ˮصاد أي قدر من احلماية – 58
أكثر من احلق الضماني الذي يحصل عليه على التوالي في احلالتني –6باء و–6جيم ،ألن القانون
إنشاء حلق ضماني .فإذا تخلفت الشركة ˮسني” عنً النموذجي يعتبر البيع مع االحتفاظ بحق امللكية
السداد في احلالة –6ألف ،فال ميكن للبائع ˮصاد” أن يسارع باسترجاع معدات احلفر .وإمنا يجب
ً
عليه إنفاذ حقه الضماني في املعدات وفقا ألحكام القانون النموذجي املتعلقة باإلنفاذ (انظر
القسم طاء من الفصل الثاني) .وإذا ما تصرف البائع ˮصاد” في املعدات وحصل مقابل ذلك على
مبلغ يتجاوز املبلغ املستحق على الشركة ˮسني” ،وجب عليه إعادة الفائض إلى الشركة ˮسني”.
وفي احلالة –6باء ،يبيع البائع ˮصاد” معدات حفر إلى الشركة ˮسني” في إطار – 59
ائتمان قصير األجل .ومتثل هذه العملية في الواقع قرضا قصير األجل يقدمه البائع ˮصاد”
للشركة لشراء معدات احلفر ،واحلق الضماني للبائع ˮصاد” في تلك املعدات يضمن سداد ذلك
القرض .ويتعني على البائع ˮصاد” اتباع نفس اخلطوات الواردة في احلالة –6ألف ألخذ حق
ضماني نافذ.
وفي احلالتني –6جيم و–6دال ،حتصل الشركة ˮسني” على متويل طويل األجل لشراء – 60
معدات حفر .وينطبق القانون النموذجي بنفس الطريقة املتبعة في احلالتني –6ألف و–6باء.
وفي املثال –6دال ،تبرم املعاملة كعقد إيجار ،غير أن ِّ
املؤجر (البائع ˮصاد”) يعتمد على ملكيته
ملعدات احلفر لضمان وفاء الشركة ˮسني” بالتزاماتها املتعلقة بسداد اإليجار مبقتضى عقد
ًّ
ًّ
ضمانيا في معدات اإليجار .ومن ثم ،فعلى غرار املثال –6ألفُ ،يعتبر أن للبائع ˮصاد” حقا
ً
ًّ
ضمانيا .فإذا كان اتفاق اإليجار يصف معدات احلفر على احلفرُ ،ويعتبر اتفاق اإليجار اتفاقا
ً
نحو يحددها بشكل معقول ،وكان ممهورا بتوقيع الشركة ˮسني” ،ويستوفي املتطلبات األخرى
لالتفاق الضماني ،يكون للبائع ˮصاد” حق ضماني نافذ جتاه الشركة ˮسني” في معدات
ً ً
احلفر .ويتعني على البائع ˮصاد” أن يسجل في السجل إشعارا كي يجعل حقه الضماني نافذا
جتاه األطراف الثالثة.
17 ذومنلا نوناقلا راطإ يف ةنومضملا تالماعملا ءارجإ ةيفيك – ايناث
وفي حني أن عملية التمويل التأجيري في احلالة –6دال يضطلع بها بائع معدات – 61
ً
احلفر ،فإن اإليجار التمويلي ميكن أيضا أن يقدمه ممول من الغير .وفي تلك احلالة ،يشتري
املمول معدات احلفر من البائع َّثم يؤجرها للشركة ˮسني”.
واحلقوق الضمانية في احلاالت من –6ألف إلى –6دال كلها عبارة عن ˮحقوق – 62
ضمانية احتيازية” مبقتضى القانون النموذجي ،ألن البائع ˮصاد” أو املصرف ˮعني”
يأخذ حقا ضمانيا في معدات احلفر لضمان االئتمان املقدم لتمكني الشركة ˮسني” من
احلصول على املعدات (لالطالع على التعريف ،انظر املادة ( 2ع) من القانون النموذجي).
وإذا امتثل البائع ˮصاد” أو املصرف ˮعني” إلى أحكام املادة 38من القانون النموذجي،
سيكون حلقه الضماني في معدات احلفر أولوية على احلقوق الضمانية للدائنني املضمونني
غير االحتيازيني ،حتى وإن كانوا قد سجلوا قبل ذلك إشعارا يشمل املوجودات اآلجلة من
هذا النوع اخلاضعة للحق الضماني االحتيازي (انظر القسم زاي– 3من الفصل الثاني).
ً
وهذا استثناء مهم من قاعدة األولوية لألسبق تسجيال في القانون النموذجي التي تنص على
أن األولوية بني الدائنني املضمونني املتنافسني تتحدد في العادة على أساس ترتيب تسجيل
إشعاراتهم (انظر القسم زاي– 1من الفصل الثاني).
ُ
املثال :7مؤسسة صناعية تدار من خالل مجموعة شركات خاصة مملوكة بالكامل للشركة
القابضة ˮألف” .وميلك السيد ˮسني” جميع األسهم في الشركة ˮألف” .ومتلك الشركة
ˮألف” جميع األسهم في ثالث شركات فرعية ،وهي الشركات ˮباء” وˮجيم” وˮدال”.
ُ
وأسهم تلك الشركات الفرعية ممثلة في شهادات .وتريد الشركة ˮألف” أن تقترض نقودا من
أجل توسيع نطاق عمليات املجموعة .واملصرف ˮصاد” على استعداد لتقدمي القرض بشرط
متكينه من احلصول على حق ضماني في جميع موجودات كامل الشركات في املجموعة.
سيتعني على املصرف ˮصاد” ،من أجل أن يحصل على ضمان بجميع موجودات – 63
كامل الشركات ،أن يحصل على حق ضماني شامل جلميع املوجودات من الشركة ˮألف”
(مبا في ذلك جميع أسهمها في الشركات ˮباء” وˮجيم” وˮدال”) بنفس الطريقة الواردة في
ً
املثال .5وسيتعني عليه أيضا أن يحصل على حق ضماني شامل جلميع موجودات الشركات
ˮباء” وˮجيم” وˮدال” بنفس الطريقة.
وفي املثال ،7فإن املقترض هو الشركة ˮألف” .وحيث إن الشركات ˮباء” وˮجيم” – 64
وˮدال” ليست هي اجلهة املقترضة ،فقد يشترط املصرف ˮصاد” على كل منها أن تقدم كفالة
دليل األونسيترال العملي للقانون النموذجي بشأن املعامالت املضمونة 18
ً
للوفاء بااللتزام املستحق على الشركة ˮألف” (رهنا بالقوانني األخرى في الدولة املشترعة التي
َ
قد ت ِح ُّد من استخدام الكفاالت في مثل هذه احلاالت) .فإذا قدمت الشركات ˮباء” وˮجيم”
ً ً
وˮدال” كفاالت فعال ،فإن احلق الضماني الذي متنحه كل شركة سوف يضمن عادة التزاماتها
مبوجب هذه الكفاالت.
وحتى يعزز املصرف ˮصاد” موقفه أكثر ،ميكنه أن يشترط لقاء التمويل الذي سيقدمه – 65
ًّ ًّ ُ
أن مينحه السيد ˮسني” حقا ضمانيا في أسهمه في الشركة ˮألف” .وسوف يعطي ذلك املصرف
ًّ ًّ ً
إضافيا ألن بإمكانه عندئذ أن يبيع املجموعة برمتها (من خالل بيع أسهم الشركة إنفاذيا ˮصاد” خيارا
ˮألف”) .ومن املرجح أن يكون ذلك أبسط من قيامه ببيع موجودات املجموعة على نحو منفصل.
ً
وميكن للمصرف ˮصاد” أن يجعل كل حق من حقوقه الضمانية نافذا جتاه األطراف – 66
الثالثة بتسجيل إشعارات في السجل تذكر أن الشركة ˮألف” والشركة ˮباء” والشركة ˮجيم”
والشركة ˮدال” والسيد ˮسني” مانحون .كما ميكن للمصرف ˮصاد” أن يجعل حقوقه الضمانية
في أسهم كل واحدة من الشركات نافذة جتاه األطراف الثالثة بحيازة شهادات األسهم .ومزية
هذه احليازة هي أنها ستعطي املصرف ˮصاد” األولوية على أي حق ضماني منافس أنشأه
ً نفس املانح ُ
وج ِع َل نافذا جتاه األطراف الثالثة بالتسجيل ،حتى وإن كان الدائن املضمون اآلخر
قد سجل إشعاره قبل حيازة املصرف ˮصاد” للشهادات (القانون النموذجي ،املادة .))1( 51
وقد ال تصدر األسهم دائما بشهادات في مجموعات الشركات اخلاصة اململوكة – 67
بالكامل لشركات قابضة .ولو كان هذا هو احلال في املثال ،7فلن يكون بإمكان املصرف ˮصاد”
ً
أن يجعل حقه الضماني في هذه األسهم نافذا جتاه األطراف الثالثة بحيازتها .وميكن للمصرف
ً ً
ˮصاد” ،بدال من ذلك أن يجعل حقه الضماني في األسهم ،التي لم تصدر بها شهادات ،نافذا
جتاه األطراف الثالثة من خالل القيام ٍّ
بأي مما يلي:
َ
• أن يرتب لقيد حقه الضماني في سجل املساهمني املحتفظ به لدى كل شركة،
أو لقيد نفسه في كل سجل للمساهمني بصفته حائز األسهم (القانون النموذجي،
املادة ( 27أ))،
وعلى غرار حيازة األسهم التي صدرت بها شهادات ،فإن األساليب املذكورة أعاله – 68
لتحقيق نفاذ احلق الضماني في األسهم ،التي لم تصدر بها شهادات ،جتاه األطراف الثالثة
ً
تضمن األولوية على أي حق ضماني منافس ُيجعل نافذا جتاه األطراف الثالثة بالتسجيل
(القانون النموذجي ،املادة )2( 51و(.))3
وينطبق القانون النموذجي على املثال 7ألن األسهم في ذلك املثال هي ˮأوراق مالية – 69
غير مودعة لدى وسيط” (لالطالع على التعريف ،انظر املادة ( 2 – 2ي) و(م) من القانون
النموذجي)) .غير أن القانون النموذجي ال ينطبق على احلقوق الضمانية في ˮاألوراق املالية
املودعة لدى وسيط” (انظر األوراق املالية املودعة في حساب لألوراق املالية لدى وسيط،
القانون النموذجي ،املادة ( )3( 1ج)) .وإذا أراد دائن مضمون أن يحصل على حق ضماني في
أوراق مالية مودعة لدى وسيط ،فسيلزم أن يستند إلى القوانني األخرى لدى الدولة املشترعة.
املثال 8ألف :حتتاج الشركة ˮسني” إلى قرض لتغطية نفقات التشغيل .وتتمثل موجوداتها
الرئيسية في مطبعة وأموال في حسابها املصرفي لدى املصرف ˮصاد” .واملصرف ˮعني”
على استعداد لتقدمي قرض لها إذا استطاع أن يأخذ حقا ضمانيا في مطبعتها .بيد أنه
ً
يريد أيضا أخذ حق ضماني في حسابها املصرفي لدى املصرف ˮصاد” من أجل حماية
نفسه من احتمال انخفاض قيمة املطبعة على نحو غير متوقع.
من املمكن أخذ حق ضماني في حساب مصرفي ،شأنه في ذلك شأن أي موجودات – 70
منقولة أخرى (وهو ما يصفه القانون النموذجي باحلصول على حق ضماني ˮفي حق تقاضي
األموال املودعة في حساب مصرفي”) .وال يزيد احلصول على حق ضماني نافذ في حساب
ً
مصرفي صعوبة عن أخذ حق ضماني في مطبعة أو أي نوع آخر من املوجودات .وكما في
َّ
املثال ،1ال يحتاج املصرف ˮعني” إال إلى إبرام اتفاق ضماني وتسجيل إشعار يصف املطبعة
واحلساب املصرفي على نحو يحددهما بشكل معقول باعتبارهما موجودات مرهونة .وميكن
وصف احلساب املصرفي بتحديد املصرف ،الذي حتتفظ فيه الشركة ˮسني” بحسابها ،وذكر
رقم احلساب .وميكن ،كحل بديل ،استخدام عبارة مثل ˮجميع احلسابات املصرفية احلاضرة
ًّ ًّ
ضمانيا في جميع احلسابات املصرفية واآلجلة” .ومن شأن ذلك أن مينح املصرف ˮعني” حقا
للشركة ˮسني” ،مبا في ذلك احلسابات التي ال يكون على علم بها وقت تقدميه للقرض.
موجودا لدى مصرف آخر ،فقد ًُّ
يود املصرف ˮعني” أن ول َّـما كان احلساب املصرفي – 71
ً
يجعل حقه الضماني في احلساب املصرفي نافذا جتاه األطراف الثالثة بإبرام اتفاق سيطرة
دليل األونسيترال العملي للقانون النموذجي بشأن املعامالت املضمونة 20
(القانون النموذجي ،املادة ( 25ب) ،ولالطالع على التعريف انظر املادة ( 2ب) ‘ ’2من القانون
النموذجي) .وهو اتفاق ثالثي األطراف بني الشركة ˮسني” واملصرف ˮصاد” واملصرف ˮعني”
ينص على أن يتبع املصرف ˮصاد” تعليمات املصرف ˮعني” فيما يتعلق بتقاضي األموال من
أي موافقة أخرى من الشركة ˮسني” .ومن شأن اتفاق السيطرة أن يعطي احلساب دون طلب ِّ
احلق الضماني للمصرف ˮعني” األولوية على احلقوق الضمانية املنافسة في احلساب املصرفي
ُ
التي لم تجعل نافذة جتاه األطراف الثالثة إال بتسجيل إشعار (القانون النموذجي ،املادة .))3( 47
وينبغي أن ينص اتفاق السيطرة على إمكانية أن يوعز املصرف ˮعني” إلى املصرف – 72
ً ً
ˮصاد” بتحويل األموال إليه مباشرة إذا تخلفت الشركة ˮسني” عن السداد .وكثيرا ما يوفر
ً
أيضا تدابير حماية إضافية للمصرف ˮعني” ،مثل احلد من قدرة الشركة ˮسني” على سحب
أموال من احلساب .وإذا لم يكن املصرف ˮصاد” مستعدا لقبول الشروط التي يعتبرها املصرف
ˮعني” مهمة ،جاز للمصرف ˮعني” أن يقول إنه لن يقدم القرض إال إذا نقلت الشركة ˮسني”
أموالها إليه أو إلى مصرف آخر يوافق على تلك الشروط.
ًّ ًّ
ضمانيا في جميع احلسابات املصرفية وإذا أراد املصرف ˮعني” أن يأخذ حقا – 73
ًّ
احلاضرة واآلجلة للشركة ˮسني” ،فلن يكون من املمكن عمليا إبرام اتفاقات سيطرة مع جميع
املصارف ،التي ُيحتمل أن تكون ذات صلة .ويعني هذا أن احلق الضماني للمصرف ˮعني”
ً
في أي حسابات مصرفية غير معروفة أو آجلة للشركة ˮسني” ال ميكن أن ُيجعل نافذا جتاه
َّ
األطراف الثالثة إال بتسجيل إشعار في السجل.
املثال –8باء :في املثال –8ألف ،يكون املصرف ˮصاد” ،وليس املصرف ˮعني” ،على
استعداد لتقدمي القرض بشرط أن يحصل على حق ضماني في املطبعة واحلساب
ْ
التابعين للشركة ˮسني”. املصرفي
ًّ ًّ
ضمانيا على غرار احلال في املثال –8ألف ،ميكن للمصرف ˮصاد” أن يأخذ حقا – 74
في احلساب املصرفي للشركة ˮسني” ويجعله نافذا جتاه األطراف الثالثة عن طريق وصف
احلساب املصرفي في االتفاق الضماني وفي اإلشعار .وملا كانت الشركة ˮسني” حتتفظ بحسابها
املصرفي لدى املصرف ˮصاد” ،فإن احلق الضماني للمصرف ˮصاد” في ذلك احلساب
ًّ ً
تلقائيا جتاه األطراف الثالثة دون احلاجة إلى وصف في إشعار املصرفي يكون مع هذا نافذا
(القانون النموذجي ،املادة ( 25أ)) .ومعنى هذا أن اإلشعار ال يحتاج إال إلى وصف املطبعة.
وملا كان احلساب املصرفي كائنا لدى املصرف ˮصاد” ،فإن احلق الضماني للمصرف – 75
ˮصاد” في احلساب املصرفي تكون له بوجه عام األولوية على أي حق ضماني منافس في ذلك
21 ذومنلا نوناقلا راطإ يف ةنومضملا تالماعملا ءارجإ ةيفيك – ايناث
احلساب املصرفي ،ما لم يصبح الدائن املضمون اآلخر صاحب احلساب (القانون النموذجي،
املادة .))2( 47
املثال :9الشركة ˮصاد” مدينة مببلغ كبير للشركة ˮسني” .وتصدر الشركة ˮصاد”
َ ً ًّ
للشركة ˮسني” صكا قابال للتداول ت ِع ُد مبوجبه بتسديد املبلغ إلى الشركة ˮسني” على
دفعات على مدى خمس سنوات .وحتتاج الشركة ˮسني” إلى قرض لدفع نفقات التشغيل،
وتود استخدام الصك القابل للتداول كضمان للقرض .واملصرف ˮعني” مستعد لتقدمي
القرض على هذا األساس.
ًّ ًّ
ضمانيا في الصك القابل للتداول في املثال ،9ميكن للمصرف ˮعني” أن يأخذ حقا – 76
َّ ً ًّ
من خالل إبرام اتفاق ضماني يصف الشيء املرهون باعتباره ،مثالˮ ،صكا قابال للتداول وقعته
الشركة ˮصاد” في اليوم/الشهر/السنة ،ومستحق الدفع إلى الشركة ˮسني” مببلغ ُ(يدرج املبلغ
االسمي املذكور في الصك)”.
ً
وإذا كانت الشركة ˮسني” تتلقى بانتظام صكوكا قابلة للتداول كوسائل للدفع في – 77
ًّ ًّ
سياق عملها ،وكانت على استعداد إلعطاء املصرف ˮعني” حقا ضمانيا في جميع تلك الصكوك،
ًّ ًّ
ضمانيا في جميع الصكوك القابلة للتداول احلالية فيمكن للمصرف ˮعني” أن يأخذ حقا
والالحقة اخلاصة بالشركة ˮسني” بإبرام اتفاق ضماني يصف املوجودات املرهونة بأنها ˮجميع
الصكوك القابلة للتداول ،احلاضرة واآلجلة ،التي تصدر لصالح الشركة ˮسني””.
ً
وكما في األمثلة األخرى ،ميكن للمصرف ˮعني” أن يجعل حقه الضماني نافذا جتاه – 78
األطراف الثالثة بتسجيل إشعار يستخدم نفس الوصف املذكور في االتفاق الضماني .بيد أن
ً
عليه أيضا أن ينظر في جعل حقه الضماني نافذا جتاه األطراف الثالثة عن طريق حيازة
ً ً
الصك القابل للتداول ،إما إضافة إلى تسجيل اإلشعار أو بدال منه .ومن مزايا ذلك أن املصرف
ً
ˮعني” ،من واقع حيازته للصك ،ستكون له األولوية على أي حق ضماني منافس ُج ِع َل نافذا
جتاه األطراف الثالثة بالتسجيل ،حتى لو كان اإلشعار قد ُسجل قبل أن يصبح الصك في حوزة
املصرف ˮعني” (القانون النموذجي ،املادة .))1( 46ومن املزايا األخرى أن املصرف ˮعني”
أي شخص آخر تنقل إليه ملكية سيحظى باحلماية من مشتري الصك القابل للتداول املرهون أو ِّ
هذا الصك بالتراضي (القانون النموذجي ،املادة .))2( 46
دليل األونسيترال العملي للقانون النموذجي بشأن املعامالت املضمونة 22
ً
املثال :10تبيع الشركة ˮسني” ثالجات جتارية .ونظرا لالرتفاع الكبير في تكلفة
ً ً
الثالجات ،كثيرا ما توافق الشركة ˮسني” على السماح لزبائنها بالدفع على أقساط بدال
ِّ
من الدفع عند التسليم .وهذا يولد مجموعة من املستحقات تشكل أثمن موجودات الشركة
ˮسني” .وحتتاج الشركة ˮسني” إلى مبالغ نقدية قبل بلوغ أجل قبض مستحقاتها حتى
تتمكن من الدفع ِّ
ملورديها وتغطية النفقات التشغيلية األخرى .ويوافق العامول ˮصاد”
على تزويد الشركة ˮسني” مببلغ نقدي عن طريق شراء املستحقات.
ً
كثيرا ما تعمد املنشآت التجارية إلى استخدام املدفوعات املستحقة لها قبل تاريخ – 79
استحقاقها من أجل توفير األموال الالزمة لتسيير أعمالها بدال من انتظار سدادها ،حيث
ُ
تقترض أحيانا نقودا من ممول باستخدام مستحقاتها لضمان التزاماتها .وأحيانا تنقل ملكية
ً ً
نقال ًّ تلك املستحقات إلى ِّ
تاما ،وذلك مقابل خصم في العادة .وكثيرا ما يشار إلى النوع ممول
األخير من ِّ
املمولني باسم ˮالعامول”.
وال ينطبق القانون النموذجي فحسب على احلقوق الضمانية في املستحقات التي – 80
تضمن التزامات ،بل ينطبق أيضا على عمليات النقل التام للمستحقات (القانون النموذجي،
املادة .))2( 1ويعامل القانون النموذجي ناقل املستحقات باعتباره مانحا واملنقول إليه باعتباره
دائنا مضمونا واالتفاق املبرم بني االثنني باعتباره اتفاقا ضمانيا.
ومن أسباب انطباق القانون النموذجي على عمليات النقل التام للمستحقات هو – 81
الصعوبة التي قد تنشأ في كثير من األحيان في معرفة ما إذا كان الشخص ينقل مستحقات
نقال تاما أو مينح حقا ضمانيا فيها .ومن شأن تطبيق أحكام القانون النموذجي على كال النوعني
من املعامالت أن يقلل من احلاجة إلى هذا التمييز .ومن املزايا األخرى لهذا النهج أنه يسمح
ألحكام القانون النموذجي بأن حتدد مراتب األولوية بني جميع احلقوق املتنافسة في الشيء
ً
نقال ًّ
تاما. املستحق الواحد ،مبا في ذلك حقوق املنقول إليه
وكما هو احلال في األمثلة األخرى ،يحتاج العامول ˮصاد” في املثال 10إلى أن يبرم – 82
ً ً
اتفاقا مع الشركة ˮسني” يفي مبقتضيات االتفاق الضماني .وسيتعني عليه أيضا أن يسجل
ً
إشعارا في السجل جلعل ملكيته للمستحقات نافذة جتاه األطراف الثالثة.
والنقل التام مللكية املستحقات ميكن أن يؤثر على املدينني بها (مثل زبائن الشركة ˮسني” – 83
الذين لم يسددوا ما عليهم في املثال .)10وينبغي للعامول ˮصاد” أن يأخذ في االعتبار أحكام
القانون النموذجي التي تتناول حماية املدينني باملستحقات (القانون النموذجي ،املواد .)67–61
23 ذومنلا نوناقلا راطإ يف ةنومضملا تالماعملا ءارجإ ةيفيك – ايناث
وكقاعدة عامة ،فإن نقل ملكية املستحقات ال ميس بحقوق املدينني بها وال بالتزاماتهم ،ما لم
َ
ُيخطروا بالنقل .وحتى بعد إخطارهم بذلك ،ميكن للمدين باملستحق أن يثير جتاه العامول
ˮصاد” أي دفوع وحقوق مقاصة ناشئة من العقد األساسي املبرم بينه وبني الشركة ˮسني”
ً
أو من أي عقد آخر مبرم معها يشكل جزءا من املعاملة ذاتها (القانون النموذجي ،املادة .))1( 64
ً
وينبغي للعامول ˮصاد” أيضا أن يعي أن أحكام القانون النموذجي املتعلقة باإلنفاذ – 84
(القانون النموذجي ،املواد )82–72ال تنطبق على عمليات النقل التام مللكية املستحقات ،ألنه
ال توجد أي التزامات مضمونة.
ُ
وفي املعامالت املتعلقة بالنقل التام للمستحقات ،تنقل جميع الفوائد واملخاطر – 85
االقتصادية إلى العامول ،فإذا حصل من املستحقات على مبلغ أكبر مما دفعه فيها ،فسوف
يحتفظ بالربح ،أما إذا استحال حتصيل بعضها ،فإنه سيتحمل تلك اخلسارة ،ما لم ُيتفق على
خالف ذلك (وهو ما يشار إليه باسم ˮالعوملة على أساس احلق في الرجوع”).
ً
املثال :11تبيع الشركة ˮسني” أجهزة املطابخ إلى أصحاب املطاعم .ومتهلهم 60يوما
ًّ ًّ
ضمانيا في تلك األجهزة لضمان سداد ثمن لدفع ثمنها .وال تأخذ الشركة ˮسني” حقا
املشتريات غير املدفوع .وحتتاج الشركة ˮسني” إلى أموال لشراء مخزونات وتغطية
نفقات التشغيل ريثما يسدد أصحاب املطاعم مستحقاتها.
واملصرف ˮصاد” ،الذي يعرف دورة أعمال الشركة ،مستعد ألن يقدم إليها تسهيال
ائتمانيا أو قرضا متجددا بحيث تستطيع أخذ قرض كلما احتاجت إلى مال لشراء
ُ
مخزونات أو دفع مصروفات أخرى .وتستخدم املبالغ ،التي يدفعها أصحاب املطاعم،
لسداد القروض املأخوذة في إطار التسهيل االئتماني .ويساعد هذا النوع من الترتيبات
الشركة ˮسني” على تفادي االقتراض مبا يفوق حاجتها ،ويبقي تكلفة متويلها منخفضة.
ومن املمكن أن تتوا تر عمليات االقتراض والتسديد وأن تتفاوت قيمة القروض غير
املسددة على الدوام.
ًّ ًّ
ضمانيا في كامل مخزونات الشركة ˮسني” ومستحقاتها ويأخذ املصرف ˮصاد” حقا
احلاضرة واآلجلة .كما يحصل على حق ضماني في احلساب املصرفي الذي حتتفظ
به الشركة لديه ،وهو احلساب الذي تودع فيه الشركة ˮسني” املبالغ التي تستلمها من
أصحاب املطاعم .وحجم املوجودات املرهونة دائم التذبذب مع توالي عمليات اقتناء
املخزونات وحتويلها إلى مستحقات وحتصيل املستحقات واقتناء مخزونات جديدة.
دليل األونسيترال العملي للقانون النموذجي بشأن املعامالت املضمونة 24
إن احلصول على حق ضماني في جميع املخزونات واملستحقات احلاضرة واآلجلة – 86
ً
ال يزيد صعوبة عن أخذ حق ضماني في إحدى املعدات .وال يحتاج املصرف ˮصاد” إال إلى إبرام
اتفاق ضماني وتسجيل إشعار يصف املوجودات املرهونة بعبارة ˮجميع املخزونات واملستحقات
ً ًّ ًّ
ضمانيا نافذا احلاضرة واآلجلة” على سبيل املثال .ويتعني على املصرف ˮصاد” ،كي يأخذ حقا
في احلساب املصرفي ،أن يتخذ نفس اخلطوات الواردة في املثال –8باء.
وكما في املثال ،10ينبغي للمصرف ˮصاد” أن يأخذ في االعتبار أحكام القانون – 87
النموذجي ،التي تتناول حماية املدينني باملستحقات (القانون النموذجي ،املواد .)67–61
وقد تكون لدى أصحاب املطاعم في املثال 11دفوع أو حقوق في املقاصة جتاه الشركة ˮسني”،
وهو ما ميكن أن يقلل من قيمة املستحقات .وكطريقة إلدارة هذه املخاطر ،ميكن للمصرف
ˮصاد” أن يطلب إلى الشركة ˮسني” أن تشترط على أصحاب املطاعم املوافقة على عدم إثارة
أي دفوع أو املطالبة بحقوق في املقاصة (القانون النموذجي ،املادة .)65
املثال :12الشركة ˮسني” تعمل في مجال صنع املنسوجات وحتتاج إلى قرض .وهي متلك
براءات اختراع حلماية ابتكاراتها في األقمشة ،وعالمات جتارية ِّ
تسوق بها منتجاتها،
ً
وحقوق تأليف ونشر في موادها اإلعالنية .ولدى الشركة ˮسني” أيضا رخصة الستخدام
مسجلة في صنع منتجاتها .واملصرف ˮصاد” مستعد لتقدمي القرض بشرط َّ طريقة إنتاج
أخذ حق ضماني في جميع حقوق امللكية الفكرية احلاضرة واآلجلة اخلاصة بالشركة
ˮسني” (مبا في ذلك تراخيص امللكية الفكرية).
ينطبق القانون النموذجي على احلقوق الضمانية في املمتلكات الفكرية ما دامت – 88
أحكامه ال تتعارض مع أحكام القوانني املتعلقة بامللكية الفكرية في الدولة املشترعة (القانون
النموذجي ،املادة ( )3( 1ب)) .وتفترض الفقرات التالية عدم وجود أي تضارب بني تلك األحكام.
ًّ ًّ
ضمانيا في جميع حقوق امللكية الفكرية وميكن للمصرف ˮصاد” أن يأخذ حقا – 89
وتراخيص امللكية الفكرية اخلاصة بالشركة ˮسني” احلاضرة واآلجلة ،وجعل حقه الضماني
ً
نافذا جتاه األطراف الثالثة عن طريق إبرام اتفاق ضماني وتسجيل إشعار بنفس الطريقة
الواردة في األمثلة السابقة .وميكن لالتفاق الضماني واإلشعار أن يصفا املوجودات املرهونة
باعتبارها ˮجميع املمتلكات الفكرية للشركة وحقوق الترخيص لها باستخدام املمتلكات الفكرية
احلاضرة واآلجلة”.
25 ذومنلا نوناقلا راطإ يف ةنومضملا تالماعملا ءارجإ ةيفيك – ايناث
وينبغي للمصرف ˮصاد” أن يعي أن حقه الضماني في املمتلكات الفكرية ال ميتد إلى – 90
ُ
أي موجودات ملموسة تستخدم بشأنها تلك املمتلكات الفكرية (القانون النموذجي ،املادة .)17
فعلى سبيل املثال ،ال ميتد احلق الضماني للمصرف ˮصاد” في العالمات التجارية للشركة
ˮسني” إلى أي منتجات من املنسوجات التي تصنعها الشركة ˮسني” وحتمل تلك العالمات
ًّ ًّ
ضمانيا في تلك املنتجات ،فسيتعني عليه التجارية .فإذا أراد املصرف ˮصاد” أن يأخذ حقا
إضافتها إلى وصف املوجودات املرهونة في االتفاق الضماني واإلشعار على حد سواء.
املثال :13حتصل الشركة ˮسني” على قرض من املصرف ˮصاد” ،ومتنح املصرف ˮصاد”
ً ًّ ًّ
ضمانيا في مطبعتها لضمان القرض .ويسجل املصرف ˮصاد” إشعارا في السجل. حقا
وفي مرحلة الحقة ،تبيع الشركة ˮسني” املطبعة إلى الشركة ˮعني” .وتتلقى الشركة ˮسني”
ً
من الشركة ˮعني” شيكا بثمن املطبعة.
ميتد احلق الضماني للمصرف ˮصاد” في املطبعة تلقائيا ليشمل الشيك الذي تلقته – 91
الشركة ˮسني” من الشركة ˮعني” .ومرجع هذا أن احلق الضماني في املوجودات املرهونة ميتد
ً ً إلى عائداتها القابلة للتحديد (القانون النموذجي ،املادة ُ .)10وت َّ
عرف ˮالعائدات” تعريفا فضفاضا
أي شكل من املوجودات املستمدة من املوجودات املرهونة األصلية في القانون النموذجي باعتبارها ِّ
أو املتقاضاة بشأنها (لالطالع على التعريف ،انظر املادة ( 2ت) من القانون النموذجي).
َّ
– 92والشيك املتلقى من الشركة ˮسني” ليس سوى مثال واحد على العائدات .فإذا
تضررت املطبعة أو تلفت بسبب حريق ،فسوف ميتد احلق الضماني للمصرف ˮصاد” إلى
أي مطالبة بالتأمني تقدمها الشركة ˮسني” .وإذا كانت املطبعة مؤجرة إلى الشركة ˮعني”،
فسوف ميتد احلق الضماني للمصرف ˮصاد” إلى اإليجار الذي تتقاضاه الشركة ˮسني”
مبوجب عقد اإليجار .وينطبق الشيء نفسه إذا جرى تبديل املطبعة مبعدة أخرى.
ً
ويشمل املفهوم العريض للعائدات في القانون النموذجي أيضا ˮعائدات العائدات”. – 93
فعلى سبيل املثال ،إذا استخدمت الشركة ˮسني” الشيك الذي تسلمته من الشركة ˮعني” لشراء
ً
آلة نسخ جديدة ،فستمثل آلة النسخ تلك هي أيضا عائدات ،وميتد احلق الضماني للمصرف
ًّ
تلقائيا إليها. ˮصاد”
دليل األونسيترال العملي للقانون النموذجي بشأن املعامالت املضمونة 26
ً
– 94ويكون احلق الضماني في العائدات نافذا جتاه املانح مبجرد نشوء العائدات .بيد أن
ً
الدائن املضمون قد يضطر إلى اتخاذ خطوات إضافية جلعل حقه الضماني في العائدات نافذا
جتاه األطراف الثالثة .وهذا يتوقف على نوع املوجودات التي تشكلها العائدات.
– 95فإذا كانت العائدات عبارة عن أموال نقدية أو مستحقات أو صكوك قابلة للتداول
أو أموال مودعة في حساب مصرفي ،فال يتعني على املصرف ˮصاد” اتخاذ أي خطوات
ً
إضافية جلعل حقه الضماني في العائدات نافذا جتاه األطراف الثالثة (القانون النموذجي،
املادة .))1( 19وفي املثال ،13يكون احلق الضماني للمصرف ˮصاد” في الشيك الذي تتلقاه
ًّ ً
تلقائيا جتاه األطراف الثالثة باعتباره قد سجل إشعارا يصف فيه الشركة ˮسني” نافذا
املطبعة بأنها موجود مرهون (على أساس أن الشيك هو مبلغ مستحق أو صك قابل للتداول
َ
في الدولة املشترعة) .وستكون النتيجة مماثلة إذا أودعت الشركة ˮسني” الشيك في حسابها
املصرفي .بيد أن احلق الضماني للمصرف ˮصاد” في حساب الشركة ˮسني” املصرفي
ٌّ
هش ،ألن املبلغ املودع سيمتزج في العادة باألموال األخرى املوجودة في احلساب املصرفي.
ً
وفي تلك احلالة ،يكون احلق الضماني للمصرف ˮصاد” في احلساب املصرفي مقتصرا على
ً
املبلغ املودع ،وينتهي عندما يصبح حجم رصيد احلساب املصرفي الحقا أدنى مما كان قبل
إيداع األموال مباشرة (القانون النموذجي ،املادة .))2( 10وحتى إذا احتفظ املصرف ˮصاد”
ً
بحقه الضماني في احلساب املصرفي ،فإن أولويته تكون أدنى مرتبة من احلق الضماني
املمنوح لصالح املصرف الوديع أو لصالح دائن مضمون يبرم اتفاق سيطرة مع املصرف الوديع
(انظر املثالني –8ألف و–8باء).
– 96أما إذا كانت العائدات نوعا آخر من املوجودات ،فسيكون احلق الضماني للمصرف
ً
ˮصاد” في العائدات نافذا في البداية جتاه األطراف الثالثة لفترة قصيرة بعد نشوء العائدات
دون حاجة إلى أن يتخذ املصرف ˮصاد” أي خطوات (القانون النموذجي ،املادة ( )2( 19أ)).
ً ً
غير أن احلق الضماني ال يظل نافذا جتاه األطراف الثالثة إال إذا جعله املصرف ˮصاد” نافذا
جتاهها على نحو منفصل قبل انقضاء تلك الفترة (القانون النموذجي ،املادة ( )2( 19ب)).
وميكن للمصرف ˮصاد” أن يسجل إشعارا بعد انقضاء تلك الفترة ،لكن نفاذ حقه الضماني
في العائدات جتاه األطراف الثالثة سيكون انقضى ولن ميكن استعادة إنفاذه جتاهها إال اعتبارا
من تاريخ التسجيل اجلديد.
– 97وإذا اشترت الشركة ˮسني” آلة نسخ بالشيك الذي تسلمته من الشركة ˮعني”،
فسوف يحتاج املصرف ˮصاد” إلى تسجيل إشعار يضيف فيه وصف آلة النسخ قبل انقضاء
الفترة املحددة من أجل احلفاظ على نفاذ حقه الضماني جتاه األطراف الثالثة (انظر القسم
هاء– 8من الفصل الثاني واملثال .)18ومن السبل األخرى التي ميكن بها للمصرف ˮصاد”
التأكد من أن حقه الضماني في آلة النسخ نافذ جتاه األطراف الثالثة إدراج وصف العائدات
27 ذومنلا نوناقلا راطإ يف ةنومضملا تالماعملا ءارجإ ةيفيك – ايناث
ً
املحتملة في االتفاق الضماني واإلشعار (مثال وصف املوجودات املرهونة باعتبارها ˮجميع
املعدات احلاضرة واآلجلة”) .وهذا من شأنه أن يجعل آلة النسخ من املوجودات املرهونة
األصلية وليست مجرد جزء من العائدات.
ً
– 98وإضافة إلى امتداد احلق الضماني للمصرف ˮصاد” في املطبعة ليشمل الشيك
الوارد من الشركة ˮعني” باعتباره من العائدات ،فسوف يستمر بوجه عام احلق الضماني
للمصرف ˮصاد” في املطبعة حتى بعد أن تباع إلى الشركة ˮعني” (املادة )1( 34من القانون
النموذجي وانظر القسم زاي– 2من الفصل الثاني واملثال .)22وإذا كان األمر كذلك ،فيمكن
للمصرف ˮصاد” أن ميارس حقه الضماني في املطبعة (اململوكة اآلن للشركة ˮعني”) وكذلك
في الشيك الذي تلقته الشركة ˮسني” .بيد أن املصرف ˮصاد” ال ميكنه استخدام حقه
الضماني في كال املوجودين للحصول على أي مبالغ تزيد على ما تدين به له الشركة ˮسني”
(القانون النموذجي ،املادة .))2( 79
املحولة إلى َ
منتج احلق الضماني في املوجودات امللموسة املمتزجة في كتلة أو َّ
املثال –14ألف :املصرف ˮصاد” لديه حق ضماني في 100 000لتر من النفط امتزجت
ً
الحقا بكمية قدرها 50 000لتر من النفط في صهريج واحد ،مبا يشكل كتلة قدرها
150 000لتر من النفط.
املثال –14باء :املصرف ˮصاد” لديه حق ضماني في سبيكة من الذهب قيمتها 10 000ين
ُ
تستخدم لصنع عدد من اخلوامت بقيمة 30 000ين.
احلق الضماني في املوجودات امللموسة املمتزجة مبوجودات أخرى من نفس النوع في – 99
َ َ َّ
كتلة أو املحولة إلى منتج ميتد إلى تلك الكتلة أو ذلك املنتج (القانون النموذجي ،املادة .))1( 11
ومن ثم ،ميتد احلق الضماني للمصرف ˮصاد” إلى كمية النفط البالغة 150 000لتر في
املثال –14ألف وإلى اخلوامت التي تبلغ قيمتها 30 000ين في املثال –14باء.
وإذا كان املصرف ˮصاد” قد جعل حقه الضماني في كمية النفط البالغة 100 000 – 100
ً
لتر أو في سبيكة الذهب نافذا جتاه األطراف الثالثة قبل امتزاج النفط في الصهريج أو قبل
ً
حتويل سبيكة الذهب إلى خوامت ،فسيبقى حقه الضماني نافذا جتاه األطراف الثالثة ،حتى بعد
هذا االمتزاج أو التحول ،دومنا أن يحتاج املصرف ˮصاد” إلى اتخاذ أي إجراء إضافي (القانون
النموذجي ،املادة .)20
دليل األونسيترال العملي للقانون النموذجي بشأن املعامالت املضمونة 28
– 101غير أن نطاق امتداد احلق الضماني إلى الكتلة أو املنتج محدود .فعندما متتزج
موجودات مرهونة ملموسة في كتلة ،فإن احلق الضماني املمتد إلى الكتلة يقتصر على نسبة
كتلة تلك املوجودات امللموسة قبل االمتزاج إلى الكتلة كلها بعد االمتزاج بها مباشرة (القانون
النموذجي ،املادة .))2( 11ومن ثم ،فإن احلق الضماني للمصرف ˮصاد” ،في املثال –14ألف،
يقتصر على ْ
ثلثي كمية النفط املوجودة في الصهريج .فإذا تراجعت الكمية اإلجمالية املوجودة
في الصهريج إلى 75 000لتر ،فسيكون للمصرف ˮصاد” حق ضماني في ْ
ثلثي النفط املوجود
في الصهريج ( 50 000لتر) ،بصرف النظر عن أي زيادة أو انخفاض في قيمة النفط.
منتج ،فإن احلق الضماني املمتد إلى َ
املنتج حول موجود ملموس مرهون إلى َ – 102وعندما ُي َّ
َ ً
يقتصر على قيمة املوجود املرهون قبل أن يصبح جزءا من املنتج مباشرة (القانون النموذجي،
املادة .))3( 11ومن ثم ،فإن احلق الضماني للمصرف ˮصاد” في اخلوامت ،في املثال –14باء،
يقتصر على 10 000ين.
– 1مسائل عامة
دراسة الوقائع والتحقق منها
يسهل القانون النموذجي الدخول في طائفة واسعة من – 103على النحو املبني في القسم ألفِّ ،
املعامالت املضمونة .واملتطلبات القانونية الالزمة صريحة وواضحة ،لكن ،ينبغي للدائن املضمون
ً ً
أيضا أن يدرس عددا من الوقائع ويتحقق منها قبل الدخول في ترتيبات التمويل املضمون.
ويشار إلى هذه اخلطوات األولية في هذا الدليل بتعبير ˮتوخي العناية الواجبة” .وال ُي ِلزم
القانون النموذجي الدائن املضمون بتوخي العناية الواجبة ،وإن كان من احلكمة توخيها .بيد أن
هناك قوانني أخرى قد تشترط توخي العناية الواجبة فيما يتعلق بأنواع معينة من املعامالت،
وال سيما من جانب املؤسسات املالية اخلاضعة للرقابة التنظيمية (انظر الفصل الثالث).
– 104ويتضمن هذا القسم إرشادات بشأن كيفية توخي العناية الواجبة عند االنخراط في
املعامالت املضمونة في إطار القانون النموذجي .وهو ال يتناول جوانب العناية الواجبة املطلوبة
فيما يتعلق باإلقراض غير املضمون أو اإلقراض بصفة عامة.
29 ذومنلا نوناقلا راطإ يف ةنومضملا تالماعملا ءارجإ ةيفيك – ايناث
– 105تساعد العناية الواجبة الدائن املضمون على تقييم ما إذا كان املدين سيتمكن من
سداد القرض ،وما إذا كانت القيمة املحتملة للموجودات املرهونة ستكفي لضمان القرض.
ً
وميكن لتوخي العناية الواجبة أيضا أن يساعد الدائن املضمون على الكشف عن املخاطر
املحتملة في املعاملة بحيث يتمكن من التعامل مع تلك املخاطر بشكل مسبق.
– 106ويتوقف املستوى املناسب من العناية الواجبة فيما يخص معاملة معينة على عدد من
العوامل ،منها هوية املانح ،ونوع املعاملة املضمونة ،ونوع املوجودات املراد رهنها .وسيؤثر مستوى
ً
العناية الواجبة أيضا على تكلفة التمويل.
– 107ميكن للدائن املضمون أن يستخدم أطرافا ثالثة للمساعدة في تنفيذ إجراءات العناية
الواجبة اخلاصة به .فعلى سبيل املثال ،ميكن للدائن املضمون أن يستعني بأحد مكاتب االئتمان
ً ً
لتقييم اجلدارة االئتمانية للمانح ،أو قد يستشير محلال متخصصا ليساعده على فهم مواطن
ً
القوة والضعف في القطاع الذي يعمل فيه املانح .ويجوز للدائن املضمون أيضا أن يستعني
ُّ
بخبراء لتفقد مقر املانح ودفاتره وسجالته ،أو مبثمنني لتقييم قيمة املوجودات التي سيحصل
على حق ضماني فيها.
– 109يركز هذا اجلزء على اخلطوات األولية التي ينبغي للدائن املضمون اتخاذها قبل
الدخول في أي معاملة .ومع ذلك ،ينبغي للدائن املضمون أن يواصل رصد حالة املانح واملوجودات
املرهونة طوال املدة التي تستغرقها املعاملة (انظر القسم واو من الفصل الثاني).
دليل األونسيترال العملي للقانون النموذجي بشأن املعامالت املضمونة 30
– 110إن توخي العناية الواجبة بشأن املانح هو خطوة مهمة يتعني اتخاذها قبل الدخول في
ِّ
أي معاملة مضمونة .وينبغي للدائن املضمون ،في إطار خطوات العناية الواجبة التي يتوخاها،
أن يطلب من املانح موافاته مبعلومات مهمة عن نفسه فيما يتصل باملعاملة ومبا يشمل جدارته
االئتمانية .وسوف تكون لبعض هذه املعلومات أهمية بغض النظر عما إذا كان التمويل مضمونا
أم غير مضمون (مثل مخاطر اإلعسار) ،غير أن بعضها ستكون له أهمية خاصة في سياق
املعامالت املضمونة.
فعلى سبيل املثال ،ينبغي للدائن املضمون احلصول على اسم املانح الصحيح (القسم 1 – 111
من عينة استبيان توخي العناية) ألن استخدام االسم الصحيح أمر بالغ األهمية عند تسجيل
اإلشعار (لالطالع على َّ
ماهية االسم الصحيح ،انظر القسم هاء– 5من الفصل الثاني) .ولن يجعل
اإلشعار املسجل باستخدام اسم غير صحيح للمانح احلق الضماني نافذا جتاه األطراف الثالثة.
ً
وينبغي للدائن املضمون أن يحصل أيضا على أي اسم سابق للمانح (انظر القسمني ( 1و) و(ز) من
عينة استبيان توخي العناية ،وانظر القسمني جيم– 4وهاء– 8من الفصل الثاني وكذلك املثال .)17
ً
– 112وقد يشمل توخي العناية الواجبة بشأن املانح أيضا النظر فيما إذا كانت هناك قوانني
أخرى َت ُّ
حد أو تقيد قدرة املانح على إنشاء حق ضماني ،أو تقيد إنفاذ احلق الضماني جتاه املانح
أو موجوداته املراد رهنها (على سبيل املثال ،قوانني حماية املستهلك ،انظر القانون النموذجي،
املادة .))5( 1
– 115ينبغي للدائن املضمون التأكد من أن املوجودات املرهونة موجودة بالفعل ومن مكان
وجودها .وهناك العديد من السبل التي ميكن بها القيام بذلك .فعلى سبيل املثال ،ميكن التحقق
من وجود املخزونات واملعدات عن طريق التفتيش املادي .وينبغي للدائن املضمون أن يطلب
ً
أوال ،من أجل إجراء التفتيش املادي ،معلومات عن مكان املوجودات (القسمان ( 2ب) و 3من
عينة استبيان توخي العناية) .وفي حالة املستحقات ،ميكن للدائن املضمون أن يتصل ببعض
املدينني باملستحقات ،مبوافقة املانح ،للتحقق من املبلغ املستحق .وفي حالة املمتلكات الفكرية
املسجلة في سجالت متخصصة ،ميكن للدائن املضمون أن يفحص الوثائق املحفوظة في السجل
ذي الصلة للتأكد من وجود حقوق امللكية الفكرية ونطاقها.
ً
– 116وخالفا للموجودات احلاضرة ،ال ميكن التأكد من وجود املوجودات اآلجلة بالفعل.
وقد يلزم للدائن املضمون احلاصل على حقوق ضمانية في موجودات آجلة أن يتبع نهجا مختلفا.
ففيما يتعلق باملستحقات اآلجلة ،على سبيل املثال ،ميكن للدائن املضمون أن يستعرض أي عقود
طويلة األجل قائمة قد تنشأ مبوجبها مستحقات في املستقبل ،أو يستعرض املمارسات التجارية
السابقة للمانح لتكوين رأي بشأن املوجودات التي قد تتولد في املستقبل ومتى تتأتى.
ًّ ًّ
ضمانيا في املوجودات التحقق مما إذا كان ميكن للمانح أن مينح حقا
ًّ ًّ
ضمانيا نافذا في موجودات ،أن تكون له حقوق في – 117يجب على املانح ،كي مينح حقا
ُ
املوجودات أو صالحية رهنها (القانون النموذجي ،املادة ،)1( 6وانظر القسم ألف– 1من الفصل
الثاني) .فإذا كان املانح هو مالك املوجودات ،فسيكون في مقدوره منح حق ضماني فيها .وإذا كان
ً
يستأجر موجودات مبقتضى اتفاق إيجار قصير األجل ،فسيكون قادرا على منح حق ضماني في
حقه في استخدامها .وقد توجد أيضا حاالت يظل فيها بوسع املانح ،بعد بيع مستحقات ميلكها،
دليل األونسيترال العملي للقانون النموذجي بشأن املعامالت املضمونة 32
أن مينح حقا ضمانيا في نفس تلك املستحقات لشخص آخر (على سبيل املثال ،إذا كان الشخص
الذي نقلت إليه املستحقات ال يفي بالشروط الالزمة جلعل حقه نافذا فيها جتاه األطراف الثالثة).
– 120وفيما يتعلق باملستحقات ،ميكن أن يدرج املدين بها شرطا في العقد املنشئ لها
ُ
مفاده أن الطرف الذي سوف تدفع له املستحقات (مالكها) ال يجوز له أن ينقل ملكيتها أو مينح
فيها حقا ضمانيا .وكثيرا ما يشار إلى ذلك الشرط باسم ˮبند منع اإلحالة” .غير أن القانون
النموذجي يسمح ملالك املستحقات بنقل ملكيتها أو منح حقوق ضمانية فيها رغم وجود بند
ملنع اإلحالة (القانون النموذجي ،املادة ،))1( 13فحتى لو أدرج مثال بند ملنع إحالة املستحقات
في العقد املبرم بني الشركة ˮسني” ومالك أحد املطاعم في املثال ( 11انظر القسم ألف–6
من الفصل الثاني) ،فإن هذا لن مينع الشركة ˮسني” من منح املصرف ˮصاد” حقا ضمانيا
في املستحقات ولن مينع املصرف ˮصاد” من أخذ هذا احلق .وميكن حتميل الشركة ˮسني”
املسؤولية عن تعويض صاحب املطعم عن أي أضرار تنشأ عن اإلخالل ببند منع اإلحالة ،لكن
صاحب املطعم لن يستطيع أن يتحلل من التزاماته مبقتضى العقد وال أن يبطل االتفاق الضماني
ملجرد اإلخالل بذلك البند ،وال يجوز له أن يثير جتاه املصرف ˮصاد” أي مطالبة قد تكون له
جتاه الشركة ˮسني” نتيجة لإلخالل بذلك البند (القانون النموذجي ،املادة .))2( 13
33 ذومنلا نوناقلا راطإ يف ةنومضملا تالماعملا ءارجإ ةيفيك – ايناث
– 121هناك العديد من السبل التي ميكن بها للدائن املضمون أن يحدد قيمة املوجودات
املراد رهنها .وسوف تختلف طريقة التقييم باختالف نوع املوجودات .فعلى سبيل املثال ،إذا كانت
ً
املوجودات عبارة عن أعمال فنية ،فسيتعني على الدائن املضمون أن يتأكد أوال من أنها أصلية،
ثم يحدد قيمتها في سوق األعمال الفنية .وإذا كانت املوجودات عبارة عن مخزونات ،فستستند
ً
قيمتها عادة إلى األسعار في السوق الثانويةَّ .أما إذا كانت املوجودات عبارة عن مستحقات،
ً
عادة إلى املبلغ الذي يتوقع الدائن املضمون أن ِّ
يحصله من املدينني باملستحقات. فستستند قيمتها
ً
– 122وعند حتديد قيمة املوجودات ،ينبغي للدائن املضمون أيضا أن ينظر في الطريقة التي
يرجح إنفاذ حقه الضماني بها والظروف التي يرجح أن ينفذه فيها (انظر القسم طاء من الفصل
الثاني) .وإذا كان من املرجح أن يتصرف الدائن املضمون في املوجودات ،فينبغي أن تستند
قيمتها إلى األسعار في السوق الثانوية ذات الصلة .بيد أن الدائن املضمون ينبغي له أن يضع في
احلسبان أنه قد ال يتمكن من استرداد القيمة السوقية احلالية ألن القيمة القابلة للتسييل قد
تتأثر بتدهور ظروف السوق .وعالوة على ذلك ،عندما يضطر الدائن املضمون إلى التصرف في
املوجودات املرهونة على عجل ،فإن املشتري سيتوقع احلصول على املوجودات بسعر أدنى بكثير.
– 123وميكن أن تكون بعض أساليب التقييم باهظة التكلفة بالقياس إلى قيمة املوجودات.
ً
وفي بعض احلاالت ،قد يكون من الصعب حتديد قيمة املوجودات ،وخصوصا إذا كانت من نوع
َ
متداول بانتظام (مثل املمتلكات الفكرية). غير
– 124وفي املثال 11في القسم ألف– 6من الفصل الثاني ،يقدم املصرف ˮصاد” إلى الشركة
ˮسني” قرضا متجددا ميكن بواسطته للشركة ˮسني” أن تقترض منه كلما احتاجت ماال لشراء
مخزونات أو سداد نفقات أخرى .ويأخذ املصرف ˮصاد” أيضا حقا ضمانيا في جميع مخزونات
ً
ومستحقات الشركة ˮسني” احلاضرة واآلجلة .وعادة ما يعتمد املبلغ ،الذي يكون املصرف
مستعدا إلقراضه في إطار القرض املتجدد ،على تقييم املصرف ملخزونات الشركة ًّ ˮصاد”
ˮسني” ومستحقاتها .ويراعي تقييم املصرف ˮصاد” للمخزون املرحلة التي تكون املوجودات قد
ً
بلغتها في عملية الصنع .وعادة ما تكون املواد اخلام واملنتجات التامة الصنع أكثر قابلية للتسويق،
وأعلى قيمة من املوجودات املكتملة الصنع جزئيا .وسيراعي تقييم املصرف ˮصاد” للمستحقات
سجل أصحاب املطاعم في سداد املستحقات ومدى جدارتهم االئتمانية ،وما إذا كانت املستحقات
املدين بها أي من أصحاب املطاعم متثل نسبة مرتفعة ارتفاعا مفرطا من املستحقات ككل.
دليل األونسيترال العملي للقانون النموذجي بشأن املعامالت املضمونة 34
َّ
حتديد ما إذا كان املوجود مغطى بتأمني كاف
– 125ل َّـما كان احلق الضماني في املوجودات املرهونة ميتد إلى عائداتها القابلة للتحديد
(انظر القسم ألف– 7من الفصل الثاني) ،فسيكون للدائن املضمون حق ضماني في أي عائدات
ُ
تأمني تصرف إذا تعرضت املوجودات املرهونة للضرر أو السرقة أو التلف .وفي حني أن القانون
النموذجي يخلو من شرط التأمني على املوجودات املرهونة ،فينبغي للدائن املضمون أن يتأكد
بوجه عام من أن املوجود مشمول بتأمني كاف ضد الضياع أو التلف( ،القسم 10من عينة
استبيان توخي العناية) .غير أن التأمني على بعض أنواع املوجودات قد ال يكون يسير املنال
أو قد تكون تكلفته غير اقتصادية.
– 126وينبغي للدائن املضمون أن يتأكد من أن مبلغ التأمني على املوجودات املرهونة يجسد
ً
بدقة قيمتها .وينبغي له أيضا أن يتأكد من أن شروط وثيقة التأمني تنص على أن أي عائدات تأمني
ُ
تدفع مباشرة إلى الدائن املضمون ،أو على أن الدائن املضمون هو املستفيد من وثيقة التأمني.
حتديد ما إذا كان هناك أي مطالبني منافسني محتملني في املوجودات وأولوية احلق الضماني
– 127ينبغي للدائن املضمون ،في إطار توخي العناية الواجبة ،أن يبحث عما إذا كان هناك أي
مطالبني منافسني يحتمل أن تكون لهم حقوق ضمانية أو مطالبات أخرى في املوجودات املراد رهنها.
ً ً
أيضا أن ِّ
يقيم أولوية حقه الضماني مقارنة بحقوق أولئك املطالبني املنافسني وينبغي للدائن املضمون
مبوجب قواعد األولوية الواردة في القانون النموذجي (انظر القسم زاي من الفصل الثاني).
– 128ميكن للدائن املضمون أن يتبني ما إذا كانت هناك حقوق ضمانية منافسة في
املوجودات املراد رهنها من خالل البحث في السجل باستعمال اسم املانح (لالطالع على كيفية
البحث ،انظر القسم جيم– 3من الفصل الثاني) .وسيوفر السجل معلومات عن احتمال وجود
حقوق ضمانية منافسة في املوجودات املراد رهنها جعلت نافذة جتاه األطراف الثالثة بالتسجيل.
وأولوية احلق الضماني بالنسبة إلى أي حقوق ضمانية منافسة يكشف عنها البحث أمر حتدده
عادة قاعدة أسبقية التسجيل (القانون النموذجي ،املادة ( 29أ) وانظر القسم زاي– 1من الفصل
الثاني) .وباإلضافة إلى البحث في السجل باستخدام اسم املانح ،ينبغي للدائن املضمون أيضا
أن يقوم بالبحث باستخدام اسم أي مالك سابق للموجودات املراد رهنها (انظر القسم جيم–4
من الفصل الثاني).
35 ذومنلا نوناقلا راطإ يف ةنومضملا تالماعملا ءارجإ ةيفيك – ايناث
ً
(ب) حتديد ما إذا كان هناك حق ضماني منافس قد ُجعل نافذا جتاه األطراف
الثالثة بوسائل أخرى غير تسجيل إشعار في السجل
– 129حتى إذا لم يكشف البحث في السجل عن ِّ
أي إشعارات سبق تسجيلها ،ينبغي للدائن
ً
املضمون أن يتحقق مما إذا كان أي دائن مضمون آخر قد جعل حقه الضماني نافذا جتاه
األطراف الثالثة بطريقة أخرى منصوص عليها في القانون النموذجي.
– 130فعلى سبيل املثال ،إذا كان املراد رهن موجودات ملموسة ،فينبغي للدائن املضمون
ً
أن يتحقق من أن املانح يحوزها بالفعل ،وأن يتأكد من أن املانح سيظل حائزا لها حتى يسجل
ً
الدائن املضمون إشعارا في السجل .والسبب في ذلك هو أن احلصول على احليازة وسيلة
ً
أخرى تتيح للدائن املضمون أن يجعل حقه الضماني نافذا جتاه األطراف الثالثة (القانون
النموذجي ،املادة ،)2( 18وانظر القسم ألف– 3من الفصل الثاني) .وإذا حصل دائن مضمون
آخر على حيازة املوجودات قبل تسجيل اإلشعار ،فإن األولوية سوف تكون له بوجه عام (القانون
النموذجي ،املادة ( 29ج)).
– 131وإذا كانت املوجودات املراد رهنها عبارة عن حساب مصرفي ،فينبغي للدائن املضمون
أن يتحرى عما إذا كان املصرف الوديع لديه حق ضماني في احلساب ،وما إذا كان دائن
مضمون آخر قد أبرم اتفاق سيطرة مع املصرف الوديع واملانح (انظر املثالني –8ألف و–8باء).
غير أن املصرف الوديع غير ملزم عادة بالكشف عما إذا كان لديه حق ضماني في احلساب
املصرفي أو ما إذا كان قد أبرم اتفاق سيطرة مع دائن مضمون آخر (القانون النموذجي،
املادة ( )1( 69ب)) .لذلك ،ينبغي للدائن املضمون أن يطلب من املانح أن يوعز إلى املصرف
الوديع بأن يقدم تلك املعلومات.
– 132وقد تشترط بعض الدول املشترعة تسجيل حقوق امللكية واحلقوق الضمانية في أنواع
معينة من املوجودات في سجل متخصص (القانون النموذجي ،املادة ( )3( 1ه) ،وانظر القسم
هاء– 12من الفصل الثاني) .وإذا كانت املوجودات املراد رهنها تخضع لنظام تسجيل متخصص،
فيتعني على الدائن املضمون إجراء بحث في السجل اخلاص باملوجودات من هذا القبيل للتحقق مما
إذا كانت هناك أي حقوق ضمانية منافسة في املوجودات (انظر القسم جيم– 5من الفصل الثاني).
– 133ينبغي للدائن املضمون أن يحدد ما إذا كانت املوجودات املراد رهنها هي عائدات
ملوجودات أخرى ،وإذا كان األمر كذلك ،ما إذا كانت تلك املوجودات األخرى خاضعة حلق
ضماني ،ألن احلق الضماني في تلك املوجودات األخرى قد ميتد إلى املوجودات املراد رهنها
باعتبارها عائداتها القابلة للتحديد (انظر القسم ألف– 7من الفصل الثاني).
دليل األونسيترال العملي للقانون النموذجي بشأن املعامالت املضمونة 36
اتخاذ القرار بعدم أخذ حقوق ضمانية في املوجودات أو عدم املضي قدما في املعاملة
– 135إذا تبني للدائن املضمون وجود مطالبني منافسني لهم حقوق في املوجودات املراد
ً
رهنها ،وخصوصا ذوي األولوية عليه (املشار إليهم في هذا الدليل بتعبير ˮاملطالب املنافس
األعلى مرتبة”) ،فيمكن للدائن املضمون أن يقرر عدم أخذ حقوق ضمانية في تلك املوجودات
ً
أو رمبا عدم املضي قدما في املعاملة من األساس.
• أن يغير الدائن املضمون شروط اتفاق القرض بحيث جتسد املخاطر اإلضافية
ً
(مثال من خالل خفض مبلغ القرض أو زيادة سعر الفائدة).
• إذا كان هناك دائن مضمون أعلى مرتبة ،فيمكن للدائن املضمون أن يطلب منه
أن يخفض مرتبة أولوية حقه الضماني بأن يبرم مثال اتفاقا بشأن خفض مرتبة
األولوية.
ً
• في حال وجود دائن مضمون أعلى مرتبة ،فيمكن للدائن املضمون أن يطلب من
املانح سداد االلتزام املضمون باحلق الضماني األعلى مرتبة أو أن يقدم له على
سبيل السلفة أمواال للقيام بذلك .وعادة ما ينقضي ،بسداد هذه االلتزامات،
37 ذومنلا نوناقلا راطإ يف ةنومضملا تالماعملا ءارجإ ةيفيك – ايناث
احلق الضماني للدائن املضمون األعلى مرتبة (القانون النموذجي ،املادة 12
وانظر القسم حاء من الفصل الثاني) .وعند انقضائه ،ميكن للدائن املضمون أن
يطلب من املانح أن يطلب من الدائن املضمون األعلى مرتبة أن يسجل إشعارا
باإللغاء إن لم يقم بذلك طواعية (انظر القسم هاء– 10من الفصل الثاني).
• إذا كان وصف املوجودات في االتفاق الضماني املبرم مع الدائن املضمون األعلى
ً ً
مرتبة فضفاضا وكان ينبغي أال يشمل املوجودات املراد رهنها ،فيمكن للدائن
املضمون أن يطلب من املانح تعديل االتفاق الضماني املبرم مع الدائن املضمون
ً
األعلى مرتبة لتحرير املوجودات .وعند تعديل االتفاق الضماني ،ميكن للدائن
ً
املضمون أن يشترط على املانح أن يطلب من الدائن املضمون األعلى مرتبة أن
ً
يسجل إشعارا بالتعديل مبا يجسد هذا التغيير إن لم يقم بذلك طواعية (انظر
القسم هاء– 10من الفصل الثاني).
• إذا كانت املوجودات املراد رهنها موصوفة في إشعار مسجل ولكن ليس في
االتفاق الضماني ،فيمكن للدائن املضمون أن يطلب من املانح أن يطلب من الدائن
ً ً
املضمون األعلى مرتبة أن يسجل إشعارا بالتعديل حلذف املوجودات من اإلشعار
املسجل إن لم يقم بذلك طواعية (انظر القسم هاء– 10من الفصل الثاني).
حتديد القيمة املتبقية للموجودات بعد استخدامها للوفاء بااللتزامات املضمونة بحقوق
ً
ضمانية أعلى مرتبة واملطالبات األخرى األعلى مرتبة
– 137قد يظل الدائن املضمون مستعدا ألخذ حق ضماني في املوجودات حتى مع وجود
مطالبني منافسني أعلى مرتبة .وفي تلك احلالة ،سوف يحتاج الدائن املضمون إلى تقييم القيمة
ً
املتبقية للموجودات بعد استخدامها للوفاء بااللتزامات املضمونة باحلق الضماني األعلى مرتبة
أو املطالبات األخرى األعلى مرتبة .وينبغي للدائن املضمون أن يتحسب أيضا الحتمال قيام دائن
مضمون أعلى مرتبة بتقدمي ائتمان آخر يضمن بحق ضماني أعلى مرتبة ،ألن هذا قد يقلل من
حجم القيمة املتبقية من املوجودات (القانون النموذجي ،املادة .))1( 44
– 138وقد تشترط الدولة املشترعة أن ينص االتفاق الضماني على احلد األقصى للمبلغ،
الذي ميكن إنفاذ احلق الضماني بشأنه (القانون النموذجي ،املادة ( )3( 6د)) وتضمني نفس
املعلومات في اإلشعار (األحكام النموذجية املتعلقة بالسجل ،املادة ( 8ه)) .وفي تلك الدولة،
ميكن للدائن املضمون ،إذا ما كانت القيمة املتبقية من املوجودات أكبر من احلد األقصى املذكور
في االتفاق وفي اإلشعار املسجل ،أن يقدم باطمئنان االئتمان على أساس القيمة الزائدة عن
ذلك احلد األقصى ألن أولوية الدائن املضمون األعلى مرتبة سوف تكون محدودة بذلك احلد
األقصى املذكور في االتفاق.
دليل األونسيترال العملي للقانون النموذجي بشأن املعامالت املضمونة 38
– 1مسائل عامة
– 139يسلط القسم باء من الفصل الثاني الضوء على أهمية البحث في السجل ،وما ميكن
القيام به إذا تبني من خالل البحث وجود حقوق ضمانية منافسة في املوجودات املوصوفة في
إشعار ما .ويجيز القانون النموذجي ألي شخص البحث في السجل ما دام يستعمل استمارة طلب
البحث املعتمدة ويسدد الرسوم املحددة (األحكام النموذجية املتعلقة بالسجل ،املادة .))3( 5
– 141ينبغي للدائن الذي يريد أن يحصل على حق ضماني في موجودات أن يبحث في
السجل في مرحلة مبكرة من مفاوضاته مع املانح .وسيتيح البحث له أن يحدد ما إذا كان هناك
ً
دائن مضمون آخر قد سجل بالفعل إشعارا بشأن املوجودات املراد رهنها.
ً
– 142وال يكون تسجيل اإلشعار نافذا إال عندما تكون املعلومات الواردة في اإلشعار متاحة
للبحث أمام عامة الناس (األحكام النموذجية املتعلقة بالسجل ،املادة .)13ولهذا السبب ،ينبغي
للدائن املضمون أن يجري عملية بحث ثانية في السجل بعد أن يسجل إشعاره مباشرة للتأكد
سجل إشعار آخر منذ قيامه بعملية البحث األولى. من أن اإلشعار قابل للبحث ومن أنه لم ُي َّ
َّ
فإذا أكدت عملية البحث الثانية عدم تسجيل إشعار منذ عملية البحث األولى ،ميكن للدائن
ً
املضمون أن يصرف األموال إلى املانح دون أن ينتابه القلق من أن دائنا آخر رمبا يكون قد حصل
ً
على حق ضماني أعلى مرتبة بالتسجيل قبله.
39 ذومنلا نوناقلا راطإ يف ةنومضملا تالماعملا ءارجإ ةيفيك – ايناث
– 143ومع ذلك ،ينبغي للدائن املضمون أن يتوخى احلذر لدى صرف األموال إذا كان املانح
ً ً
قد اكتسب املوجودات حديثا .وينطبق هذا أيضا على الدائن املضمون الذي يحصل على حق
ً
ضماني في موجودات املانح اآلجلة ،ويسجل إشعارا في السجل ،ويخطط لصرف أموال على
أساس موجودات جديدة يحتازها املانح .والسبب في ذلك أن الدائن املضمون االحتيازي ميكن
ً
أن يحصل على األولوية على ذلك الدائن املضمون األسبق تسجيال إذا سجل الدائن املضمون
ً
االحتيازي إشعارا قبل انقضاء مدة زمنية قصيرة حتددها الدولة املشترعة (القانون النموذجي،
املادة ،38وانظر القسم زاي– 3من الفصل الثاني) .وإذا أراد الدائن املضمون أن يكون على يقني
ً ً
من أنه ال يوجد دائن مضمون احتيازي أعلى مرتبة فيما يتعلق باملوجودات املقتناة حديثا ،فإن
عليه أن يجري عملية بحث ثالثة بعد انقضاء تلك املدة الزمنية القصيرة للتحقق مما إذا كان أي
إشعار قد ُس ِّج َل بشأن تلك املوجودات.
– 144وفي الدول املشترعة التي تعتمد اخليار ألف من املادة 38من القانون النموذجي،
ال يحتاج الدائن املضمون إلى إجراء عملية البحث الثالثة هذه إذا كانت املوجودات التي يقتنيها
املانح حديثا عبارة عن مخزونات أو ما يعادلها من ممتلكات فكرية .والسبب في ذلك هو أن
الدائن املضمون االحتيازي لن تكون له أولوية على الدائن املضمون األسبق تسجيال فيما
يتعلق باملخزونات أو ما يعادلها من ممتلكات فكرية إال إذا كان قد أخطر ذلك الدائن املضمون
األسبق تسجيال مسبقا بعزمه احلصول على حق ضماني احتيازي في تلك املوجودات (القانون
النموذجي ،املادة ،38اخليار ألف ،الفقرة .)2
ملن يريد شراءها أو استئجارها أن يجري املزيد من االستفسارات بشأنها لدى البائع أو املؤجر
ملعرفة ما إذا كان ذلك البائع أو املؤجر قد منح فيها حقا ضمانيا .فإن كان قد فعل ،فيمكن
للمشتري أو املستأجر أن ينهي املعاملة أو يطلب من البائع أو املؤجر أن ينهي احلق الضماني قبل
الدخول في املعاملة ،على غرار التدابير التي يتخذها الدائن املضمون املحتمل عندما يكتشف
وجود مطالبني منافسني في املوجود املراد رهنه (انظر القسم باء– 4من الفصل الثاني).
– 147ينبغي للدائن الذي حصل على حكم قضائي أو أمر مؤقت بتقاضي مستحقاته من
محكمة (ˮالدائن بحكم قضائي”) أن يبحث في السجل لتحديد موجودات املدين بحكم قضائي
التي قد تكون خاضعة حلق ضماني .ولئن كان من املمكن للدائن بحكم قضائي أن ينفذ احلكم
القضائي على القيمة املتبقية للموجود املرهون ،فإن من األسهل بوجه عام تنفيذ احلكم القضائي
على موجودات غير مرهونة (لالطالع على أولوية الدائن بحكم قضائي ،انظر القسم زاي– 6من
الفصل الثاني واملثال .)26وينبغي أيضا ملمثل اإلعسار أن يبحث في السجل ملعرفة ما إذا كانت
موجودات املدين خاضعة ألي حق ضماني .كما أن الدائن غير املضمون ينبغي أن يبحث في السجل
في إطار التقييم العام للمخاطر املتعلقة باملدين .وفي حال تقصير املدين ،فإن البحث في السجل
سوف يساعد الدائن غير املضمون على حتديد ما إذا كانت هناك جدوى من احلصول على حكم
ً
قضائي باحلجز على موجودات املدين والسعي إلى تنفيذه .وكثيرا ما جتري وكاالت تقييم اجلدارة
االئتمانية أيضا عمليات بحث في السجالت في إطار تقييمها العام جلدارة املدينني االئتمانية.
أو شهادة ميالد أو رخصة قيادة بالنسبة لألفراد ،والسجل العمومي للشركات أو املنشآت التجارية
بالنسبة للكيانات االعتبارية .ومن ثم ،فسوف يحتاج الباحث إلى احلصول على نسخة من تلك
الوثيقة الرسمية املحددة أو البحث في القيود العمومية املحددة قبل إجراء البحث في السجل.
– 150وقد ميانع األفراد في تقدمي نسخة من وثائقهم الرسمية إلى بعض الباحثني ،مثل
الدائن غير املضمون الذي يسعى إلى احلصول على حكم قضائي ضد املدين .وفي تلك احلالة،
سيتعني على الباحث أن يبحث باستخدام جميع األسماء املحتملة للفرد.
– 152وبصرف النظر عن اخليار الذي تعتمده الدولة ،سيتعني على الباحث حتديد ما إذا
كانت اإلشعارات التي سيكشف عنها البحث ترتبط في الواقع بالشخص املعني ،وما إذا كان أي
ً
منها يتضمن وصفا للموجودات التي تهم الباحث.
– 153قد يوجد إشعار أولي لم يأذن بتسجيله املانح ،كما قد يوجد باملثل إشعار بالتعديل
أو اإللغاء لم يأذن بتسجيله الدائن املضمون .وينبغي للباحث أن يعي ماهية العواقب املحتملة
ألي تسجيل غير مأذون به من هذا القبيل (انظر ،على التوالي ،القسمني هاء– 10وهاء– 11من
الفصل الثاني).
غير املانح اسمه بعد تسجيل إشعار ،فلن يكشف البحث في السجل باستخدام – 154إذا َّ
اسمه اجلديد عن ذلك اإلشعار .ولهذا السبب ،يتعني على الباحث أن يتأكد مما إذا كان للمانح
دليل األونسيترال العملي للقانون النموذجي بشأن املعامالت املضمونة 42
اسم مختلف في السابق (القسم ( 1و) و(ز) من عينة استبيان توخي العناية) .وإذا كان املانح
ً ً
كيانا اعتباريا ،فعادة ما سيتمكن الباحث من إجراء البحث في القيود العمومية للتحقق مما إذا
جرى استخدام أي اسم آخر (أسماء أخرى) في املاضي.
غير اسمه في اآلونة األخيرة ،فينبغي للباحث أال يكتفي بالبحث – 155وإذا كان املانح قد َّ
باستخدام االسم احلالي للمانح ،بل أن يستخدم كذلك اسمه السابق .والسبب في ذلك أن
ً
الدائن املضمون الذي سجل إشعارا باستخدام االسم السابق ميكنه االحتفاظ بأولوية حقه
الضماني رغم تغير اسم املانح إذا سجل إشعارا بالتعديل يضيف االسم اجلديد قبل انقضاء املدة
الزمنية التي حتددها الدولة املشترعة (األحكام النموذجية املتعلقة بالسجل ،املادة ،25وانظر
القسم هاء– 8من الفصل الثاني واملثال .)17
احلاالت التي تكون فيها املوجودات مشتراة من شخص خارج سياق عمله املعتاد
املثال :15الشركة ˮضاد” تعمل في مجال طباعة الصحف .ويقدم املصرف ˮصاد”
ًّ ًّ ً
ضمانيا في مطبعتها لضمان القرض .ويسجل املصرف ˮصاد” إليها قرضا ويأخذ حقا
ً
إشعارا في السجل .وفي الشهر التالي ،تبيع الشركة ˮضاد” املطبعة للشركة ˮعني” التي
ً
تعمل هي أيضا في مجال طباعة الصحف .وال يندرج بيع الشركة ˮصاد” للمطبعة وال بيع
الشركة ˮعني” لتلك املطبعة الحقا داخل السياق املعتاد لعمل الشركتني.
ً
– 156يقضي القانون النموذجي بأن يحصل مشتري املوجودات املرهونة عموما على تلك
ً
املوجودات خاضعة للحق الضماني ،إذا كان احلق الضماني قد ُجعل نافذا جتاه األطراف
الثالثة قبل البيع (القانون النموذجي ،املادة ،)1( 34وانظر القسم زاي– 2من الفصل الثاني).
ً
وفي املثال ،15حتصل الشركة ˮعني” على املطبعة خاضعة للحق الضماني الذي منحته الشركة
ˮضاد” إلى املصرف ˮصاد”.
– 157لذلك ينبغي ملن يود شراء شيء أال يكتفي باستبانة ما إذا كان البائع قد منح حقا
ضمانيا فيه ،بل أيضا ما إذا كان البائع هو املالك األصلي له ،ألن البائع قد يكون قد حصل
عليه خاضعا حلق ضماني أنشأه فيه مالكه السابق .فإذا كانت الشركة ˮسني” مثال تريد شراء
املطبعة من الشركة ˮعني” ،فال ينبغي لها أن تبحث في السجل فقط باستخدام اسم الشركة
ˮعني” (البائع) ،بل أيضا باستخدام اسم الشركة ˮضاد” (املالك السابق) .وسوف ُيظهر هذا
البحث اإلشعار الذي سجله املصرف ˮصاد” ،مما سينبه الشركة ˮسني” إلى أن املطبعة
خاضعة حلق ضماني لصالح املصرف ˮصاد”.
43 ذومنلا نوناقلا راطإ يف ةنومضملا تالماعملا ءارجإ ةيفيك – ايناث
– 158وهذا ينطبق باملثل على أي دائن مضمون محتمل .فلو أراد املصرف ˮغني” تقدمي قرض
للشركة ˮعني” وأخذ حق ضماني في املطبعة ،فال ينبغي له أن يبحث في السجل باستخدام اسم
الشركة ˮعني” فقط (املانح) ،بل عليه أن يستخدم أيضا اسم الشركة ˮضاد” (املالك السابق).
– 159وفي حال نقل ملكية املوجود املرهون ،ميكن أن تشترط الدولة املشترعة أن يسجل
الدائن املضمون إشعارا بالتعديل يضيف البائع باعتباره مانحا جديدا من أجل احلفاظ على أولوية
حقه الضماني ونفاذه جتاه املشترين والدائنني املضمونني الالحقني (األحكام النموذجية املتعلقة
بالسجل ،املادة ،26اخلياران ألف وباء ،وانظر القسم هاء– 8من الفصل الثاني واملثال .)19
وإذا اعتمدت الدولة املشترعة هذين اخليارين ،فلن حتتاج الشركة ˮسني” واملصرف ˮغني”
للبحث في السجل باستخدام اسم الشركة ˮضاد” إذا كانت املدة التي حتددها الدولة املشترعة
لتسجيل اإلشعار بالتعديل قد انقضت.
– 160ينص القانون النموذجي على أن السجل هو مكان تسجيل اإلشعارات املتعلقة باحلقوق
الضمانية في معظم أنواع املوجودات املنقولة (القانون النموذجي ،املادتان )1( 1و .)28بيد
أن بعض الدول املشترعة قد تشترط تسجيل احلقوق الضمانية في أنواع معينة من املوجودات
في سجل منفصل خاص مبوجودات معينة (القانون النموذجي ،املادة ( )3( 1ه) ،وانظر القسم
هاء– 12من الفصل الثاني) .وإذا كانت املوجودات املراد رهنها أو شراؤها خاضعة لنظام تسجيل
قائم على املوجودات ،فسيتعني على الباحث البحث في السجل العام والسجل اآلخر ذي الصلة.
– 1مسائل عامة
– 161بعد االتفاق على شروط املعاملة املضمونة وتوخي الدائن املضمون العناية الواجبة،
ًّ ًّ
ضمانيا في موجودات املانح ذات الصلة لصالح سيتعني على األطراف إعداد اتفاق ينشئ حقا
الدائن املضمون .ويشار إلى ذلك االتفاق بتعبير ˮاالتفاق الضماني” في القانون النموذجي
بصرف النظر عن تسمية األطراف له (لالطالع على التعريف ،انظر القانون النموذجي،
املادة ( 2ج)).
دليل األونسيترال العملي للقانون النموذجي بشأن املعامالت املضمونة 44
– 162والعقد الذي تباع مبوجبه السلع مع االحتفاظ بحق امللكية واتفاق اإليجار التمويلي
ليسا سوى مثالني على االتفاق الضماني (انظر القسم ألف– 6من الفصل الثاني واملثالني 6ألف
ً ً
ضمانيا أيضا مبقتضى القانون النموذجيًّ و 6دال)ُ .ويعتبر االتفاق على نقل املستحق اتفاقا
حيث إنه ينطبق على عمليات النقل التام مللكية املستحقات (انظر القسم ألف– 6من الفصل
الثاني واملثال .)10
– 163وميكن االطالع على عينتني لالتفاق الضماني ،يشمالن موجودات ميلكها املانح ،في
املرفق الرابع (ˮالعينتان ألف وباء لالتفاقات الضمانية”) .وميكن االطالع على عينة لشرط
االحتفاظ بحق امللكية في املرفق اخلامس.
املبين على امتداد القسم ألف من هذا الفصل ،ينبغي أن يكون االتفاق – 164على النحو َّ
ً ً
الضماني مكتوبا وممهورا بتوقيع املانح .ويشمل تعبير ˮالكتابة” اخلطابات اإللكترونية (لالطالع
على التعريف ،انظر القانون النموذجي ،املادة ( 2ذ)) ،ومن ثم ،فإن االتفاق املبرم عن طريق
البريد اإللكتروني باستخدام توقيعات إلكترونية يستوفي الشروط املطلوبة.
ًّ
شفويا – 165وعلى سبيل االستثناء من شرط ˮالكتابة” ،يجوز أن يكون االتفاق الضماني
إذا كانت املوجودات املرهونة في حوزة الدائن املضمون (القانون النموذجي ،املادة ،)4( 6وانظر
ً
القسم ألف– 2من الفصل الثاني) .ومع ذلك ،يظل على الطرفني توثيق اتفاقهما كتابة لتجنب
نشوب منازعات الحقة بشأن الشروط الدقيقة ولألغراض اإلثباتية.
جدا من املتطلبات فيما يتعلق مبضمون – 166ال يفرض القانون النموذجي سوى القليل ًّ
االتفاق الضماني ،وهي أن يحدد االتفاق الضماني هوية الطرفني (الدائن املضمون واملانح) ،وأن
يصف االلتزام املضمون واملوجودات املراد رهنها (القانون النموذجي ،املادة .))3( 6
– 167يجب أن يصف االتفاق الضماني االلتزامات املضمونة على نحو يتيح حتديدها على
نحو معقول (القانون النموذجي ،املادة .))1( 9وميكن للحق الضماني أن يضمن التزامات
45 ذومنلا نوناقلا راطإ يف ةنومضملا تالماعملا ءارجإ ةيفيك – ايناث
محددة حاضرة أو آجلة (أو كلتيهما) ،أو جميع االلتزامات املستحقة للدائن املضمون في أي
وقت من األوقات .وإذا كان االتفاق الضماني يضمن جميع االلتزامات املستحقة للدائن املضمون
ً
في أي وقت ،فإن وصفها بهذه العبارات ُيعتبر كافيا (القانون النموذجي ،املادة ،)3( 9وانظر
القسم 2–2من العينة باء من االتفاقات الضمانية).
– 168يجب أن يصف االتفاق الضماني املوجودات املرهونة على نحو يتيح حتديدها على
نحو معقول (القانون النموذجي ،املادة .))1( 9وينطبق هذا الشرط نفسه عند تسجيل إشعار
(األحكام النموذجية املتعلقة بالسجل ،املادة ،11وانظر القسم هاء– 5من الفصل الثاني).
ً َّ ً ً
مفصال (مثال ˮمطبعة من وإذا كانت املوجودات املرهونة أشياء محددة ،فيمكن وصفها وصفا
صنع الشركة ˮألف” ،حتمل الرقم التسلسلي .)”1234XYZومع ذلك ،ميكن االكتفاء بوصف
ً
أقل تفصيال إذا كان يتيح حتديد املوجودات املرهونة بدرجة معقولة .فعلى سبيل املثال ،يكفي
وصف املوجود املرهون بأنه ˮمطبعة” إذا كان املانح ميلك مطبعة واحدة ال غير .أما إذا كان
املانح ميلك أكثر من مطبعة ،وكان الهدف من االتفاق الضماني أن يشمل مطبعة واحدة
ً
أو بعض تلك املطابع فقط ،فسيلزم وصف املوجودات بصورة أكثر تفصيال لتحديد املطبعة
أو املطابع املرهونة.
– 169وإذا كانت املوجودات املرهونة تشكل فئة عامة ،فيكفي أن يشير الوصف الوارد في
االتفاق الضماني إلى تلك الفئة العامة ،أي على سبيل املثال ˮجميع املخزونات املوجودة والتي
ستتأتى الحقا” .وباملثل ،إذا كان املقصود أن يشمل احلق الضماني جميع موجودات املانح املنقولة
احلاضرة واآلجلة ،فيمكن وصف املوجودات على ذلك النحو (القانون النموذجي ،املادة ،)3( 9
وانظر القسم ألف– 5من الفصل الثاني واملثال .)5
ً
– 170وميكن اجلمع بني الوصف العام والوصف األكثر تفصيال إذا كانت األطراف ترغب
في استبعاد بعض املوجودات من الفئة العامة للموجودات املرهونة (على سبيل املثالˮ ،جميع
مستحقات املانح احلاضرة واآلجلة ما عدا املستحقات التي يدين بها ˮسني” أو ˮجميع
املوجودات احلاضرة واآلجلة ما عدا املخزونات التي يصنعها ˮسني”).
– 171ميكن للدول املشترعة أن تشترط النص في االتفاق الضماني على احلد األقصى للمبلغ
درج تلكالذي ميكن إنفاذ احلق الضماني بشأنه (القانون النموذجي ،املادة ( )3( 6د)) ،وأن ُت َ
املعلومة في اإلشعار (األحكام النموذجية املتعلقة بالسجل ،املادة ( 8ه) ،وانظر القسم هاء–5
من الفصل الثاني) .وهذا الشرط مفيد عندما تتجاوز قيمة املوجودات املرهونة بكثير قيمة
دليل األونسيترال العملي للقانون النموذجي بشأن املعامالت املضمونة 46
االلتزام املضمون بتلك املوجودات .والغرض من ذلك هو تسهيل مهمة املانح في استخدام قيمة
املوجودات املرهونة املتبقية للحصول على متويل من دائنني آخرين .وينبغي للدائن املضمون أن
يعني احلد األقصى مبستوى يراعي املبلغ املستحق له وأي فوائد يحتمل عدم دفعها وأي تكلفة
محتملة لإلنفاذ.
– 172في املثال ،16يضمن املصرف ˮصاد” القرض الذي سيقدمه بحق ضماني في أفران
البيتزا مببلغ ال يتجاوز 12 000دوالر وفق املنصوص عليه في االتفاق الضماني واإلشعار ،فإذا
جتاوز القرض هذا املبلغ ،فلن يكون أي مبلغ زائد مضمونا .ومن ثم ،فإن املصرف ˮصاد” سيود
أن يتأكد من أن مبلغ االثني عشر ألف دوالر يكفي لتغطية كامل االئتمان الذي يعتزم توفيره
للشركة ˮسني” (مبا يشمل القرض الذي مقداره 10 000دوالر) ،وكذلك أي فوائد يحتمل عدم
دفعها وتكاليف اإلنفاذ املحتملة.
ً
ونظرا ألن احلق الضماني للمصرف ˮصاد” ميكن إنفاذه مبا ال يزيد على 12 000 – 173
دوالر ،فقد يكون هناك دائن الحق مستعد إلقراض الشركة ˮسني” بضمان األفران في حدود
املبلغ الذي تزيد به قيمتها السوقية املقدرة عن احلد األقصى املذكور في االتفاق الضماني
واإلشعار (أي 18 000دوالر) .وسوف يحتاج الدائن املضمون الالحق أيضا إلى أن يأخذ في
االعتبار القيمة املحتملة للفوائد غير املسددة وتكاليف اإلنفاذ ،مبعنى أن املبلغ ،الذي سيكون
مستعدا إلقراضه للشركة ˮسني” ،من املرجح أن يقل عن 18 000دوالر.
– 175وبصفة عامة ،فإن للدائن املضمون واملانح حرية االتفاق على مضمون اتفاقهما
الضماني (القانون النموذجي ،املادة ،))1( 3ويشار إلى هذه احلرية باسم ˮاستقاللية
ً
األطراف” .فعلى سبيل املثال ،يجوز أن يتضمن االتفاق الضماني شروطا بشأن رصد املوجودات
املرهونة ،وتسوية املنازعات الناشئة عن املعامالت ،وحاالت التقصير ،والتدابير التي ميكن
للدائن املضمون أن يتخذها إلنفاذ حقه الضماني (انظر األقسام 1و 3إلى 6من العينة باء من
االتفاقات الضمانية).
حاالت التقصير
– 177يقع التقصير عندما يتخلف املانح عن سداد قيمة االلتزام املضمون أو الوفاء به على
أي نحو آخر .وميكن للدائن املضمون واملانح أن يتفقا أيضا على أن هناك حاالت أخرى ميكنِّ
ً
أن تشكل تقصيرا (لالطالع على التعريف ،انظر القانون النموذجي ،املادة ( 2ل)) .وفيما يلي
بعض احلاالت التي تدرج في العادة في االتفاقات الضمانية باعتبارها تشكل تقصيرا:
• تخلف املانح عن دفع أي مبلغ مستحق عند استحقاقه
• إعسار املانح
• اتخاذ طرف ثالث خطوات للحجز على أي من املوجودات املرهونة أو إنفاذ حقوقه فيها
دليل األونسيترال العملي للقانون النموذجي بشأن املعامالت املضمونة 48
ً ً
• صدور حكم قضائي ضد املانح يتجاوز مبلغا محددا
• تقدمي املانح بيانات مزيفة أو مضللة بشأن أي مسألة جوهرية في االتفاق الضماني
أي مستند مقدم إلى الدائن املضمون مبقتضى االتفاق) (أو في ِّ
ًّ ً
جوهريا عن أداء أي جانب من التزاماته األخرى مبقتضى االتفاق. • تقاعس املانح تقاعسا
– 178وعندما ال يكون املانح هو املدين بااللتزام املضمون ،فينبغي أن تشير حاالت التقصير
ً
أيضا إلى املدين حسب االقتضاء .وميكن أن ينص االتفاق الضماني على أن بعض هذه احلاالت
ً
لن تعد تقصيرا إذا مت تداركها في غضون مدة زمنية يتفق عليها الطرفان.
– 179وعند إبرام اتفاق ضماني من أجل ضمان التزام ناشئ من اتفاق منفصل (اتفاق قرض
ً
مثال) ،سوف يكون من املرجح النص على حاالت التقصير في ذلك االتفاق املنفصل .وفي تلك
احلالة ،ينبغي أن يتضمن االتفاق الضماني إحالة مرجعية إلى األحكام ذات الصلة في ذلك
االتفاق اآلخر.
– 180قد يود الدائن أن يحصل على حق ضماني في موجودات باشتراط االحتفاظ بحق
ملكيتها .لكن االحتفاظ بذلك احلق لن يعطيه ،مبقتضى القانون النموذجي ،أي قدر من احلماية
أكبر مما يوفره له أي نوع آخر من أنواع احلقوق الضمانية في تلك املوجودات .ومن ثم ،فإن البت
في استعمال شرط االحتفاظ بحق امللكية محكوم باالعتبارات التجارية ونوع التمويل املقدم من
الدائن ال باالعتبارات القانونية (انظر القسم ألف– 6من الفصل الثاني واملثال –6ألف).
ً
اختالفا ًّ
كليا من – 181ويورد املرفق اخلامس عينة لشرط االحتفاظ بحق امللكية تختلف
حيث الهيكل عن عينة االتفاقات الضمانية الواردة في املرفق الرابع .وعينة شرط االحتفاظ
مناسبة لالستخدام في عقود البيع عندما ُّ
يود البائع االحتفاظ بحق ملكية الشيء بحق امللكية ِ
ً ً
حتى يسدد املشتري ثمنه بالكامل .وميكن للطرفني أن يبرما اتفاقا قائما بذاته لالحتفاظ بحق
امللكية ،لكن األرجح أنهما سوف يدرجان هذا الشرط في عقد البيع ذاته .وسيلزم تعديل شروط
العقد الدقيقة تبعا لظروف احلالة ،كأن يكون الغرض مثال من املوجودات أن يستخدمها املانح
كمعدات لتشغيل منشأته أو كمخزونات يعيد بيعها أو يستخدمها في صنع أشياء أخرى .وتعالج
عينة شرط االحتفاظ بحق امللكية في املرفق اخلامس حالة استخدام املوجودات كمعدات.
49 ذومنلا نوناقلا راطإ يف ةنومضملا تالماعملا ءارجإ ةيفيك – ايناث
– 182على النحو املبني في جميع أجزاء هذا الدليل ،فإن الطريقة األشيع جلعل احلق الضماني
ً
نافذا جتاه األطراف الثالثة هي تسجيل إشعار في السجل (القانون النموذجي ،املادة .)18ويقدم
هذا اجلزء إرشادات بشأن من ينبغي له أن يسجل اإلشعار ،وكيفية ذلك وتوقيته.
– 183وهناك ثالثة أنواع من اإلشعارات ينص عليها القانون النموذجي ،هي :اإلشعار األولي،
ً
واإلشعار بالتعديل ،واإلشعار باإللغاء .ويركز هذا اجلزء أساسا على تسجيل اإلشعار األولي.
ً ً
وهو يناقش أيضا الظروف التي ينبغي للدائن املضمون ،أو يجب عليه ،فيها أن يسجل إشعارا
ً
بالتعديل أو باإللغاء ،وكذلك التزامات الدائن املضمون أثناء عملية التسجيل .وأخيرا ،يوضح هذا
اجلزء النتائج املترتبة على تسجيل اإلشعار بالتعديل أو باإللغاء دون إذن من الدائن املضمون.
– 184إن تسجيل اإلشعار هو أمر مهم جلميع أنواع الدائنني املضمونني .وال يقتصر هذا على
ً
الدائن املضمون الذي يقرض أمواال ،إذ إنه يشمل أيضا كل من:
ً
• يبيع شيئا مع االحتفاظ بحق امللكية (انظر املثال 6ألف)
ً
• يؤجر شيئا مبقتضى إيجار متويلي (انظر املثال 6دال)
ً
نقال ًّ
تاما (انظر املثال .)10 • تنقل إليه ملكية مستحق
– 185ومن الناحية العملية ،فإن الدائن املضمون هو الذي يقدم اإلشعار في السجل ،وإن
ً
كان بوسع أي شخص أن يقدم إشعارا مبقتضى القانون النموذجي (األحكام النموذجية املتعلقة
بالسجل ،املادة .))1( 5وميكن للدائن املضمون أن يفوض مهمة التسجيل إلى شخص آخر ،مثل
سجل الدائن املضمون اإلشعار بنفسه أم استعان محاميه أو مقدم خلدمات التسجيل .وسواء َأ َّ
بخدمات شخص آخر ،فسيتحمل الدائن املضمون العواقب إذا تسبب خطأ أو إغفال معلومة
ً
في أن يصبح التسجيل غير نافذ .ولهذا السبب ،ينبغي للدائن املضمون أن يتحقق دائما من أن
التسجيل قد جرى على النحو الصحيح بإجراء بحث في السجل على سبيل املتابعة (انظر القسم
جيم– 2من الفصل الثاني) .فإذا قرر الدائن املضمون تفويض مهمة التسجيل ،فينبغي له أن يتأكد
ً ً
من أن لديه سبال لالنتصاف إذا لم يتم التسجيل على نحو صحيح (مثال ،بإدراج بند تعويضي
في اتفاق اخلدمة والتأكد من أن مقدم اخلدمات َّ
مؤمن عليه ضد املسؤولية عن أخطائه).
دليل األونسيترال العملي للقانون النموذجي بشأن املعامالت املضمونة 50
ً
– 187وينبغي للدائن املضمون مع ذلك أن يدرك أن التسجيل املسبق قد ال يكون كافيا
حلماية حقه الضماني جتاه بعض أنواع املطالبني املنافسني ،الذين يحصلون على حقوق في
املوجودات قبل إبرام االتفاق الضماني .فعلى سبيل املثال ،إذا باع الشخص املذكور أنه املانح
في تسجيل مسبق املوجودات املوصوفة في اإلشعار قبل إبرام االتفاق الضماني ،فسيحصل
املشتري على املوجودات خالصة من احلق الضماني .وباملثل ،في حال بدء إجراءات إعسار بشأن
ً
الشخص املذكور أنه املانح قبل إبرام االتفاق الضماني ،فإن احلق الضماني لن يكون نافذا جتاه
ممثل اإلعسار عند إنشائه.
– 3كيف ُي َّ
سجل اإلشعار األولي؟
تسم عملية التسجيل ببساطة ،إذ ال يحتاج الدائن املضمون إال إلى القيام مبا يلي – 188ت
لتسجيل اإلشعار األولي (األحكام النموذجية املتعلقة بالسجل ،املادة :))1( 5
• تقدمي اإلشعار إلى السجل في النموذج َّ
املقرر
• تقدمي ما يثبت هويته بالطريقة َّ
املقررة
– 189ومتطلبات تسجيل إشعار بالتعديل أو باإللغاء مماثلة لذلك ،إال أنه يتعني على الدائن
ً
املضمون أيضا أن يستوفي متطلبات الوصول اآلمن التي يحددها السجل (األحكام النموذجية
املتعلقة بالسجل ،املادة .))2( 5
ً
– 190ويكون تسجيل اإلشعار نافذا مبجرد أن تكون املعلومات الواردة في اإلشعار متاحة
للبحث أمام عامة الناس (األحكام النموذجية املتعلقة بالسجل ،املادة .))1( 13وفي معظم الدول
ًّ
إلكترونيا ،مما يعني أن االضطالع بعمليات التسجيل والبحث على املشترعة ،سيكون السجل
51 ذومنلا نوناقلا راطإ يف ةنومضملا تالماعملا ءارجإ ةيفيك – ايناث
السواء ممكن بشكل مباشر عبر اإلنترنت أو عبر نظام شبكي مباشر .وعادة ما يكون الدائن
ً
املضمون قادرا على إجراء بحث للتحقق من أن املعلومات الواردة في اإلشعار متاحة لعموم
ً
الباحثني على الفور تقريبا بعد أن يقدم اإلشعار.
– 191وينبغي للدائن املضمون أن يتبع املبادئ التوجيهية التي قد يوفرها السجل بشأن
ً
وعادة ما ِّ
تفسر هذه املبادئ التوجيهية ما يلي: عملية التسجيل.
• كيفية إنشاء وتشغيل حسابات املستعملني
ْ
• الوصول إلى بروتوكوالت التسجيل والبحث (مبا في ذلك ُمث ِبتات الهوية أو غيرها
من تفويضات الدخول)
• شروط الوصول اآلمن لتسجيل اإلشعارات بالتعديل واإلشعارات باإللغاء.
ينبغي إدراج املعلومات التالية في اإلشعار األولي (األحكام النموذجية املتعلقة بالسجل، – 196
املادة :)8
• اسم املانح وعنوانه
دليل األونسيترال العملي للقانون النموذجي بشأن املعامالت املضمونة 52
– 198ينبغي للدائن املضمون ،عند تسجيل إشعار ،أن ُي ْد ِخ َل االسم الصحيح للمانح .والسبب
ً
في ذلك هو أن التسجيل لن يكون نافذا إذا لم يؤد البحث باستخدام االسم الصحيح إلى
استرجاع اإلشعار (األحكام النموذجية املتعلقة بالسجل ،املادة )1( 24و(.))2
ُويفترض أن تكون الدولة املشترعة قد حددت الوثائق الرسمية أو القيود العمومية – 199
التي ينبغي استخدامها لتحديد االسم الصحيح للمانح (األحكام النموذجية املتعلقة بالسجل،
ً
املادة .)9ورهنا بالقواعد التي حتددها الدولة املشترعة ،يجوز أن تكون تلك الوثائق بطاقة هوية
وطنية أو شهادة ميالد أو رخصة قيادة بالنسبة لألفراد ،والسجل العمومي للشركات أو املنشآت
التجارية بالنسبة للكيانات االعتبارية .ومن ثم ،ينبغي أن يحصل الدائن املضمون على نسخة
من الوثيقة الرسمية املحددة أو أن يبحث في القيود العمومية ذات الصلة للتحقق من االسم
الصحيح قبل تسجيل اإلشعار.
ً
– 200وينبغي للدائن املضمون أيضا أن ُي ْد ِخ َل العنوان الدقيق للمانح .وإدخال العنوان الدقيق
للمانح مفيد إذا عثر الباحث على إشعارات متعلقة مبانحني متعددين يحملون االسم نفسه ،حيث
ميكن للعنوان أن يساعد الباحث في حتديد اإلشعار الذي يتعلق باملانح الذي يهتم به.
– 201ينبغي للدائن املضمون أيضا إدخال اسمه وعنوانه في اإلشعار األولي .وكبديل عن ذلك،
ً ً
ميكنه أن ُي ْد ِخ َل اسم وعنوان ممثله .ويكون هذا مفيدا مثال في احلاالت التي يكون فيها التمويل
ً
مقدما من مجموعة أو رابطة مقرضني .وفي تلك احلالة ،ميكن أن يبني اإلشعار األولي اسم وعنوان
ً
الوكيل اإلداري أو ممثل آخر للرابطة بدال من إدراج أسماء وعناوين جميع املقرضني املشاركني.
53 ذومنلا نوناقلا راطإ يف ةنومضملا تالماعملا ءارجإ ةيفيك – ايناث
ُويفترض أن تعني الدولة املشترعة الوثائق الرسمية أو القيود العمومية التي ينبغي – 202
ً
استخدامها لتحديد االسم الصحيح للدائن املضمون أو ممثله .وعادة ما تكون هي نفس الوثائق
والقيود املستخدمة لتحديد االسم الصحيح للمانح (األحكام النموذجية املتعلقة بالسجل ،املادة .)10
ً ً
– 203وخالفا السم املانح ،فإن اسم الدائن املضمون أو ممثله ليس معيارا من معايير البحث
(األحكام النموذجية املتعلقة بالسجل ،املادة ،22وانظر القسم جيم– 3من الفصل الثاني).
ويعني هذا بصفة عامة أن اخلطأ في اسم الدائن املضمون أو ممثله ال يجعل التسجيل بوجه
عام غير نافذ (األحكام النموذجية املتعلقة بالسجل ،املادة .))4( 24ومع ذلك ،فمن املهم أن
ُي َد ِخ َل الدائن املضمون اسمه الصحيح وعنوانه الدقيق ،ألن هذه املعلومات ميكن أن تستخدمها
األطراف الثالثة إلرسال اإلشعارات والرسائل األخرى إليه .وتشمل هذه األطراف الثالثة ،على
سبيل املثال ،الدائن املضمون الالحق الذي يعتزم احلصول على حق ضماني احتيازي (القانون
النموذجي ،املادة ،38اخليار ألف ،الفقرة ،)2والدائن املضمون املنافس الذي يعتزم إنفاذ حقه
الضماني (القانون النموذجي ،املادتان )4( 78و.))2( 80
– 204يجب أن يصف اإلشعار األولي املوجودات املرهونة بطريقة تتيح حتديدها بصورة
معقولة (األحكام النموذجية املتعلقة بالسجل ،املادة ))1( 11؛ ولالطالع على كيفية وصف
املوجودات ،انظر القسم دال– 2من الفصل الثاني) .ويرمي هذا الشرط إلى ضمان أن يتمكن
الباحثون من حتديد موجودات املانح التي قد تكون خاضعة حلق ضماني.
– 205وينبغي للدائن املضمون أن يتجنب وصف املوجودات بطريقة قد تقتضي منه أن يسجل
ً
إشعارا بتعديل بسبب أحداث ميكن أن حتدث بعد التسجيل .فعلى سبيل املثال ،ينبغي لإلشعار
أن يتجنب وصف املوجودات باستخدام مكانها (ˮجميع املعدات املوجودة في الشارع ،123
ً
العاصمة ˮألف””) ،ما لم يكن الدائن املضمون واثقا من أن املوجودات ستظل في ذلك املكان
طوال مدة التمويل.
– 206وقد ينوي الدائن املضمون واملانح إبرام أكثر من اتفاق ضماني واحد ،مثل سلسلة من
االتفاقات لتمويل احتياز املانح عدة شاحنات توصيل على امتداد فترة زمنية .وفي هذه احلالة،
ً ً
ميكن للدائن املضمون أن يسجل إشعارا واحدا يشمل احلقوق الضمانية املنشأة مبوجب جميع
ستبرم في مرحلة الحقة (األحكام النموذجية املتعلقة االتفاقات ،مبا في ذلك االتفاقات التي ُ
بالسجل ،املادة .)3وال يحتاج الدائن املضمون إلى تسجيل إشعار منفصل لكل اتفاق ضماني
ً
ما دام وصف املوجودات املرهونة في اإلشعار األولي فضفاضا مبا يكفي لشمول املوجودات
ً
إشعارا ًّ
أوليا يصف املراد رهنها بجميع االتفاقات .فعلى سبيل املثال ،إذا سجل الدائن املضمون
دليل األونسيترال العملي للقانون النموذجي بشأن املعامالت املضمونة 54
املوجودات املرهونة بأنها ˮجميع شاحنات التوصيل احلاضرة واآلجلة” ،فلن يحتاج إلى تسجيل
إشعار أولي منفصل فيما يخص ًّأيا من االتفاقات الضمانية الالحقة.
ال يحتاج الدائن املضمون إلى ذكر مدة النفاذ في اإلشعار اخليار ألف :حتدد الدولة
ً ً
األولي .ويكون التسجيل نافذا خلمس سنوات. املشترعة مدة النفاذ ،مثال
بخمس سنوات.
وميكن للدائن املضمون أن ميدد التسجيل خلمس سنوات
أخرى عن طريق تسجيل إشعار بالتعديل.
ينبغي للدائن املضمون بيان مدة النفاذ في اإلشعار اخليار باء :الدولة املشترعة
األولي. تسمح للدائن املضمون بأن
يحدد مدة النفاذ.
وميكن للدائن املضمون أن ميدد التسجيل في أي وقت
قبل انقضاء مدته عن طريق تسجيل إشعار بالتعديل.
ينبغي للدائن املضمون أن يبني مدة نفاذ التسجيل اخليار جيم :تتيح الدولة
ً
في اإلشعار األولي ،وال يكون التسجيل نافذا إال ملدة املشترعة للدائن املضمون أن
ال تتجاوز خمس سنوات. يحدد مدة النفاذ ولكنها تضع
ً ً
سقفا للمدة القصوى ،مثال
وإذا كانت السنوات اخلمس أقصر من املدة املتوقعة خمس سنوات.
للتمويل (مبا في ذلك أي وقت قد يلزم لإلنفاذ بعد
التقصير) ،فينبغي للدائن املضمون أن ميدد التسجيل
قبل انقضائه ،عن طريق تسجيل إشعار بالتعديل.
– 208قد يحتاج الدائن املضمون إلى أن يذكر في اإلشعار األولي املبلغ األقصى الذي ميكن
إنفاذ احلق الضماني بشأنه (األحكام النموذجية املتعلقة بالسجل ،املادة ( 8ه)) .وهذا يتوقف
على ما إذا كانت الدولة املشترعة تشترط بيان املبلغ األقصى في االتفاق الضماني (القانون
النموذجي ،املادة ( )3( 6د) ،وانظر القسم دال– 2من الفصل الثاني واملثال .)16
– 209على الرغم من ضرورة وصف االلتزام املضمون في االتفاق الضماني (انظر القسم
دال– 2من الفصل الثاني) ،فال حاجة لوصفه في اإلشعار األولي .وينبغي للدائن املضمون أن
يتأكد من خلو اإلشعار من أي معلومات أخرى يود أن تظل سرية.
َّ
املسجل إلى املانح – 6االلتزام بإرسال نسخة من اإلشعار
ً
– 210بعد أن يسجل الدائن املضمون إشعارا ،سيتلقى نسخة من املعلومات الواردة فيه من
ً
السجل .وسيشمل ذلك التاريخ والوقت اللذين أصبح فيهما اإلشعار متاحا للباحثني ،ورقم
التسجيل الذي منحه إياه السجل (األحكام النموذجية املتعلقة بالسجل ،املادة .))1( 15
دليل األونسيترال العملي للقانون النموذجي بشأن املعامالت املضمونة 56
– 211ويجب على الدائن املضمون ،عندما يتلقى تلك النسخة من املعلومات من السجل ،أن
يرسلها إلى املانح في غضون املدة الزمنية التي حتددها الدولة املشترعة (األحكام النموذجية
املتعلقة بالسجل ،املادة .))2( 15وال يؤثر عدم االمتثال لهذا االلتزام على نفاذ التسجيل (األحكام
ً
النموذجية املتعلقة بالسجل ،املادة ،))3( 15بيد أن الدائن املضمون يكون مسؤوال عن أن يدفع
ًّ ً
رمزيا حتدده الدولة املشترعة وتعويض أي خسائر أو أضرار فعلية يتكبدها املانح للمانح مبلغا
جراء تقصير الدائن املضمون (األحكام النموذجية املتعلقة بالسجل ،املادة .))4( 15
– 212وينبغي للمانح ،عندما يتلقى نسخة من املعلومات املسجلة من الدائن املضمون ،أن
يحدد ما إذا كان وصف املوجودات املرهونة يجسد اتفاقه مع الدائن املضمون على النحو
ً
الصحيح .فإذا لم يكن كذلك ،ميكن للمانح أن يطلب من الدائن املضمون أن يسجل إشعارا
بالتعديل أو باإللغاء لتصحيح هذا الوضع (انظر القسم هاء– 10من الفصل الثاني).
– 213ميكن تعديل املعلومات الواردة في اإلشعار املسجل بتقدمي إشعار بالتعديل .ويكون
الشخص املحددة هويته في التسجيل على أنه الدائن املضمون هو الشخص الوحيد الذي ُيسمح
له بتسجيل إشعار بالتعديل (األحكام النموذجية املتعلقة بالسجل ،املادة .))1( 16فإذا ُس ِّج َل
إشعار بالتعديل لتغيير الدائن املضمون ،ال ُيسمح إال للدائن املضمون اجلديد بأن يسجل أي
إشعارات الحقة بالتعديل (األحكام النموذجية املتعلقة بالسجل ،املادة .))2( 16
ُ َ
ناقش عواقب اإلشعار بالتعديل الذي ُي َّ
سجل دون إذن من الدائن املضمون في – 214وت
القسم 11أدناه.
سجل اإلشعار ،يتلقى الدائن املضمون نسخة من املعلومات الواردة فيه من – 216بعد أن ُي َّ
السجل (األحكام النموذجية املتعلقة بالسجل ،املادة .))1( 15وينبغي للدائن املضمون أن يتحقق
57 ذومنلا نوناقلا راطإ يف ةنومضملا تالماعملا ءارجإ ةيفيك – ايناث
ً ً
فورا مما إذا كانت تلك املعلومات دقيقة وكاملة ،وأن يسجل إشعارا بالتعديل إذا كانت هناك أي
أخطاء أو إغفاالت.
ً
– 217وعلى غرار اإلشعار األولي ،ال يكون اإلشعار بالتعديل نافذا إال عندما تصبح املعلومات
متاحة للبحث أمام عامة الناس (األحكام النموذجية املتعلقة بالسجل ،املادة .))1( 13ولذا ينبغي
للدائن املضمون أن يسجل إشعاره بالتعديل على وجه السرعة.
– 218قد يتغير اسم املانح بعد تسجيل اإلشعار األولي .فعلى سبيل املثال ،يجوز ألي فرد أن
قانونيا ،أو لشركة أن تندمج مع شركة أخرى وميكن أن يتغير اسمها نتيجة لذلك. ًّ يغير اسمه
وينبغي للدائن املضمون ،كي يحافظ على أولويته جتاه أي من الدائنني املضمونني املنافسني
ً
أو مشتري املوجودات املرهونة الالحقني ،أن يسجل إشعارا بالتعديل يضيف االسم اجلديد
للمانح قبل انقضاء املدة الزمنية التي حتددها الدولة املشترعة (األحكام النموذجية املتعلقة
بالسجل ،املادة .)25وبخالف ذلك ،لن يكون حلقه الضماني أولوية على الدائن املضمون الالحق
ً ً
الذي يسجل إشعارا باستخدام االسم اجلديد للمانح .وباملثل ،لن يكون حقه الضماني نافذا جتاه
مشتري املوجودات املرهونة من املانح بعد أن غير املانح اسمه.
ًّ
ضمانيا في َّ ًّ
جراره .ويسجل املصرف املثال :17مينح ˮجون سميث” املصرف ˮصاد” حقا
ً
إشعارا ًّ
أوليا في السجل في 18آذار/مارس يذكر فيه ˮجون سميث” باعتباره ˮصاد”
َ ُ ً
املانح .وبعد ذلك ،يقدم ˮجون” طلبا لتغيير اسمه األول قانونيا إلى ˮروبرت” .ويقبل
ً ً
الطلب ويصبح نافذا في 18حزيران/يونيه .وقد حددت الدولة املشترعة مهلة 90يوما
ً
للدائن املضمون كي يسجل إشعارا بالتعديل في اسم املانح.
املثال –17ألف :في 1آب/أغسطس ،يحصل ˮروبرت” على قرض من املصرف ˮغني”،
ً ًّ ًّ
ضمانيا في نفس اجلرار .ويسجل املصرف ˮغني” إشعارا ومينح املصرف ˮغني” حقا
في نفس اليوم بأن ˮروبرت سميث” هو املانح.
املثال –17باء :في 1آب/أغسطس ،يبيع ˮروبرت” اجلرار إلى املشتري ˮغني”.
– 219في املثال –17ألف ،ميكن للمصرف ˮصاد” احلفاظ على أولويته جتاه املصرف
ًّ ً
إضافيا في ˮغني” بتسجيل إشعار بالتعديل يضيف اسم ˮروبرت سميث” باعتباره مانحا
دليل األونسيترال العملي للقانون النموذجي بشأن املعامالت املضمونة 58
ً
غضون 90يوما من تغيير االسم .وإذا قام املصرف ˮصاد” في املثال –17باء بذلك ،فسوف
ً
يكون حقه الضماني نافذا جتاه املشتري ˮغني”.
ً ِّ
يسجل إشعارا بالتعديل بعد انقضاء فترة األيام التسعني. – 220وميكن للدائن املضمون أن
بيد أنه في هذه احلالة ،لن ُيحتفظ بأولويته جتاه املصرف ˮغني” في املثال –17ألف .وسيحصل
ً
املشتري ˮغني” على اجلرار خالصا من احلق الضماني في املثال –17باء.
ُويقصد من فترة األيام التسعني في املثال 17إتاحة مهلة معقولة للدائن املضمون – 221
(املصرف ˮصاد”) للوقوف على التغيير في اسم املانح وتسجيل إشعار بالتعديل في غضون تلك
الفترة .وينبغي للدائن املضمون ،لكي يقي نفسه املخاطر التي يشكلها التغيير في اسم املانح على
غير اسمه ،في إطار رصده األولوية ،أن يتحقق ًّ
دوريا مما إذا كان املانح يعتزم تغيير اسمه أو قد َّ
املستمر للمانح (انظر القسم واو– 2من الفصل الثاني).
حدث اسمه وعنوانه بتسجيل إشعارات منفصلة بالتعديل – 223وميكن للدائن املضمون أن ُي ِّ
ً ً
لكل قيود السجل املتعلقة به في هذا الشأن .بيد أن هذا ميكن أن يشكل عبئا مرهقا إذا كان
هناك العديد من عمليات التسجيل من هذا القبيل .وفي تلك احلالة ،ميكن للدائن املضمون
بدال من ذلك أن يرتب عملية تعديل واحدة شاملة للمعلومات الواردة في جميع التسجيالت
ً
(األحكام النموذجية املتعلقة بالسجل ،املادة .)18وتبعا للخيار الذي تأخذ به الدولة املشترعة،
ميكن للدائن املضمون إما أن يسجل بنفسه ذلك اإلشعار الشامل بالتعديل (األحكام النموذجية
املتعلقة بالسجل ،املادة ،18اخليار ألف) أو أن يطلب من السجل تعديل املعلومات تعديال شامال
(األحكام النموذجية املتعلقة بالسجل ،املادة ،18اخليار باء).
ً
على الدائن املضمون اجلديد أن يطلب من الدائن املضمون السابق أن يسجل إشعارا بالتعديل
يستعاض فيه عن اسمه في قيود السجل باسم الدائن املضمون اجلديد .وتسجيل إشعار بالتعديل
ً
لبيان نقل احلق الضماني ليس مطلوبا للحفاظ على نفاذ احلق الضماني جتاه األطراف الثالثة،
ولكن من مصلحة الدائن املضمون اجلديد القيام بذلك ألنه سيكفل أن يتسلم أي إشعارات
أو خطابات أخرى مرسلة من األطراف الثالثة باستخدام اسم وعنوان الدائن املضمون املقيد في
ً
السجل بدال من أن يتسلمها الدائن املضمون السابق.
يود إضافة وصف ملوجودات أخرى أو تغيير وصف املوجودات الدائن املضمون ُّ
ً
– 226قد يود الدائن املضمون أن يضيف وصفا ملوجودات أخرى في قيود السجل .فعلى
سبيل املثال ،قد يكتشف الدائن املضمون أن الوصف الوارد في اإلشعار األولي أضيق من أن
يشمل جميع املوجودات املراد أن تكون خاضعة لالتفاق الضماني .ومن األمثلة األخرى أن يوافق
ً
املانح الحقا على تقدمي موجودات إضافية كضمانة .وفي هذه الظروف ،ينبغي للدائن املضمون
ً ً ِّ
يسجل إشعارا بالتعديل يصف املوجودات اإلضافية .وبدال من ذلك ،ميكن للدائن املضمون أن
ً ًّ ً
أن يسجل إشعارا أوليا جديدا يشمل املوجودات اإلضافية.
– 227وينطبق األمر نفسه إذا كان الدائن املضمون يريد تغيير وصف املوجودات احلالي
ًّ
ضروريا إذا ما أدرك الدائن املضمون أن الوصف احلالي ال يحدد في التسجيل .وسيكون هذا
املوجودات على نحو معقول ،أو إذا اتفق مع املانح على حترير بعض املوجودات واحلصول على
حق ضماني في موجودات أخرى بدال من ذلك.
ً َ
– 228وال يصبح أي تغيير ُيدخل على وصف املوجودات املرهونة في التسجيل نافذا إال عندما
تكون املعلومات الواردة في اإلشعار بالتعديل متاحة للبحث أمام عامة الناس (األحكام النموذجية
املتعلقة بالسجل ،املادة .))1( 13وهذا يعني أن من املرجح أن تكون مرتبة احلق الضماني في
ً
املوجودات املوصوفة حديثا أدنى من مرتبة أي حق ضماني منافس ُسجل بشأنه إشعار قبل
تسجيل اإلشعار بالتعديل.
دليل األونسيترال العملي للقانون النموذجي بشأن املعامالت املضمونة 60
املثال :18حتصل الشركة ˮسني” على قرض من املصرف ˮصاد” ،ومتنح املصرف
ًّ ًّ
ضمانيا في معداتها احلاسوبية كضمان للقرض .ويسجل املصرف ˮصاد” ˮصاد” حقا
ً
إشعارا ًّ
أوليا في السجل يصف املعدات احلاسوبية .وفي وقت الحق ،تبيع الشركة ˮسني”
ً
املعدات احلاسوبية نقدا ،وتستخدم النقود لشراء آلة نسخ.
ًّ
ثم حتصل الشركة ˮسني” على قرض من املصرف ˮغني” ،ومتنح املصرف ˮغني” حقا
ًّ
ضمانيا في آلة النسخ لضمان القرض .ويسارع املصرف ˮغني” بتسجيل إشعار أولي
بحقه الضماني في السجل يصف آلة النسخ.
ًّ
تلقائيا – 229في املثال ،18ميتد احلق الضماني للمصرف ˮصاد” في املعدات احلاسوبية
إلى النقود التي تتلقاها الشركة ˮسني” وإلى آلة النسخ املشتراة بها ،باعتبارها عائدات للمعدات
احلاسوبية (انظر القسم ألف– 7من الفصل الثاني واملثال .)13
– 230بيد أن املصرف ˮصاد” قد يحتاج إلى تسجيل إشعار بالتعديل يبني العائدات للحفاظ
على نفاذ حقه الضماني جتاه األطراف الثالثة وأولويته في العائدات .وهذا يتوقف على نوع
املوجودات التي تشكلها العائدات.
– 231فإذا كانت العائدات عبارة عن أموال نقدية أو مستحقات أو صكوك قابلة للتداول
ً
أو أموال مودعة في حساب مصرفي ،يكون احلق الضماني في العائدات نافذا جتاه األطراف
الثالثة دومنا حاجة إلى اتخاذ أي خطوات إضافية (القانون النموذجي ،املادة .))1( 19
وفي املثال ،18يكون احلق الضماني للمصرف ˮصاد” في النقود التي تتلقاها الشركة ˮسني”
ً ًّ ً
تلقائيا جتاه األطراف الثالثة ،وال يحتاج املصرف ˮصاد” إلى أن يسجل إشعارا بالتعديل. نافذا
– 232وفي املثال ،18تستخدم الشركة ˮسني” النقود عندئذ لشراء آلة النسخ .ويكون احلق
ً ًّ ً
تلقائيا أيضا جتاه األطراف الثالثة ،ولكن ،على الضماني للمصرف ˮصاد” في آلة النسخ نافذا
عكس األموال النقدية أو املستحقات أو الصكوك القابلة للتداول أو األموال املودعة في حساب
ً ً ً
مصرفي ،ملدة زمنية فحسب حتددها الدولة املشترعة (مثال 30 ،يوما) .وهو ال يظل نافذا
ً
جتاه األطراف الثالثة بعدها إال إذا سجل املصرف ˮصاد” إشعارا بالتعديل إلضافة آلة النسخ
باعتبارها من املوجودات املرهونة قبل انقضاء تلك الفترة التي قد حتدد ب 30يوما (القانون
النموذجي ،املادة .))2( 19فإذا قام املصرف ˮصاد” بذلك ،تكون أولوية حقه الضماني في
آلة النسخ على احلق الضماني املنافس مماثلة ألولوية حقه الضماني في املعدات احلاسوبية
61 ذومنلا نوناقلا راطإ يف ةنومضملا تالماعملا ءارجإ ةيفيك – ايناث
َ
(القانون النموذجي ،املادة .)32وبعبارة أخرىُ ،يحافظ على أولوية املصرف ˮصاد” على
ً
املصرف ˮغني” .وإذا سجل املصرف ˮصاد” إشعارا بالتعديل بعد انقضاء فترة األيام الثالثني،
ً ً
ال يكون حقه الضماني في آلة النسخ نافذا جتاه األطراف الثالثة إال اعتبارا من وقت تسجيل
ً
اإلشعار بالتعديل .وهذا يعني أنه سيكون أدنى مرتبة من احلق الضماني للمصرف ˮغني”
ً
مبوجب قاعدة األسبق تسجيال (انظر القسم زاي– 1من الفصل الثاني).
– 233وينبغي للدائن املضمون أال يتكل على التمديد التلقائي حلقه الضماني في أي عائدات
للموجودات املرهونة .وينبغي له أن يرصد باستمرار املوجودات املرهونة لضمان استبانة أي
عائدات قد تنشأ في أقرب وقت ممكن بعد نشوئها ،مما ميكنه من اإلسراع باتخاذ اخلطوات
الالزمة للحفاظ على نفاذ حقه الضماني جتاه األطراف الثالثة وأولويته في العائدات.
– 234وللرصد املستمر أهميته ،حتى وإن كانت العائدات عبارة عن أموال نقدية أو مستحقات
أو صكوك قابلة للتداول أو أموال مودعة في حساب مصرفي .وعلى الرغم من أن الدائن
مضطرا إلى اتخاذ أي إجراء للحفاظ على نفاذ حقه الضماني جتاه األطراف ًّ املضمون ليس
الثالثة وأولويته في هذه األنواع من العائدات ،فإن احلق الضماني ال يستمر إال إذا ظلت العائدات
قابلة للتحديد باعتبارها متأتية من املوجودات املرهونة.
َّ
تصرف املانح في املوجودات املرهونة دون إذن ،ويريد الدائن املضمون أن يضيف املشتري
كمانح جديد
ًّ ًّ
ضمانيا في معداتها احلاسوبية. املثال :19الشركة ˮضاد” متنح املصرف ˮصاد” حقا
ً
إشعارا ًّ
أوليا يذكر أن الشركة ˮضاد” هي املانح ويصف املعدات ويسجل املصرف ˮصاد”
احلاسوبية .وفي مرحلة الحقة ،تبيع الشركة ˮضاد” املعدات احلاسوبية إلى الشركة
ˮعني” ،وال يندرج البيع ضمن سياق العمل املعتاد للشركة ˮضاد”.
ًّ ًّ
ضمانيا في املعدات املثال –19ألف :الشركة ˮعني” متنح بعد ذلك املصرف ˮغني” حقا
احلاسوبية.
املثال –19باء :الشركة ˮعني” تبيع بعد ذلك املعدات احلاسوبية إلى الشركة ˮسني”.
َ
الدائن املضمون من قيام املانح ببيع املوجود ُ
تسجيل اإلشعار – 235بصفة عامة ،يحمي
املرهون من غير إذن .وما لم تكن املوجودات قد بيعت في السياق املعتاد لعمل املانح ،سيستمر
احلق الضماني في املوجودات التي توجد في حوزة املشتري ،الذي يصبح مانح احلق الضماني
مبوجب القانون النموذجي (القانون النموذجي ،املادتان ( 2ظ) ‘ ’2و ،34وانظر القسم زاي–2
من الفصل الثاني واملثال .)22
دليل األونسيترال العملي للقانون النموذجي بشأن املعامالت املضمونة 62
َ ً ً
إشعارا ًّ
أوليا مطالبا بتحديث – 236وبصفة عامة ،ال يكون الدائن املضمون الذي سجل
التسجيل لبيان أي بيع غير مأذون به ملوجودات مرهونة يقوم به املانح .بيد أن من املحتمل ،بعد
أن يبيع املانح املوجودات وتنتقل إلى حوزة املشتري ،أن يقوم باحث بإجراء بحث في السجل
َّ ً
مسجال باستخدام اسم املشتري .ولن تكشف عملية البحث تلك عن اإلشعار األولي ،ألنه كان
باستخدام اسم املانح األصلي (البائع) .ولهذا السبب ،قد يحتاج الدائن املضمون إلى أن يسجل
ً
إشعارا بتعديل يضيف املشتري كمانح من أجل احلفاظ على نفاذ حقه الضماني جتاه األطراف
الثالثة وأولويته جتاه أي دائنني مضمونني أو مشترين الحقني .وحتديد مدى ضرورة القيام
بذلك اإلجراء ومتى يتم إمنا هو أمر متوقف على اخليار الذي تعتمده الدولة املشترعة من بني
اخليارات الواردة في املادة 26من األحكام النموذجية املتعلقة بالسجل.
ً
ينبغي للمصرف ˮصاد” أن يسجل إشعارا بالتعديل يضيف املشتري اخليار ألف
ً ً
(الشركة ˮعني”) باعتباره مانحا جديدا بعد البيع وقبل انقضاء املدة
الزمنية التي حتددها الدولة املشترعة.
وهذا ضروري للحفاظ على نفاذ احلق الضماني للمصرف ˮصاد” جتاه
األطراف الثالثة وعلى أولويته جتاه الدائن املضمون الالحق ،الذي متنحه
ًّ ًّ
ضمانيا (املصرف ˮغني” في املثال –19ألف) ،وجتاه الشركة ˮعني” حقا
املشتري الالحق الذي يشتري املوجودات من الشركة ˮعني” (الشركة
ˮسني” في املثال –19باء).
ينبغي للمصرف ˮصاد” القيام باإلجراء املحدد في اخليار ألف ،إال أن اخليار باء
املهلة املحددة للمصرف ˮصاد” لتسجيل إشعار بالتعديل ال تبدأ حتى يتبني
للمصرف ˮصاد” أن الشركة ˮضاد” قد باعت املعدات احلاسوبية إلى
الشركة ˮعني”.
ال يضطر املصرف ˮصاد” إلى تسجيل إشعار بالتعديل أو اتخاذ أي خطوة اخليار جيم
أخرى للحفاظ على نفاذ حقه الضماني جتاه األطراف الثالثة وأولويته جتاه
الدائن املضمون الالحق (املصرف ˮغني” في املثال –19ألف) أو املشتري
الالحق (الشركة ˮسني” في املثال –19باء).
وعلى الرغم من ذلك ،قد يرغب املصرف ˮصاد” في تسجيل إشعار
بالتعديل يضيف الشركة ˮعني” كمانح جديد .وهذا من شأنه ضمان أن
يدرك الباحثون في السجل وجود احلق الضماني للمصرف ˮصاد” في
املعدات احلاسوبية املوجودة في حوزة الشركة ˮعني”.
63 ذومنلا نوناقلا راطإ يف ةنومضملا تالماعملا ءارجإ ةيفيك – ايناث
وفي الدول املشترعة التي تعتمد هذا اخليار ،يقع على املصرف ˮغني”
في املثال –19ألف والشركة ˮسني” في املثال –19باء عبء التحري عما
إذا كانت الشركة ˮعني” قد حصلت على املعدات احلاسوبية خاضعة حلق
ضماني منحه مالك سابق (الشركة ˮضاد”) (انظر القسم جيم– 4من
الفصل الثاني واملثال .)15
– 237وفي الدول املشترعة التي تعتمد اخليار ألف أو اخليار باء ،ميكن للمصرف ˮصاد”
ً
أن يسجل إشعارا بالتعديل حتى بعد انقضاء املدة الزمنية التي حتددها الدولة املشترعة .بيد أن
املصرف ˮصاد” لن تكون له أولوية على الدائن املضمون الالحق الذي سجل إشعاره األولي،
أو على املشتري الالحق الذي اشترى املعدات احلاسوبية ،قبل أن يسجل املصرف ˮصاد”
اإلشعار بالتعديل.
– 238إذا كان الدائن املضمون يتوقع أن يحتاج إلى متديد مدة نفاذ تسجيله بحيث يستمر
ً
نفاذ حقه الضماني جتاه األطراف الثالثة ،وجب عليه أن يسجل إشعارا بالتعديل لتمديد املدة
(األحكام النموذجية املتعلقة بالسجل ،املادة ،)2( 14وانظر القسم هاء– 5من الفصل الثاني).
– 239وإذا لم َّ
يسجل إشعار بالتعديل لتمديد مدة النفاذ وانقضى التسجيل ،فلن يعود احلق
َّ ً
الضماني نافذا جتاه األطراف الثالثة .ومع أنه ميكن جتديد نفاذ احلق الضماني جتاه األطراف
َّ الثالثة بتسجيل إشعار أولي جديدَّ ،
فإن ذلك النفاذ جتاه األطراف الثالثة لن يبدأ إال من وقت
أن يصبح اإلشعار اجلديد متاحا للبحث أمام عامة الناس (القانون النموذجي ،املادة .)22
ً
– 9من ميكنه أن يسجل إشعارا باإللغاء ،ومتى وكيف؟
– 240ينقضي احلق الضماني عندما تسدد جميع االلتزامات املضمونة وال تكون هناك
التزامات معلقة بتقدمي ائتمان (القانون النموذجي ،املادة ،12وانظر القسم حاء من الفصل
املعرف بأنه الدائن املضمون في التسجيل هو الشخص الوحيد الذي الثاني) .و َّملا كان الشخص َّ
ً
ُيسمح له بتسجيل إشعار باإللغاء ،فينبغي للدائن املضمون أن يسجل إشعارا باإللغاء عند انقضاء
احلق الضماني (األحكام النموذجية املتعلقة بالسجل ،املادة .)16واملعلومة الوحيدة املطلوبة في
اإلشعار باإللغاء هي رقم تسجيل اإلشعار األولي (األحكام النموذجية املتعلقة بالسجل ،املادة .)19
دليل األونسيترال العملي للقانون النموذجي بشأن املعامالت املضمونة 64
– 241وينبغي للدائن املضمون أن يتوخى احلذر الشديد لدى تقدمي إشعار باإللغاء ألن
التسجيل سيتوقف نفاذه مبجرد تسجيل اإلشعار باإللغاء .فعلى سبيل املثال ،إذا كان التسجيل
ً
يخص حقوقا ضمانية منشأة مبوجب عدة اتفاقات ضمانية ،فينبغي للدائن املضمون أال يسجل
ً
إشعارا باإللغاء ملجرد استيفاء أحد االلتزامات املضمونة مبقتضى أحد االتفاقات الضمانية،
بل ينبغي تسجيل إشعار بالتعديل يحذف االلتزام ذا الصلة .وباملثل ،إذا كان التسجيل يتعلق بأكثر
ً
من مانح واحد ،فينبغي للدائن املضمون أال يسجل إشعارا باإللغاء ملجرد أن أحد املانحني قد
ً ً ُ
أبرئت ذمته .وبدال من ذلك ،ينبغي له أن يسجل إشعارا بالتعديل حلذف ذلك املانح من التسجيل.
– 242سيكون من الصعب على الشخص املذكور أنه املانح في قيد السجل أن يبيع املوجودات
ًّ ًّ
ضمانيا فيها حتى إذا كانت تلك املوجودات غير مرهونة املوصوفة في قيد السجل أو مينح حقا
في الواقع.
تسجيل إشعار ُع ِّد َل االتفاق الضماني لتحرير بعض املوجودات ،ولم يأذن املانح على
بالتعديل يحذف نحو آخر بتسجيل يشمل تلك املوجودات (األحكام النموذجية املتعلقة
املوجودات من بالسجل ،املادة ( )1( 20ب)).
اإلشعار املسجل.
تسجيل إشعار انقضى احلق الضماني الذي يتعلق به التسجيل (األحكام النموذجية
املتعلقة بالسجل ،املادة ( )3( 20ج)) ،وانظر القسم حاء من الفصل الثاني) .باإللغاء.
ً
– 245وال ميكن للدائن املضمون أن يفرض رسما لتسجيل إشعار بالتعديل أو باإللغاء
إال في الظرفني األخيرين املذكورين في اجلدول (األحكام النموذجية املتعلقة بالسجل،
املادة .))4( 20
ً
– 246وفي معظم احلاالت ،ميتثل الدائن املضمون طوعا اللتزامه بتسجيل إشعار بالتعديل
ً
أو باإللغاء .وإذا لم ميتثل ،فيمكن للمانح أن يطالبه بذلك كتابة .وفي تلك احلالة ،ال ميكن
ً
للدائن املضمون أن يفرض رسما لتسجيل اإلشعار املطلوب في الظرفني األخيرين املذكورين
في اجلدول (األحكام النموذجية املتعلقة بالسجل ،املادة .))5( 20وميكن االطالع على منوذج
لطلب تسجيل إشعار بالتعديل أو باإللغاء في املرفق السابع.
دليل األونسيترال العملي للقانون النموذجي بشأن املعامالت املضمونة 66
– 247وإذا لم يسجل الدائن املضمون اإلشعار املطلوب ،بعد تلقيه طلب املانح ،في غضون
املدة الزمنية التي حتددها الدولة املشترعة ،ميكن للمانح أن يتقدم بطلب إلى املحكمة أو سلطة
أخرى حتددها الدولة املشترعة الستصدار أمر بتسجيل اإلشعار (األحكام النموذجية املتعلقة
بالسجل ،املادة .))6( 20وإذا صدر األمر ،كان على السجل أن يسجل اإلشعار دون إبطاء
(األحكام النموذجية املتعلقة بالسجل ،املادة .))7( 20
– 248ال ُيسمح إال للشخص املذكور في قيد السجل بأنه الدائن املضمون بأن يقدم
ً
إشعارا بالتعديل أو باإللغاء (انظر القسمني هاء 7و 9من الفصل الثاني) .وللقيام بذلك،
سوف يتعني على الدائن املضمون أن يفي باشتراطات الوصول اآلمن التي يحددها السجل
(األحكام النموذجية املتعلقة بالسجل ،املادة .))2( 5وينبغي للدائنني املضمونني أن يحرصوا
على احلفاظ على سرية شفرات الوصول اآلمن وسائر مثبتات الهوية الصادرة لهم من أجل
اتقاء مخاطر التسجيل غير املأذون به إلشعار بالتعديل أو باإللغاء .غير أن جهود الدائن
املضمون التحوطية قد ال تكون كافية.
– 249لذلك يتيح القانون النموذجي للدول املشترعة خيارات مختلفة لتدارك حاالت
تسجيل إشعار بالتعديل أو باإللغاء دون إذن الدائن املضمون (األحكام النموذجية املتعلقة
بالسجل ،املادة .)21ويحدد اجلدول التالي اآلثار املترتبة على التسجيل غير املأذون به
إلشعار بالتعديل أو باإللغاء في إطار مختلف اخليارات.
– 250وفي الدول املشترعة التي تعتمد اخليار ألف أو اخليار باء ،ينبغي للدائن املضمون أن
ً ً
إشعارا بالتعديل لتصحيح املعلومات َّ
املعدلة حاملا يدرك أن إشعارا بالتعديل قد ُس ِّج َل يسجل
دون إذنه .فعلى سبيل املثال ،إذا حذف اإلشعار بالتعديل غير املأذون به بعض املوجودات من
ً
وصف املوجودات املرهونة في التسجيل ،فينبغي للدائن املضمون أن يسجل إشعارا بالتعديل مرة
أخرى إلضافة تلك املوجودات من جديد .بيد أنه ينبغي للدائن املضمون أن يضع في االعتبار
ً
أن تسجيل اإلشعار اجلديد بالتعديل ال يجعل حقه الضماني في تلك املوجودات نافذا جتاه
األطراف الثالثة إال ابتداء من وقت تسجيله (في الدولة املشترعة التي تعتمد اخليار باء ،غير أن
الدائن املضمون ستظل له األولوية على املطالبني املنافسني املذكورين في اجلدول أعاله).
– 251وباملثل ،في الدول املشترعة التي تعتمد اخليار ألف أو اخليار باء ،ينبغي للدائن
ً ً ً
أوليا جديدا حاملا يدرك أن إشعارا باإللغاء قد ُس ِّج َل دون إذنه.
إشعارا ًّ املضمون أن يسجل
ً
بيد أن تسجيل اإلشعار األولي اجلديد ال يجعل احلق الضماني نافذا جتاه األطراف الثالثة
إال ابتداء من وقت تسجيله (في الدول املشترعة التي اعتمدت اخليار باء ،لكن الدائن املضمون
سيظل محتفظا باألولية على املطالبني املنافسني املذكورين في اجلدول أعاله).
– 252وفي الدول املشترعة التي تعتمد اخليار جيم ،ال يحتاج الدائن املضمون إلى تسجيل
إشعار أولي جديد أو إشعار بالتعديل ،ألن التسجيل ال يتأثر باإلشعار بالتعديل أو باإللغاء غير
املأذون به .وينطبق األمر نفسه في الدول املشترعة التي تعتمد اخليار دال إال جتاه املطالبني
املنافسني املذكورين في اجلدول أعاله .وينبغي للدائن املضمون ،حلماية نفسه من هؤالء
ً ً
أوليا جديدا ،وإن كان هذا لن يوفر احلماية إال إذا ُس ِّج َل
إشعارا ًّ املطالبني املنافسني ،أن يسجل
اإلشعار األولي اجلديد قبل أن يكتسب املطالب املنافس حقوقه.
دليل األونسيترال العملي للقانون النموذجي بشأن املعامالت املضمونة 68
– 253وبصورة أعم ،وبصرف النظر عن اخليار الذي تأخذ به الدولة املشترعة ،ينبغي للدائن
ً
املضمون أن ينظر فيما إذا كان بوسعه أن يتخذ تدابير جتاه الطرف الثالث الذي يسجل إشعارا
بالتعديل أو باإللغاء دون إذنه ،كأن يأخذ منه مثال تعويضات عن أي خسائر قد تلحق به.
– 254وفي الدول املشترعة التي تعتمد اخليار ألف أو اخليار باء ،يفضي تسجيل إشعار
باإللغاء إلى حذف جميع اإلشعارات ذات الصلة من القيود العمومية للسجل بحيث ال يعثر
الباحث بعد ذلك في السجل على احلق الضماني الذي يتعلق به اإلشعار باإللغاء (األحكام
النموذجية املتعلقة بالسجل ،املادة ،30اخليار ألف) .وال يؤثر هذا على احتياجات الباحثني من
ً
املعلومات ألن اإلشعار باإللغاء يكون نافذا حتى إذا كان تسجيله غير مأذون به .وهذا هو احلال
حتى في إطار اخليار باء ألن االستثناء ال يرتبط إال باملطالبني املنافسني الذين نشأ حقهم في
املوجودات قبل التسجيل غير املأذون به.
– 255وفي الدول التي تعتمد اخليار جيم أو اخليار دال ،ال يؤدي تسجيل اإلشعار باإللغاء
إلى حذف اإلشعارات ذات الصلة من القيود العمومية للسجل (األحكام النموذجية املتعلقة
بالسجل ،املادة ،30اخليار باء ،الفقرة .)2وسيظل البحث باستخدام اسم املانح يكشف عن
اإلشعار باإللغاء وجميع اإلشعارات ذات الصلة.
– 256وينطبق هذا على جميع اخليارات عند تسجيل اإلشعار بالتعديل ،حيث تظل املعلومات
الواردة في التسجيل التي ُعدلت تظهر في نتيجة البحث .بيد أنه في الدول املشترعة التي تعتمد
ً
اخليار جيم أو اخليار دال ،ال يكون اإلشعار باإللغاء أو بالتعديل غير املأذون به نافذا بصفة
عامة .وهذا يعني أن الباحثني في تلك الدول الذين يهتمون باملوجودات املوصوفة في إشعار
مسجل باإللغاء أو بالتعديل سيتعني عليهم أن يتصلوا بالدائن املضمون أو إجراء حتريات أخرى
للتحقق مما إذا كان قد أذن بالتسجيل.
– 257ينص القانون النموذجي على تسجيل اإلشعارات املتعلقة باحلقوق الضمانية في معظم
أنواع املوجودات املنقولة في سجل عمومي (القانون النموذجي ،املادتان )1( 1و .)28بيد أن
بعض الدول املشترعة قد تشترط تسجيل حقوق في أنواع معينة من املوجودات في سجل
ً
منفصل خاص مبوجودات معينة (القانون النموذجي ،املادة ( )3( 1ه)) .وهناك أيضا سجالت
دولية منشأة مبوجب االتفاقيات الدولية املنطبقة في الدولة املشترعة .وفيما يلي بعض األمثلة
على موجودات قد تكون خاضعة لنظام تسجيل متخصص:
• العالمات التجارية وبراءات االختراع وحقوق التأليف والنشر
69 ذومنلا نوناقلا راطإ يف ةنومضملا تالماعملا ءارجإ ةيفيك – ايناث
• السيارات
• هياكل الطائرات ومحركاتها والطائرات العمودية
• السفن
• املوجودات املرتبطة باملمتلكات غير املنقولة (مثل األخشاب أو املحاصيل الزراعية
أثناء منوها أو امللحقات باملمتلكات غير املنقولة أو اإليجارات أو غيرها من
مصادر اإليرادات املتأتية من املمتلكات غير املنقولة).
– 1مسائل عامة
– 258العناية الواجبة ليست مجرد شيء ينبغي توخيه في بداية املعاملة املضمونة (انظر
القسم باء من الفصل الثاني) ،ذلك أن على الدائن املضمون أن يواصل رصد املانح واملوجودات
املرهونة طوال املدة التي تستغرقها املعاملة .ومن شأن هذا زيادة احتماالت ان يسترد الدائن
املضمون في نهاية املطاف كامل املبلغ املستحق له ،إما مباشرة من املانح وإما بإنفاذ حقه
الضماني في املوجودات املرهونة.
– 259ويناقش هذا القسم األدوات األساسية التي ميكن للدائن املضمون استخدامها لرصد
املعاملة املضمونة .وتتعلق بعض هذه األدوات برصد املانح ،بينما يتعلق بعضها اآلخر برصد
املوجودات املرهونة .وهذه األدوات عادة ما ُيتفق عليها في االتفاق الضماني.
ً ُ ً
– 260وعادة ما تستخدم أدوات الرصد اخلاصة باإلقراض املضمون إضافة إلى أدوات
ً
الرصد اخلاصة باإلقراض غير املضمون ،وليس بدال عنها .ومعنى هذا أن على الدائن املضمون
ً ً ً
أيضا أن يرصد املدين (وخصوصا عندما يكون مختلفا عن املانح) طوال مدة القرض (على سبيل
املثال ،باالشتراط على املدين أن يوافق على تقدمي بيانات مالية دورية واالمتثال ملختلف املواثيق
املالية وغير املالية) .بيد أن هذا القسم يركز على جوانب الرصد املرتبطة باملعاملة املضمونة.
– 261وتتوقف األدوات املناسبة للرصد على عدد من العوامل ،منها هوية املانح ،ونوع املعاملة
ً
املضمونة ،ونوع املوجودات املرهونة .وسيكون لنطاق الرصد املطلوب أيضا تأثيره على تكلفة
ً
التمويل .وميكن للدائن املضمون أن يستعني أيضا بأطراف ثالثة في عمليات الرصد كما هو
احلال في تنفيذ تدابير العناية الواجبة.
دليل األونسيترال العملي للقانون النموذجي بشأن املعامالت املضمونة 70
ً
– 262وينبغي للرصد أال يعرقل بال داع قدرة املانح على القيام بأعماله .وكثيرا ما يتضمن
ً
االتفاق الضماني ،لدى حتديد حقوق الدائن املضمون في مجال الرصد ،أحكاما حتدد عدد
وتواتر عمليات التقييم والتفتيش التي ميكن للدائن املضمون القيام بها وتوقيت ذلك (على سبيل
ً ً
املثال ،بعد إعطاء املانح إشعارا معقوال وخالل ساعات عمله العادية فقط ،انظر القسم 2–4من
العينة باء من االتفاقات الضمانية).
ً
– 263أما إذا كان املانح مقصرا ،فينبغي متكني الدائن املضمون من القيام بعمليات التفتيش
بقدر أقل من املراعاة آلثار ذلك التفتيش على تشغيل منشأة املانح .فعلى سبيل املثال ،يجوز
أن ُيذكر في االتفاق الضماني أنه ميكن للدائن املضمون إجراء عدد غير محدود من عمليات
ً
التفتيش ،إذا كان املانح مقصرا.
– 264ينبغي للدائن املضمون إجراء رصد دوري للمانح من أجل الكشف عن التغييرات التي
ُّ
سيود الدائن قد تتطلب القيام بإجراءات إضافية حلماية حقه الضماني .وعلى وجه اخلصوص،
املضمون أن يرصد أي تغيرات في اسم املانح وعنوانه ،وكذلك أي عمليات اندماج ،أو تغييرات
أخرى تؤثر في الوضع القانوني للمانح ،ألن الدائن املضمون قد يحتاج إلى تسجيل إشعار
بالتعديل (انظر القسم هاء– 8من الفصل الثاني واملثال .)17
ً
– 265وينبغي للدائن املضمون أيضا أن يراقب أي مطالبات قد تثيرها أطراف ثالثة جتاه
املانح ،وال سيما املطالبات التي قد تكون لها أولوية على حقه الضماني (انظر القسمني زاي–5
وزاي– 6من الفصل الثاني ،وكذلك املثالني 25و .)26وينبغي للدائن املضمون أن يسأل املانح
عما إذا كانت هناك أي مطالبات من هذا القبيل أو يبحث عنها في السجالت ذات الصلة ثم
ً
يتعامل معها وفقا لذلك (على سبيل املثال ،باشتراط سداد املطالبات أو خفض مرتبتها بالنسبة
َ ُ ً
الدائن املضمون احلق إلى احلق الضماني للدائن املضمون) .وعادة ما يعطي االتفاق الضماني
ً
في وقف تقدمي املزيد من القروض إلى حني القيام بذلك .وينبغي للدائن املضمون أيضا أن
يرصد استهالل أي إجراءات إعسار بشأن املانح لكي يتمكن من اتخاذ التدابير املناسبة.
ً
في املكان املتفق عليه وتخضع للصيانة بطريقة سليمة .وينبغي له التأكد أيضا من أن املانح
يحوزها ولم يتصرف فيها .وإذا كان املانح قد تصرف فيها ،فقد يتعني على الدائن املضمون
ً
أن يسجل إشعارا بالتعديل حلماية حقه الضماني (انظر القسم هاء– 8من الفصل الثاني
واملثالني 18و .)19وينطبق األمر نفسه على أنواع أخرى من املوجودات املرهونة.
املثال :20تبيع الشركة ˮسني” أجهزة املطابخ إلى أصحاب املطاعم باألجل في كثير من
ً األحيانُ ،وي َ
مهل أصحاب املطاعم 60يوما لدفع ثمن األجهزة .ويقدم املصرف ˮصاد”
ًّ ً
ائتمانيا ميكنها من خالله سحب قرض عندما حتتاج إلى املال إلى الشركة ˮسني” تسهيال
لشراء املخزونات أو دفع املصروفات األخرى قبل أن يدفع لها أصحاب املطاعم .وتعطي
ًّ ًّ
ضمانيا في جميع املخزونات واملستحقات الشركة ˮسني” إلى املصرف ˮصاد” حقا
احلاضرة واآلجلة لضمان التسهيل االئتماني.
– 267يتسم رصد املوجودات املرهونة بأهمية خاصة في حالة القرض املتجدد املضمون
ً
باملخزونات واملستحقات ،حيث يعتمد مبلغ االئتمان الذي يبدي املقرض استعدادا لتقدميه
على قيمة املخزونات واملستحقات .وفي املثال ،20تتسم عمليات االقتراض والسداد بالتواتر،
ويتسم مبلغ القرض بالتقلب املستمر .وسيتقلب الرصيد من املخزونات واملستحقات املرهونة
ً
هو أيضا مع اطراد اقتناء املخزونات وحتويلها إلى مستحقات وحتصيل املستحقات واقتناء
مخزونات جديدة .وسيتوقف إجمالي مبلغ القرض الذي يوافق املصرف ˮصاد” على تقدميه
إلى الشركة ˮسني” إلى حد كبير على تقييم املصرف ˮصاد” للمخزونات واملستحقات املرهونة
من وقت إلى آخر .وهذا يعني أن املصرف ˮصاد” بحاجة إلى رصد الرصيد من املخزونات
واملستحقات باستمرار.
– 268ومن ثم ،ينبغي للدائن املضمون أن يحرص على أن يتيح له االتفاق الضماني القدرة
على إجراء عمليات رصد مناسبة ويحدد السبل التي ميكن بها إجراؤها ،كأن يشترط االتفاق
الدائن املضمون على أي تغيير جوهري في الرصيد من املخزوناتَ ُ
املانح الضماني مثال أن ُيط ِلع
واملستحقات ،مبا في ذلك تغيير مكان املخزونات .وميكن أن يشترط االتفاق الضماني أيضا أن
محدثة عن املخزونات واملستحقات على أساس منتظم َّ الدائن املضمون مبعلومات َ ُ
املانح ِّ
يزود
ً
(مثال ،كل أسبوع أو كل شهر أو كلما سحب قرض) .وميكن للدائن املضمون أن يستخدم هذه
ً َّ
املسدد من أصل القرض ال يتجاوز أبدا نسبة مناسبة من قيمة املعلومات للتأكد من أن املبلغ غير
الرصيد األساسي من املخزونات واملستحقات .ويشار إلى هذا املبلغ في كثير من األحيان بتعبير
ˮأساس االقتراض” .ويورد املرفق الثامن عينة من شهادات أساس االقتراض.
دليل األونسيترال العملي للقانون النموذجي بشأن املعامالت املضمونة 72
– 269وفي املثال ،20سوف ينص االتفاق املبرم بني الشركة ˮسني” واملصرف ˮصاد”،
َ َّ ُ
أساس االقتراض ،فعلى الشركة املسدد حسب املعتاد ،على أنه إذا جتاوزت قيمة القرض غير
ˮسني” أن تسدد املبلغ الزائد .ومن املرجح أن ُيعتبر تخلف الشركة ˮسني” عن هذا السداد
ً
تقصيرا (انظر القسم دال– 3من الفصل الثاني) ،وسيكون من حق املصرف ˮصاد” إنفاذ حقه
الضماني .وبهذه الطريقة ،ميكن للمصرف ˮصاد” أن يتأكد من أن االلتزامات الواقعة على
الشركة ˮسني” مبوجب االتفاق مضمونة بقدر كاف من املوجودات املرهونة في جميع األوقات.
– 270وينبغي للمصرف ˮصاد” أال يكتفي باالعتماد على شهادة أساس االقتراض .بل عليه
باألحرى أن ينظر في إدراج بنود في االتفاق الضماني تسمح باتخاذ خطوات أخرى بانتظام من
أجل التحقق من قيمة املوجودات املرهونة .ففي حالة املخزونات ،ميكن للمصرف ˮصاد” ،على
سبيل املثال ،أن يتخذ الترتيبات الالزمة إلجراء تقييم أو تفتيش دوري .وفي حالة املستحقات،
ميكن للمصرف ˮصاد” أن يتحقق بشكل دوري من وجود املستحقات ومبلغها االسمي عن طريق
االتصال باملدينني باملستحقات.
ً
– 271وقد يود املصرف ˮصاد” أيضا تضمني احلق في إجراء عمليات تفتيش موقعية
في االتفاق الضماني ،يقوم خاللها ممثل له بزيارة مقر الشركة ˮسني” ،ومراجعة دفاترها
وسجالتها ،وتفقد املخزونات احلاضرة .ومن مزايا التفتيش أنه قد يكشف عن إجراءات غير
ً
مقصودة أو متعمدة من جانب الشركة ˮسني” ميكن أن تؤثر سلبا على احلق الضماني للمصرف
ِّ
ˮصاد” .فعلى سبيل املثال ،قد تكون الشركة ˮسني” نقلت املخزونات من مستودع ،يكون مشغله
ً
قد أبرم اتفاقا مع املصرف ˮصاد” يتيح للمصرف دخول املستودع ،إلى مخزن آخر ال يكون
ً ً ِّ
مشغله قد أبرم اتفاقا مماثال مع املصرف ˮصاد” .وميكن الكشف عن أي تغير مكاني من خالل
عمليات التفتيش املوقعي ،وميكن للمصرف ˮصاد” عندئذ أن يعالج املسألة بإبرام اتفاق مع
مشغل املستودع اجلديد مينحه حق دخول املستودع.
– 272قد يجد الدائن املضمون أن حقه الضماني في موجودات مرهونة في منافسة مع
حقوق واحد أو أكثر من املطالبني املنافسني في املوجودات نفسها .وقد تكون هذه احلقوق قائمة
من قبل أن يدخل الدائن املضمون في املعاملة املضمونة (انظر القسم باء– 3من الفصل الثاني)
أو تكون نشأت بعد ذلك .وقد تتغير أيضا أولوية احلق الضماني خالل مدة املعاملة .وفي نهاية
املطاف ،فإن مرتبته ستتحدد في وقت إنفاذ احلق الضماني حيال املوجودات املرهونة.
73 ذومنلا نوناقلا راطإ يف ةنومضملا تالماعملا ءارجإ ةيفيك – ايناث
– 273ويوضح هذا القسم الكيفية التي حتسم بها قواعد األولوية الواردة في القانون
النموذجي املنافسة بني احلق الضماني في املوجودات املرهونة وحق املطالب املنافس في
ً ُ
املوجودات نفسها .وعلى الرغم من أن هذا القسم أ ِع َّد من منظور الدائن املضمون أساسا،
ً
فسوف يساعد أيضا املطالبني املنافسني على فهم حقوقهم مبقتضى القانون النموذجي.
ً
– 1الدائنون املضمونون املنافسون وقاعدة األولوية لألسبق تسجيال
املثال :21متلك الشركة ˮسني” مطبعة ،وحتصل على قرض قدره 10 000يورو من
املصرف ˮصاد” .ويحصل املصرف ˮصاد” على حق ضماني في مطبعة الشركة ˮسني”
ً
كضمان للقرض ويسجل إشعارا في السجل .وبعد ذلك ،حتصل الشركة ˮسني” على
ًّ ً ًّ
ضمانيا قرض قدره 8 000يورو من املصرف ˮغني” .ويأخذ املصرف ˮغني” أيضا حقا
ً
في املطبعة ،ويسجل إشعارا في السجل.
حقين ضمانيني في املطبعة .ويؤدي ذلك إلى – 274في املثال ،21منحت الشركة ˮسني” ْ
مضمونين ،وهما املصرف ˮصاد” واملصرف ˮغني” .وتتمثل ْ ْ
دائنين تنافس على األولوية بني
القاعدة العامة في أن األولوية بني احلقوق الضمانية املتنافسة تتحدد حسب ترتيب تسجيل
اإلشعارات املتعلقة باحلقوق الضمانية في السجل (القانون النموذجي ،املادة ( 29أ)) .وملا كان
املصرف ˮصاد” قد سجل إشعاره قبل املصرف ˮغني” في املثال ،21فإن لديه أولوية عليه.
ً
– 275وكان بوسع املصرف ˮغني” أن يجعل حقه الضماني نافذا جتاه األطراف الثالثة
من خالل حيازة املطبعة (القانون النموذجي ،املادة )2( 18وانظر القسم ألف– 3من الفصل
الثاني) .غير أن املصرف ˮغني” لم يكن سيحظى باألولوية على املصرف ˮصاد” إال لو كان
قد حصل على حيازة املطبعة واحتفظ بها قبل أن يسجل املصرف ˮصاد” إشعاره (القانون
النموذجي ،املادة ( 29ب)).
َّ
– 276وال تتأثر أولوية احلق الضماني بكون الدائن املضمون قد َع ِل َم ،أو يفترض أنه َع ِل َم،
بوجود حق ضماني منافس حني حصوله على حقه الضماني (القانون النموذجي ،املادة .)45
ومثال ذلك أنه حتى لو كانت الشركة ˮسني” قد أبرمت اتفاقا ضمانيا مع املصرف ˮغني”
قبل املصرف ˮصاد” ،وكان املصرف ˮصاد” يعلم به ،فستكون للمصرف ˮصاد” أولوية على
املصرف ˮغني” ألنه سجل أوال.
دليل األونسيترال العملي للقانون النموذجي بشأن املعامالت املضمونة 74
املثال :22ميتلك املقهى ˮسني” آلة لصنع القهوة ،ويحصل املقهى على قرض من املصرف
ًّ ًّ
ضمانيا في آلة صنع القهوة لضمان القرض ويسجل ˮصاد” .ويأخذ املصرف ˮصاد” حقا
ً ً
إشعارا في السجل .وبعد ذلك ،يبيع املقهى ˮسني” آلة صنع القهوة للشركة ˮغني” نقدا.
القاعدة العامة
ُ
– 277القاعدة العامة للقانون النموذجي هي أن احلق الضماني في املوجودات الذي جعل
ً
نافذا جتاه األطراف الثالثة ال يتأثر ببيع املوجودات أو تأجيرها أو الترخيص باستخدامها
(القانون النموذجي ،املادة .))1( 34ويعني هذا أن مشتري املوجودات املرهونة أو مستأجرها
ً َّ
أو من ُيرخص له باستخدامها يحتاز حقوقه فيها خاضعة للحق الضماني .وفي املثال ،22
حتتاز الشركة ˮغني” لذلك السبب آلة صنع القهوة خاضعة للحق الضماني للمصرف ˮصاد”.
وكان من األحوط للشركة ˮغني” أن تبحث في السجل قبل شراء آلة صنع القهوة لترى ما إذا
كانت خاضعة حلق ضماني (انظر القسم جيم– 2من الفصل الثاني) .ومع ذلك ،فهناك بعض
االستثناءات القليلة من هذه القاعدة العامة.
– 278االستثناء األول هو أن يوافق الدائن املضمون على بيع املوجودات املرهونة خالصة
من احلق الضماني (القانون النموذجي ،املادة .))2( 34ولو كان املصرف ˮصاد” قد وافق
على أن يبيع املقهى ˮسني” آلة صنع القهوة خالصة من حقه الضماني ،لكانت الشركة ˮغني”
قد اشترت اآللة خالصة من ذلك احلق الضماني .وستكون النتيجة واحدة لو كان املصرف
ˮصاد” قد وافق على أن يؤجر املقهى ˮسني” آلة صنع القهوة أو يعطي ترخيصا باستخدامها
دون أن تتأثر بحقه الضماني (القانون النموذجي ،املادة .))3( 34وفي تلك احلالة ،لن يتأثر
حق الشركة ˮغني” في استخدام آلة صنع القهوة املستأجرة أو املرخص باستخدامها باحلق
الضماني للمصرف ˮصاد” .وقد يكون املصرف ˮصاد” مستعدا للموافقة على بيع آلة صنع
القهوة أو تأجيرها أو الترخيص باستخدامها ألن حقه الضماني سوف ميتد إلى النقود التي
سوف حتصل عليها الشركة ˮسني” لقاء البيع أو إلى اإليرادات املتأتية من تأجير آلة صنع
القهوة أو الترخيص باستخدامها (انظر القسم ألف– 7من الفصل الثاني واملثالني 13و.)18
75 ذومنلا نوناقلا راطإ يف ةنومضملا تالماعملا ءارجإ ةيفيك – ايناث
– 279االستثناء اآلخر هو أن يبيع املانح موجودات مرهونة ملموسة في سياق عمله املعتاد .وفي
ً
تلك احلالة ،عادة ما يحتاز املشتري املوجودات خالصة من احلق الضماني (القانون النموذجي،
املادة .))4( 34فعلى سبيل املثال ،لو كان املقهى ˮسني” يعمل في مجال بيع آالت صنع القهوة،
فإن الشركة ˮغني” كانت ستحتاز آلة صنع القهوة خالية من احلق الضماني للمصرف ˮصاد”،
بصرف النظر عما إذا كان املصرف ˮصاد” وافق على البيع أم لم يوافق عليه .وينطبق هذا
االستثناء على املشترين فقط ال على األشخاص اآلخرين الذين تنقل إليهم موجودات مرهونة ،مثل
الشخص الذي يحصل على موجودات مرهونة على سبيل الهدية .وينطبق استثناء مماثل عندما
تؤجر املوجودات املرهونة امللموسة في سياق عمل املانح املعتاد (القانون النموذجي ،املادة .))5( 34
وهذا يعني أن حقوق املستأجر ال تتأثر باحلق الضماني للمصرف ˮصاد” .وينطبق استثناء مماثل
أيضا على حقوق الشخص الذي يرخص له بصفة غير حصرية باستخدام موجودات مرهونة غير
ملموسة ،مثل املمتلكات الفكرية (القانون النموذجي ،املادتان )6( 34و.)50
– 280ويوجد قيد واحد على هذا االستثناء ،إذ لن حتتاز الشركة ˮغني” على آلة القهوة
خالصة من احلق الضماني للمصرف ˮصاد” إذا كانت تعلم أن بيعها يشكل إخالال بشروط االتفاق
الضماني املبرم بني املقهى ˮسني” واملصرف ˮصاد” (القانون النموذجي ،املادة .))4( 34وفي تلك
احلالة ،سوف حتتاز الشركة ˮغني” آلة صنع القهوة خاضعة للحق الضماني للمصرف ˮصاد”.
– 281ورمبا كانت الشركة ˮغني” تعرف ،أو قادرة على أن تعرف ،أن املصرف ˮصاد” له حق
ضماني في آلة صنع القهوة ألن املصرف ˮصاد” سجل إشعارا في السجل .غير أن ذلك لن يؤدي
إلى حصول الشركة ˮغني” على آلة صنع القهوة خاضعة للحق الضماني للمصرف ˮصاد” ،ألن
مجرد العلم بوجود حق ضماني أمر ال يعتد به في حتديد األولوية .ولن تفقد الشركة ˮغني” حقها
في االستفادة من احلماية إال إذا كانت تعرف أن البيع سيشكل إخالال باالتفاق الضماني (القانون
النموذجي ،املادة .))4( 34وإذا كان البيع يخل باالتفاق الضماني ،فسيكون بوسع املصرف ˮصاد”
أن يطالب املقهى ˮسني” بالتعويض عما أصابه من أضرار بسبب اإلخالل باالتفاق.
املثال :23يقدم املصرف ˮصاد” قرضا للشركة ˮسني” ،التي تعمل في مجال الطباعة.
ويأخذ املصرف ˮصاد” حقا ضمانيا في جميع معدات الشركة ˮسني” ومخزوناتها لضمان
القرض ،مبا ذلك املعدات واملخزونات التي سوف تشتريها الشركة ˮسني” في املستقبل.
دليل األونسيترال العملي للقانون النموذجي بشأن املعامالت املضمونة 76
ً
ويسجل املصرف ˮصاد” إشعارا في السجل .وبعد ذلك ،تشتري الشركة ˮسني” بعض
احلواسيب الستخدامها في مقرها وكميات من الورق لطباعة كتيبات من أجل زبائنها من
البائع ˮغني” .وتنص شروط البيع على أن يحتفظ البائع ˮغني” مبلكية احلواسيب والورق
إلى أن تسدد الشركة ˮسني” ثمن الشراء بالكامل.
– 282في املثال ،23يحظى كل من املصرف ˮصاد” والبائع ˮغني” بحق ضماني في
مشتريات الشركة ˮسني” من احلواسيب والورق .ومبوجب القاعدة العامة لألولوية بأسبقية
التسجيل ،سوف تكون للمصرف ˮصاد” أولوية على البائع ˮغني” ،ألن إشعاره يشمل احلواسيب
ً
والورق (باعتبارهما من املعدات واملخزونات اآلجلة) وألنه قد ُس ِّج َل أوال.
– 283غير أن القانون النموذجي يتضمن قاعدة أولوية خاصة بالدائن املضمون االحتيازي
مثل البائع ˮغني” في املثال ،23الذي تتمكن الشركة ˮسني” من خالل التمويل املقدم منه
من احتياز املوجودات املرهونة (انظر األمثلة من 6ألف إلى 6دال) .ومن خالل االمتثال
ألحكام املادة 38من القانون النموذجي ،ستكون للبائع ˮغني” أولوية على الدائن املضمون غير
االحتيازي املنافس ،حتى وإن كان ذلك الدائن املضمون غير االحتيازي املنافس قد سجل من قبل
إشعارا يشمل املوجودات اآلجلة من النوع اخلاضع للحق املضمون االحتيازي.
– 284وهذا النهج يختلف عن النهج املتبع في الكثير من النظم القانونية التقليدية ،التي تعطي
للبائع ˮغني” ،ملجرد أنه يحتفظ مبلكية املوجودات ،األولوية على املطالبني املنافسني بغض النظر
عما إذا كان البائع ˮغني” قد سجل إشعارا بحقوقه أم ال .ويحقق القانون النموذجي نتائج مماثلة
من خالل قاعدة األولوية التي يحددها ،حيث يعطي األولوية للدائن املضمون االحتيازي على
املطالبني املنافسني ما دام يفي باملتطلبات التي ينص عليها القانون النموذجي في هذا الشأن.
– 285والبائع ˮغني” لديه حق ضماني احتيازي في احلواسيب .وقد اشترت الشركة ˮسني”
احلواسيب لتسيير أعمالها ،ولذلك فهي تعتبر ˮمعدات” مبوجب القانون النموذجي (لالطالع
على التعريف ،انظر القانون النموذجي ،املادة ( 2هـ هـ)) .وستكون للبائع ˮغني” األولوية على
املصرف ˮصاد” إذا ما سجل البائع ˮغني” إشعارا في السجل قبل انقضاء املدة الزمنية التي
حتددها الدولة املشترعة في هذا الشأن ،والتي تبدأ منذ تاريخ تسليم البائع ˮغني” احلواسيب
إلى الشركة ˮسني” (القانون النموذجي ،املادة ،38اخلياران ألف وباء ،الفقرة .)1
– 286ولدى البائع ˮغني” أيضا حق ضماني احتيازي في الورق .فقد اشترت الشركة
ˮسني” الورق لطباعة كتيبات من أجل زبائنها ،وبالتالي فإن الورق يعتبر ˮمخزونات”
مبوجب القانون النموذجي (لالطالع على التعريف ،انظر القانون النموذجي ،املادة ( 2غ)).
وتتوقف اخلطوات ،التي يتعني على البائع ˮغني” اتخاذها لكي تكون له األولوية على املصرف
77 ذومنلا نوناقلا راطإ يف ةنومضملا تالماعملا ءارجإ ةيفيك – ايناث
ˮصاد” ،على ما إذا كانت الدولة املشترعة قد اعتمدت اخليار ألف أو اخليار باء من املادة 38
من القانون النموذجي.
• إذا كانت الدولة املشترعة قد اعتمدت اخليار ألف ،تكون للبائع ˮغني” األولوية
ً
على املصرف ˮصاد” ،إذا سجل إشعارا في السجل وأخطر املصرف ˮصاد”
ًّ ًّ
ضمانيا في الورق قبل أن يسلمه إلى الشركة ˮسني” (القانون بأنه يأخذ حقا
النموذجي ،املادة ،38اخليار ألف ،الفقرتان 2و.)4
• أما إذا اعتمدت الدولة املشترعة اخليار باء ،فإن القاعدة املنطبقة هي نفس
القاعدة املتعلقة باحلق الضماني االحتيازي في املعدات (القانون النموذجي،
املادة ،38اخليار باء ،الفقرة .)1وهذا يعني أن البائع ˮغني” سوف تكون له
األولوية على املصرف ˮصاد” في الورق ،كما هو احلال مع احلواسيب ،إذا قام
بتسجيل إشعار في السجل قبل انتهاء املدة الزمنية التي حتددها الدولة املشترعة،
والتي تبدأ من تاريخ تسليم البائع ˮغني” الورق إلى الشركة ˮسني”.
وبناء على ذلك ،ينبغي للمصرف ˮصاد” أن يتوخى احلذر إذا كان يعتزم إقراض أموال ً – 287
على أساس قيمة احلواسيب وكميات الورق التي ستشتريها الشركة ˮسني” بافتراض أنه سيكون
ً ً
صاحب احلق الضماني األعلى مرتبة ألنه سجل إشعاره أوال .ولكي يتأكد املصرف ˮصاد” من
أنه يحظى باألولوية في احلواسيب وكميات الورق التي سوف حتتازها الشركة ˮسني” بعد أن
ً
يسجل إشعاره ،عليه أن يجري بحثا في السجل بعد انقضاء املدة الزمنية املحددة ملعرفة ما إذا
ً
كان هناك دائن مضمون احتيازي قد سجل إشعارا يشمل تلك املوجودات (انظر القسم جيم–2
ً
من الفصل الثاني) .غير أن هذا قد ال يكون ضروريا فيما يتعلق بالورق إذا اعتمدت الدولة
املشترعة اخليار ألف ،ألن البائع ˮغني” لن تكون له أولوية إال إذا أخطر املصرف ˮصاد”
باعتزامه أخذ حق ضماني في الورق قبل أن يسلمه إلى الشركة ˮسني”.
قد يود على أية حال تسجيل إشعار في السجل ،وذلك ألن املشتري الذي يشتري تلك البضائع
من املانح سوف يحتازها خالصة من احلق الضماني االحتيازي ،ولن تتأثر حقوق املستأجر
الذي يستأجر تلك البضائع من املانح باحلق الضماني االحتيازي ،ما لم يسجل اإلشعار قبل أن
يكتسب املشتري أو املستأجر حقوقه فيها (القانون النموذجي ،املادة .))9( 34
ً
املثال :24يقدم املصرف ˮصاد” قرضا إلى الشركة ˮسني” ،ويحصل على حق ضماني
ً
في مخزوناتها ومستحقاتها كضمان للقرض .ويسجل املصرف ˮصاد” إشعارا في السجل.
وفي مرحلة الحقة ،تتعثر الشركة ˮسني” .وتستهل الشركة ˮسني” إجراءات إعسار.
ً ً
– 289إذا ُجعل احلق الضماني نافذا جتاه األطراف الثالثة ،ظل نافذا جتاهها حتى وإن
ِّ ً
أصبح املانح معسرا .كما ال يؤثر بدء إجراءات اإلعسار بشأن املانح أو ضده على أولوية احلق
الضماني ،ما لم يكن قانون اإلعسار في الدولة املشترعة يعطي األولوية ملطا ِلبني آخرين (القانون
النموذجي ،املادة .)35فعلى سبيل املثال ،قد تكون ملمثل اإلعسار األولوية أولوية على الدائنني
املضمونني في استرداد تكاليف إجراءات اإلعسار.
سيعترف باحلق الضماني للمصرف ˮصاد” في إجراءات اإلعسار، – 290وفي املثال ُ ،24
وسيحتفظ بأولويته ما لم يكن قانون اإلعسار في الدولة املشترعة ينص على خالف ذلك .غير أن
قوانني اإلعسار في بعض الدول جتيز رفع دعوى إلبطال املعاملة إذا كان املصرف ˮصاد” مثال قد
قدم القرض وحصل على احلق الضماني في غضون فترة معينة قبل بدء إجراءات اإلعسار.
ً
املثال :25يقدم املصرف ˮصاد” قرضا إلى الشركة ˮسني” ،ويحصل على حق ضماني
ً
في مخزوناتها ومستحقاتها كضمان للقرض .ويسجل املصرف ˮصاد” إشعارا في
السجل .وتتعثر الشركة ˮسني” في إدارة تدفقاتها النقدية وتتأخر في سداد ما عليها من
ضرائب وأجور موظفيها.
79 ذومنلا نوناقلا راطإ يف ةنومضملا تالماعملا ءارجإ ةيفيك – ايناث
– 291يجوز للدولة املشترعة ،في ضوء سياساتها العامة ،أن تعطي بعض املطالبات املعينة
ً
أولوية على احلق الضماني ،حتى وإن كان احلق الضماني قد ُجعل نافذا جتاه األطراف الثالثة
(القانون النموذجي ،املادة .)36ومن بني أمثلة املطالبات التي تعطيها بعض الدول أولوية املطالبات
بدفع الضرائب غير املسددة ومطالبات موظفي املانح بأجورهم غير املدفوعة .وهذه املطالبات،
التي تنشأ من تطبيق قوانني أخرى في الدولة املشترعة ،مشار إليها في القانون النموذجي بتعبير
ˮاملطالبات ذات األفضلية” .ويرى دليل اشتراع القانون النموذجي ضرورة النص على ما قد يوجد
من هذه املطالبات ذات األفضلية بطريقة واضحة ومحددة عندما تعتمد الدولة املشترعة القانون
النموذجي ،مع ضرورة حتديد سقف ملقدار املطالبات التي ستحظى باألولوية.
– 292وينبغي للدائن املضمون أن يتحقق مما إذا كانت الدولة املشترعة تعطي أفضلية لبعض
املطالبات وما هي أنواعها ،ألن هذه املطالبات سوف تؤثر على أولوية حقه الضماني .فعلى
سبيل املثال ،إذا كانت الدولة املشترعة في املثال 25تعطي أولوية للمطالبات املتعلقة بالضرائب
غير املسددة حتى 10 000جنيه إسترليني وباألجور غير املدفوعة ملدة تصل إلى ثالثة أشهر
ومبا يصل إلى 10 000جنيه استرليني لكل موظف فينبغي للمصرف ˮصاد” أن يحسب املبلغ
اإلجمالي املحتمل لتلك املطالبات ويخصمه من مبلغ االئتمان الذي هو مستعد لتقدميه بدونها
(انظر الفقرتني 8و 9من عينة استبيان توخي العناية).
– 293يجوز أن تكون للدائن ،الذي استصدر حكما قضائيا أو أمرا مؤقتا من محكمة
للحصول على املبلغ املستحق له (ˮالدائن بحكم قضائي”) ،األولوية على الدائن املضمون إذا
اتخذ اخلطوات التي حتددها الدولة املشترعة للحصول على حقوقه في موجودات املدين.
دليل األونسيترال العملي للقانون النموذجي بشأن املعامالت املضمونة 80
– 294وإذا اتخذ الدائن بحكم قضائي تلك اخلطوات حيال املوجودات املرهونة قبل أن يجعل
ً
الدائن املضمون حقه الضماني نافذا جتاه األطراف الثالثة ،تكون للدائن بحكم قضائي األولوية
على الدائن املضمون (القانون النموذجي ،املادة .))1( 37ففي املثال ،26إذا سجل املصرف
ˮصاد” إشعارا باحلكم القضائي في السجل قبل أن يسجل املصرف ˮغني” إشعاره ،فسوف
تكون األولوية للمصرف ˮصاد”.
ً
– 295وإذا جعل الدائن املضمون حقه الضماني نافذا جتاه األطراف الثالثة قبل أن يكتسب
الدائن بحكم قضائي حقه أو في نفس الوقت ،تكون األولوية للدائن املضمون على الدائن بحكم
قضائي .بيد أن تلك األولوية ستكون محدودة (القانون النموذجي ،املادة .))2( 37ففي املثال
،26إذا سجل املصرف ˮغني” إشعاره قبل أن يسجل املصرف ˮصاد” إشعارا باحلكم القضائي،
تكون األولوية للمصرف ˮغني” .بيد أن أولويته تكون مقتصرة على مقدار االئتمان الذي قدمه
بالفعل إلى الشركة ˮسني” وأي مبلغ آخر يكون قد التزم بالفعل بتقدميه قبل أن يخطره املصرف
ً
ˮصاد” بأنه سجل إشعارا بحكم قضائي في السجل .ويحول هذا القيد دون قيام املصرف
ˮغني” بزيادة املبلغ املستحق على الشركة ˮسني” دون مبرر بعد أن يتبني له أن املصرف ˮصاد”،
الدائن بحكم قضائي ،قد اتخذ اخلطوات الالزمة للحصول على حقوق في املوجودات املرهونة.
ً
– 296وينبغي للدائن بحكم قضائي أن يجري بحثا في السجل على السواء قبل وبعد احلصول
على احلكم القضائي للتحقق مما إذا كان هناك أي إشعار مسجل بشأن أي من موجودات املدين.
وسواء أكان أم لم يكن هناك إشعار مسجل ،ينبغي للدائن بحكم قضائي أن يتخذ اخلطوات التي
حتددها الدولة املشترعة للحصول على حقوق في موجودات املدين وإخطار أي دائن مضمون
كان قد سجل إشعارا باستخدام اسم املدين بأنه اتخذ تلك اخلطوات .وينبغي للدائن بحكم
قضائي بأن يقوم بذلك في أقرب وقت ممكن لزيادة فرص االسترداد إلى احلد األقصى.
املثال –27ألف :حتصل الشركة ˮسني” على قرض من املصرف ˮصاد” .ويأخذ املصرف
ًّ ًّ
ضمانيا في مطبعة الشركة ˮسني” كضمان للقرض .وتسدد الشركة ˮسني” ˮصاد” حقا
مبلغ القرض بالكامل.
املثال –27باء :تشتري الشركة ˮسني” معدات حفر من البائع ˮغني” .ومتنح شروط البيع
ً
للشركة ˮسني” 30يوما لسداد ثمن معدات احلفر ،وتنص على أن يحتفظ البائع ˮغني”
ً
مبلكية معدات احلفر حتى تسدد الشركة ˮسني” ثمن الشراء كامال .وتسدد الشركة
ً
ˮسني” املبلغ بالكامل بعد 20يوما.
81 ذومنلا نوناقلا راطإ يف ةنومضملا تالماعملا ءارجإ ةيفيك – ايناث
املثال –27جيم :حتصل الشركة ˮسني” على تسهيل ائتماني متجدد من املصرف ˮصاد”
ً
ميكن للشركة ˮسني” مبوجبه أن تسحب قروضا من وقت إلى آخر عندما حتتاج إلى
أموال لشراء مخزونات أو دفع املصروفات األخرى .ويحصل املصرف ˮصاد” على حق
ضماني في جميع املخزونات واملستحقات احلاضرة واآلجلة للشركة ˮسني” كضمانة
للتسهيل االئتماني املتجدد.
ُ
– 297ينقضي احلق الضماني عندما تستوفى جميع االلتزامات املضمونة بالكامل وال يكون
على الدائن املضمون أي التزام بتقدمي مزيد من االئتمانات املضمونة بذلك احلق الضماني
(القانون النموذجي ،املادة .)12وفي املثال –27ألف ،ينقضي احلق الضماني للمصرف ˮصاد”
مع سداد الشركة ˮسني” لقيمة القرض بالكامل ،ما لم يكن هناك التزام مستمر من املصرف
ˮصاد” بتقدمي ائتمان مضمون إضافي .وفي املثال –27باء ،ينقضي احلق الضماني للبائع
ˮغني” مع سداد الشركة ˮسني” ثمن الشراء بالكامل .وفي املقابل ،ال ينقضي احلق الضماني
للمصرف ˮصاد” في املثال –27جيم ،حتى وإن سددت الشركة ˮسني” كامل املبلغ املتبقي من
ً
القرض الذي حصلت عليه في إطار التسهيل االئتماني ،إذا ما ظل املصرف ˮصاد” ملتزما
بتقدمي قرض ائتماني آخر إليها.
ً
– 298وعندما ينقضي احلق الضماني ،يصبح على الدائن املضمون أن يسجل إشعارا بإلغائه
(األحكام النموذجية املتعلقة بالسجل ،املادة ( )3( 20ج) ،وانظر القسمني هاء– 9و 10من
ً
الفصل الثاني) .فإذا كان الدائن املضمون قد جعل حقه الضماني نافذا جتاه األطراف الثالثة
بحيازة املوجودات املرهونة ،وجب عليه أن يعيد املوجودات إلى املانح أو يسلمها للشخص الذي
يحدده له املانح (القانون النموذجي ،املادة .)54
– 299وقوع التقصير هو حلظة فارقة في املعاملة املضمونة .فهو اللحظة التي سيعتمد فيها
الدائن املضمون أكثر من أي وقت آخر على نفاذ حقه الضماني .ومن ضروب التقصير الشائعة
في االتفاقات الضمانية تخلف املدين عن سداد قيمة االلتزام املضمون ،وإن كان من املمكن أن
ً
تتفق األطراف أيضا على حاالت أخرى من التقصير في االتفاق الضماني (انظر القسم دال–3
من الفصل الثاني) مع مراعاة أي قيود تفرضها القوانني األخرى في هذا الشأن.
دليل األونسيترال العملي للقانون النموذجي بشأن املعامالت املضمونة 82
– 300وعند وقوع التقصير ،يكون من حق الدائن املضمون إنفاذ حقه الضماني على النحو
املبني في هذا الفصل .غير أن هناك عددا من األشياء األخرى التي ميكن أن يقوم بها ،فبوسعه
مثال أن يعرض إعادة هيكلة جدول السداد ،أو أخذ حقوق ضمانية في موجودات إضافية،
أو إحالة حقه في تقاضي قيمة االلتزام املضمون مع احلق الضماني إلى طرف ثالث .وقد
ً تكون هذه اخليارات َّ
مفضلة على إنفاذ احلق الضماني ،وخصوصا إذا كانت العائدات املتوقعة
من اإلنفاذ ،بعد خصم تكاليفه ،يحتمل أن تكون أقل مما هو مطلوب للوفاء بااللتزام املضمون
بالكامل ،إذ قد ال يكون بوسع الدائن املضمون استرداد جميع مستحقاته.
– 301وغالبا ما يضمن احلق الضماني أداء التزام بسداد أموال ،وإن كان من املمكن أيضا
أن يضمن الوفاء بأنواع أخرى من االلتزامات ،مثل االلتزام بتقدمي خدمات معينة مبوجب عقد
(انظر القسم ألف– 4من الفصل الثاني) .وفي هذه احلالة ،لن يستطيع الدائن املضمون استخدام
آلية اإلنفاذ املحددة في القانون النموذجي جلعل املانح يؤدي تلك اخلدمات .ومعنى هذا أن على
الدائن املضمون أن يحول االلتزام املضمون إلى التزام بدفع أموال (كأن يحوله إلى مطالبة
بتعويض عن األضرار التي حلقت به من جراء اإلخالل باحلق الضماني مثال) ،وعندئذ يستخدم
آلية اإلنفاذ املحددة في القانون النموذجي من أجل استرداد تلك األموال .وميكن أيضا للمانح
املضمون أن يعول على القوانني األخرى للدولة املشترعة التي توفر آليات ألداء تلك اخلدمات.
– 302يتيح احلق الضماني للدائن املضمون استرجاع مستحقاته من قيمة املوجودات املرهونة.
ً
ويوفر القانون النموذجي عددا من السبل التي متكنه من هذا .وميكن لالتفاق الضماني أن يزود
الدائن املضمون بخيارات إضافية لإلنفاذ ميكن تطبيقها ما دامت ال تتعارض مع أحكام القانون
النموذجي (القانون النموذجي ،املادة ( )1( 72ب)).
– 303وميكن أيضا للقوانني األخرى في الدولة املشترعة أن تؤثر في خيارات اإلنفاذ املتاحة
أمام الدائن املضمون .وهي قد توفر خيارات إضافية (القانون النموذجي ،املادة ( )1( 72ب)
من خالل السماح مثال للدائن املضمون بأن يبيع منشأة املانح بكاملها) أو قد ُّ
حتد من إنفاذ
احلق الضماني أو تقيده جتاه أشخاص معينني أو موجودات معينة (فقانون اإلعسار في الدولة
ً
املشترعة قد يفرض وقفا مؤقتا لإلنفاذ – انظر عموما القسم جيم– 5من الفصل األول).
– 304ميكن للدائن املضمون أن ميارس حقوقه الالحقة للتقصير بتقدمي طلب إلى محكمة
أو سلطة أخرى ِّ
حتددها الدولة املشترعة .بيد أن الدائن املضمون غير مضطر للتوجه إلى املحكمة،
83 ذومنلا نوناقلا راطإ يف ةنومضملا تالماعملا ءارجإ ةيفيك – ايناث
ً
وميكنه بدال من ذلك إنفاذ حقه الضماني بنفسه (القانون النموذجي ،املادة .))1( 73وقد يشكل
ً ً
هذا تغييرا كبيرا في العديد من الواليات القضائية .ومن املمكن أن يتيح اإلنفاذ خارج نطاق املحاكم
للدائن املضمون أن يسترد مستحقاته مبزيد من السرعة والكفاءة .بيد أن القانون النموذجي
ً
يفرض شروطا بشأن الكيفية التي ميكن بها للدائن املضمون أن يضطلع بعملية اإلنفاذ خارج نطاق
املحاكم للتقليل إلى أدنى حد من مخاطر إساءة االستعمال (القانون النموذجي ،املواد .)80–77
– 306وسيتوقف اختيار الدائن املضمون لكيفية اإلنفاذ على عدد من العوامل ،منها نوع
املوجودات والظروف التجارية .فإذا كانت املوجودات املرهونة عبارة عن موجودات ملموسة،
ً
فسيكون اخليار األشيع للدائن املضمون احلصول على حيازة املوجودات ثم التصرف فيها ،عادة
ً
عن طريق البيع .وإذا كانت املوجودات املرهونة غير ملموسة ،ميكن للدائن املضمون أيضا أن
ً
يتصرف فيها ،ولكن قد تكون لديه خيارات أخرى أيضا .فعلى سبيل املثال ،إذا كانت املوجودات
املرهونة عبارة عن مستحقات ،ميكن للدائن املضمون حتصيل املدفوعات املستحقة مباشرة من
املدين بها (القانون النموذجي ،املادة ،82وانظر القسم طاء– 4من الفصل الثاني واملثال ،)29
مما قد يعود عليه بقيمة أكبر مما قد يحصل عليه من بيع تلك املستحقات .وإذا كان املوجود
املرهون حسابا مصرفيا دخل الدائن املضمون بشأنه في اتفاق سيطرة ينص على أن تتبع
املؤسسة الوديعة تعليماته بشأن كيفية دفع األموال أو يكون الدائن املضمون نفسه هو املؤسسة
الوديعة لذلك احلساب ،فيمكن للدائن املضمون أن يسحب الرصيد املودع في احلساب املصرفي
واستخدامه في سداد االلتزام املضمون (القانون النموذجي ،املادة )1( 82و(.))4
ً ِّ
ويقدم املصرف ˮصاد” قرضا إلى املثال :28الشركة ˮسني” تعمل في مجال النقل.
ًّ ًّ
ضمانيا في شاحناتها الشركة ˮسني” .ومتنح الشركة ˮسني” املصرف ˮصاد” حقا
ً
لضمان القرض .ويسجل املصرف ˮصاد” إشعارا في السجل ،وحتتفظ الشركة ˮسني”
بحيازة الشاحنات .وفي وقت الحق ،تتخلف الشركة ˮسني” عن سداد القرض .ويرغب
املصرف ˮصاد” في إنفاذ حقه الضماني.
– 308في املثال ،28سيكون أول شيء يتعني على املصرف ˮصاد” القيام به إلنفاذ حقه
الضماني هو حيازة الشاحنات .ويحق للمصرف ˮصاد” احلصول على حيازة الشاحنات،
ً
وذلك رهنا بحقوق أي شخص آخر لديه حقوق أعلى مرتبة في حيازتها (القانون النموذجي،
املادة .))1( 77وال ميكن للمصرف ˮصاد” حيازة الشاحنات إذا كانت في حوزة الدائن املضمون
األعلى مرتبة (القانون النموذجي ،املادة .))4( 77
– 309ومن اخليارات املتاحة للمصرف ˮصاد” تقدمي طلب إلى محكمة للحصول على
احليازة .وسيسمح األمر الصادر من املحكمة للمصرف ˮصاد” بأن يحجز على الشاحنات حتى
ً ً
وإن رفضت الشركة ˮسني” .وقد يكون اللجوء إلى املحكمة خيارا فعاال إذا لم يكن املانح مستعدا
ً
تأخير ويثير مشاكل ،وخصوصا إذا ٍ لتسليم املوجودات .غير أن هذا النهج ميكن أن يؤدي إلى
كانت املوجودات املرهونة قابلة للتلف أو كانت قيمتها تنخفض بسرعة.
يفضل املصرف ˮصاد” حيازة الشاحنات بنفسه ،دون تقدمي يرجح أن ِّ
– 310ولهذا السببَّ ،
طلب إلى محكمة أو سلطة أخرى .بيد أن على املصرف ˮصاد” ،من أجل احلصول على احليازة،
أن يلبي ثالثة شروط ترد أدناه (القانون النموذجي ،املادة .))2( 77وتهدف هذه الشروط إلى
حتقيق التوازن بني حقوق الدائن املضمون واملانح وحماية املصلحة العامة من خالل ضمان أخذ
احليازة بطرائق قانونية وسلمية.
ً ً
• يلزم أن توافق الشركة ˮسني” كتابة .وعادة ما تكون هذه املوافقة مشمولة في
ُ
االتفاق الضماني ،ولكن ميكن أن تعطى على حدة وفي وقت الحق.
• يجب على املصرف ˮصاد” أن يبلغ الشركة ˮسني” (وأي شخص آخر يحوز
مقصرة وبأنه يعتزم حيازةِّ الشاحنات) بشكل مسبق بأن الشركة ˮسني”
الشاحنات .بيد أن الدائن املضمون ال يحتاج ذلك إذا كانت املوجودات املرهونة
قابلة للتلف أو ميكن أن تتدنى قيمتها بسرعة (القانون النموذجي ،املادة .))3( 77
85 ذومنلا نوناقلا راطإ يف ةنومضملا تالماعملا ءارجإ ةيفيك – ايناث
– 311ويحق للدائن املضمون ،الذي لديه حق ضماني في أكثر من موجود واحد ،أن يحجز
على جميع املوجودات من أجل إنفاذ حقه الضماني .بيد أنه إذا حصل على حيازة أكثر من
موجود واحد وكانت قيمة أحدها فقط كافية ألداء االلتزام املضمون ،ميكن اعتباره قد أخل
ًّ
جتاريا (القانون النموذجي ،املادة .)4 بالتزامه مبمارسة حقوقه بنية حسنة وعلى نحو معقول
ً
وهذا قد يجعل الدائن املضمون مسؤوال عن األضرار أو العواقب األخرى وفقا ألحكام القوانني
األخرى في الدولة املشترعة.
– 4أساليب اإلنفاذ
بيع املوجودات املرهونة
– 312مبجرد حصول املصرف ˮصاد” في املثال 28على حيازة الشاحنات ،سيرغب في
تسييل قيمتها السترداد املبلغ املستحق له بأسرع ما ميكن .وفي معظم احلاالت ،سيرغب
املصرف ˮصاد” في بيع الشاحنات السترداد املبلغ املستحق له من عائدات البيع .وإذا كانت
املوجودات املرهونة موجودات غير ملموسة ،فلن يستطيع الدائن املضمون حيازتها ،لكنه قد يود
باملثل بيعها.
ً
– 313ومن اخليارات املتاحة أن يقدم املصرف ˮصاد” طلبا إلى محكمة ملباشرة البيع.
ً
وعندئذ سيلزم أن يكون البيع وفقا للقواعد التي حتددها الدولة املشترعة (القانون النموذجي،
ً
املادة .))2( 78وفي حني أن للبيع الذي تشرف عليه املحكمة مزاياه ،فإنه قد ال يكون دائما
خيارا مناسبا ألنه قد ال يحقق عائدات تكفي لسداد املبلغ املستحق للدائن املضمون.
– 314وكبديل عن ذلك ،ميكن للمصرف ˮصاد” أن يبيع الشاحنات بنفسه من دون اللجوء
إلى محكمة (القانون النموذجي ،املادة .))1( 78ويسمح القانون النموذجي للمصرف ˮصاد”
بأن يدير عملية البيع ويحدد أسلوب البيع ووقته ومكانه وسائر اجلوانب املتعلقة به ،مبا في ذلك
ما إذا كان التصرف في الشاحنات سيكون بشكل فردي أو بشكل جماعي (القانون النموذجي،
املادة ))3( 78رهنا باملتطلبات املذكورة أدناه.
– 315وقبل أن يشرع املصرف ˮصاد” في بيع أي من احلافالت بنفسه ،يجب عليه أن يوجه
ً ً
إشعارا إلى األشخاص التالني بعزمه املضي قدما في البيع (القانون النموذجي ،املادة :))4( 78
دليل األونسيترال العملي للقانون النموذجي بشأن املعامالت املضمونة 86
ً
• املانح (الشركة ˮسني”) واملدين (إذا كان مختلفا عن الشركة ˮسني”)؛
• أي شخص لديه حق في أي من الشاحنات يكون قد أبلغ املصرف ˮصاد” بحقه
َ ُ ًّ
كتابيا قبل أن يخطر املصرف ˮصاد” الشركة ˮسني”؛
ً ًّ ًّ
ضمانيا منافسا في أي من الشاحنات قبل أن • أي دائن مضمون آخر سجل حقا
َ ُ
يخطر املصرف ˮصاد” الشركة ˮسني”؛
ّ
أي دائن مضمون آخر تكون أي من الشاحنات في حوزته عند حصول املصرف •
ˮصاد” على حيازتها.
ً
– 316وعلى املصرف ˮصاد” أن يوجه إشعارا إلى أولئك األشخاص قبل البيع (املدة الزمنية
حتددها الدولة املشترعة) .وميكن االطالع في املرفق التاسع على عينة لنموذج اإلشعار ،الذي
يجب أن يتضمن املعلومات التالية (القانون النموذجي ،املادة :))5( 78
ً
• وصفا للشاحنات؛
ً
• بيانا باملبلغ الذي ينبغي دفعه إلى املصرف ˮصاد” للوفاء بااللتزام املضمون
(مبا في ذلك الفوائد املستحقة وتكاليف اإلنفاذ املعقولة)؛
ً
• بيانا يفيد بأن املانح (الشركة ˮسني”) أو أي شخص آخر لديه حق في أي
ً
من الشاحنات أو املدين (إذا كان مختلفا عن الشركة ˮسني”) يجوز له إنهاء
البيع بدفع املبلغ املستحق بالكامل ،مبا في ذلك تكاليف اإلنفاذ املعقولة (القانون
النموذجي ،املادة )75؛
• التاريخ الذي ستباع الشاحنات بعده؛ أو ،في حالة عمليات البيع العمومية ،وقت
عملية البيع املقترحة ومكانها وطريقتها.
ُ
اإلشعار املسبق للمتلقني التحقق مما إذا كان البيع سيجري في ظروف معقولة – 317ويتيح
جتاريا .فإذا لم يكن هذا هو احلال أو إذا لم يستوف الدائن املضمون بشكل آخر متطلبات ًّ
اإلشعار وغيرها من املتطلبات املحددة في القانون النموذجي ،فيمكن مطالبة الدائن املضمون
بتعويض املانح وغيره من األشخاص املعنيني عن أي أضرار تنجم عن إخالله بالتزاماته .ولكن
الطعن في صحة البيع غير جائز إال إذا كان مشتري املوجود املرهون على علم بأن عملية البيع
متثل إخالال جوهريا بحقوق املانح أو األشخاص املعنيني (القانون النموذجي ،املادة .))5( 81
– 319في املثال ،28ميكن أن يعرض املصرف ˮصاد” احتياز الشاحنات بنفسه لإليفاء
الكلي أو اجلزئي مبستحقاته (القانون النموذجي ،املادة .))1( 80ومزية هذه الطريقة هي
أن املصرف ˮصاد” ميكن أن يحصل على ملكية الشاحنات والتصرف فيها بحرية ،إذا كان
يرغب في ذلك .وميكن أيضا للشركة ˮسني” أن تطلب من املصرف ˮصاد” أن يقترح احتياز
الشاحنات (القانون النموذجي ،املادة .))6( 80
– 320وهذا األسلوب املختار لإلنفاذ إمنا يخضع لضمانات إجرائية مماثلة لضمانات بيع
ًّ
كتابيا ،وأن املوجودات املرهونة .فيجب أن يكون اقتراح املصرف ˮصاد” احتياز الشاحنات
رسل إلى نفس األشخاص ،الذين يجب على الدائن املضمون أن يرسل إليهم إشعارا مسبقا ببيع ُي َ
املوجودات املرهونة (القانون النموذجي ،املادة .))2( 80
وميكن االطالع على منوذج اقتراح احتياز املوجود املرهون في املرفق العاشر. – 322
دليل األونسيترال العملي للقانون النموذجي بشأن املعامالت املضمونة 88
– 323وتختلف الشروط التي سوف يحتاز املصرف ˮصاد” مبوجبها الشاحنات تبعا ملا إذا
كان يقترح احتيازها على سبيل اإليفاء الكلي أو اجلزئي بااللتزامات املستحقة له لدى الشركة
ˮسني” .فإذا ما اقترح املصرف ˮصاد” احتياز الشاحنات على سبيل اإليفاء الكلي مبستحقاته،
فسوف يحتاز الشاحنات عند انقضاء املدة الزمنية التي حتددها الدولة املشترعة ما لم يتلق
اعتراضا كتابيا من أحد األشخاص الذين أخطروا باقتراح االحتياز قبل انقضاء تلك املدة
(القانون النموذجي ،املادة .))4( 80أما إذا كان املصرف ˮصاد” يقترح احتياز الشاحنات على
سبيل اإليفاء اجلزئي مبستحقاته ،فلن يحتاز الشاحنات إال إذا تلقى موافقة كتابية من جميع
األشخاص الذين أخطروا باقتراح االحتياز قبل انقضاء املدة الزمنية التي حتددها الدولة
املشترعة (القانون النموذجي ،املادة .))5( 80وإذا تلقى املصرف ˮصاد” اعتراضا من أي من
هؤالء األشخاص الذين أخطروا باالقتراح في احلالة األولى أو إذا لم يتلق موافقات منهم جميعا
في احلالة الثانية ،فسوف يحتاج إلى استخدام أسلوب آخر لإلنفاذ.
املثال :29تبيع الشركة ˮسني” أجهزة منزلية ملطوري املنازل .وهي تبيع الكثير من
أجهزتها باألجل حيث يدفع املطورون ثمن األجهزة املنزلية على مدى فترة من الوقت.
وحتتاج الشركة ˮسني” إلى أموال من وقت إلى آخر لسداد مصروفاتها .ويوفر املصرف
ًّ ً
ائتمانيا ميكن للشركة ˮسني” مبوجبه أن تأخذ ˮصاد” إلى الشركة ˮسني” تسهيال
ًّ ًّ ً
ضمانيا في جميع املستحقات قرضا عندما حتتاج إلى املال .ويأخذ املصرف ˮصاد” حقا
احلاضرة واآلجلة للشركة ˮسني” كضمانة للتسهيل االئتماني .وتتخلف الشركة ˮسني”
عن السداد .ويرغب املصرف ˮصاد” في إنفاذ حقه الضماني في املستحقات.
– 325في املثال ،29ميكن للمصرف ˮصاد” ،بدال من بيع املستحقات ،أن يقوم بتحصيلها
مباشرة من زبائن الشركة ˮسني” واستخدام املبالغ املحصلة لإليفاء بااللتزام املضمون ،على
أنه ينبغي للمصرف ˮصاد” أن يدرك أن حقه في حتصيل املدفوعات يخضع ألحكام القانون
النموذجي التي حتمي املدينني باملستحقات (القانون النموذجي ،املواد ،67–61وانظر القسم
ألف– 6من الفصل الثاني واملثالني 10و.)11
89 ذومنلا نوناقلا راطإ يف ةنومضملا تالماعملا ءارجإ ةيفيك – ايناث
– 326وأحكام القانون النموذجي ،التي تنطبق في احلاالت األخرى على إنفاذ احلق الضماني
(القانون النموذجي ،املواد )82–72ال تنطبق على عمليات النقل التام للمستحقات (القانون
ُ
النموذجي ،املادة .))2( 1فالشخص الذي تنقل إليه املستحقات نقال تاما من حقه حتصيل
ًّ املستحقات في ِّ
أي وقت بعد أن يصبح السداد مستحقا (القانون النموذجي ،املادة ،)83والسبب
في هذا هو عدم وجود التزامات مضمونة .ويحق للشخص الذي تنقل إليه املستحقات نقال تاما
ًّ
مضطرا إلى االحتفاظ بكل ما ِّ
يحصله ،بغض النظر عن املبلغ الذي دفعه لقاء ذلك ،وهو ليس
أن يعيد إلى ناقل املستحقات أي مبالغ يحصلها تزيد عن املبلغ الذي دفعه هو لقاء املستحقات.
وهو بدوره يتحمل خطر احتمال تعذر حتصيل القيمة االسمية للمستحقات (انظر القسم ألف–6
من الفصل الثاني واملثال .)10
املثال :30يقدم املصرف ˮصاد” قرضا إلى الشركة ˮسني” ويأخذ حقا ضمانيا في
مطبعتها لضمان القرض .ويقدم املصرف ˮغني” أيضا قرضا إلى الشركة ˮسني” لكنه
ال يأخذ حقا ضمانيا في أي من موجوداتها.
وفي وقت الحق ،تتخلف الشركة ˮسني” عن السداد .ويحصل املصرف ˮصاد” على حيازة
املطبعة ويخطط لبيعها باملزاد العلني .ويعتقد املصرف ˮغني” أن احتماالت حصوله على
مستحقاته أكبر إذا ما واصلت الشركة ˮسني” عملها باستخدام املطبعة .ولهذا ،فهو
مستعد ألن يقدم إليها قرضا إضافيا حتى تتمكن من سداد القرض إلى املصرف ˮصاد”
واستعادة مطبعتها.
– 327ميكن للمانح ،أو أي شخص آخر لديه حق في املوجودات املرهونة ،أو املدين أن ينهي
عملية اإلنفاذ بأن يسدد إلى الدائن املضمون مستحقاته ،مبا في ذلك أي تكاليف إنفاذ معقولة
(القانون النموذجي ،املادة .))1( 75وميكنهم القيام بذلك في أي وقت قبل أن يلتزم الدائن
املضمون ببيع املوجودات املرهونة أو التصرف فيها بشكل آخر أو قبل إمتام عملية اإلنفاذ ،أيهما
أسبق (القانون النموذجي ،املادة .))2( 75
ً
– 328وفي املثال ،30ال ميكن للمصرف ˮغني” ،بصفته دائنا غير مضمون للشركة ˮسني”،
إنهاء عملية اإلنفاذ بنفسه .ولكن ميكن له بشكل غير مباشر أن ينهي عملية اإلنفاذ بتقدمي أموال
إلى الشركة ˮسني” واتخاذ الترتيبات اخلاصة باستخدام الشركة ˮسني” األموال كي تسدد
دليل األونسيترال العملي للقانون النموذجي بشأن املعامالت املضمونة 90
ً
للمصرف ˮصاد” املبلغ املستحق له زائدا أي تكاليف إنفاذ معقولة (على سبيل املثال ،التكاليف
التي قد يكون املصرف ˮصاد” تكبدها الستعادة حيازة املطبعة وتخزينها) .ومن الضروري أن
ً
يتم ذلك قبل أن يبرم املصرف ˮصاد” اتفاقا مع طرف ثالث لبيع املطبعة.
املثال :31السيدة ˮسني” تدير أحد املطاعم وحتصل على قرضني من املصرف ˮصاد”
ومن املصرف ˮغني” .والقرض املقدم من املصرف ˮصاد” مستحق األداء بعد ستة
أشهر من تاريخ استحقاق القرض املقدم من املصرف ˮغني” .ولضمان القرضني ،يأخذ
املصرفان ˮصاد” وˮغني” حقوقا ضمانية في أجهزة املطبخ اخلاصة بالسيدة ˮسني”،
لكن املصرف ˮصاد” يسجل إشعارا في السجل قبل أن يقوم بذلك املصرف ˮغني”.
وال تسدد السيدة ˮسني” قرض املصرف ˮغني” عندما يحني أجل استحقاقه .وال يكون
القرض املقدم من املصرف ˮصاد” مستحق األداء في ذلك الوقت.
مقصرة مبوجب اتفاق القرض مع املصرف ِّ – 329في املثال ،31تكون السيدة ˮسني”
مقصرة مبوجب اتفاق القرض الذي أبرمته مع املصرف ˮصاد” ألن ˮغني” ،ولكنها ليست ِّ
موعد السداد لم يحن بعد .بيد أن احلق الضماني للمصرف ˮغني” ال يحظى باألولوية على
احلق الضماني للمصرف ˮصاد” ألن إشعار املصرف ˮغني” ُس ِّج َل في وقت الحق.
– 330وميكن للمصرف ˮغني” إنفاذ حقه الضماني ،وإن لم يكن الدائن املضمون األعلى
َّ ً
مرتبة ،إال أن املصرف ˮصاد” ،باعتباره الدائن املضمون األعلى مرتبة ،ميكنه أن يتولى عملية
اإلنفاذ في أي وقت قبل إمتام اإلنفاذ (القانون النموذجي ،املادة .)76
– 331ورغم أن املصرف ˮصاد” ميكنه تولي عملية اإلنفاذ ،لكنه ال يستطيع استخدام
عائدات اإلنفاذ السترداد القرض الذي تدين به إليه السيدة ˮسني” ألن موعد سداده لم يحن
بعد .وينبغي للدائن املضمون احلصيف ،وهو يعدد احلاالت التي تشكل تقصيرا في االتفاق
الضماني ،أن يدرج حالة بدء طرف ثالث في إنفاذ مطالبة حيال املوجودات املرهونة لكيال يجد
نفسه في هذا املوقف (انظر القسم دال– 3من الفصل الثاني).
91 ذومنلا نوناقلا راطإ يف ةنومضملا تالماعملا ءارجإ ةيفيك – ايناث
املثال :32ينص االتفاق الضماني املبرم بني املصرف ˮصاد” والسيدة ˮسني” في املثال
31على أن السيدة ˮسني” سوف تعتبر قد قصرت في حال بدء أي دائن مضمون آخر
عملية إنفاذ حيال أجهزة املطبخ اخلاصة بها .وينفذ املصرف ˮصاد” حقه الضماني
ويبيع أجهزة املطبخ اخلاصة بالسيدة ˮسني مببلغ 150 000ين .ويبلغ القرض املقدم
منه إلى السيدة ˮسني” 100 000ين يضاف إليها مبلغ 5 000ين فوائد غير مدفوعة،
كما أن املصرف ˮصاد” قد تكبد مبلغ 10 000ين كتكلفة لعملية اإلنفاذ .ويبلغ دين
املصرف ˮغني” 50 000ين.
– 332ال يجوز للدائن املضمون ،الذي يقوم بإنفاذ حق ضماني ببيع موجودات مرهونة
أو بتأجيرها أو بإعطاء ترخيص باستخدامها ،أن يحتفظ لنفسه من العائدات املحققة إال باملبلغ
ً
املستحق له زائدا تكاليف اإلنفاذ املعقولة (القانون النموذجي ،املادة ( )2( 79أ)) .فإذا كان
ً
هناك فائض ،وجب على الدائن املضمون دفعه ألي مطالب منافس أدنى مرتبة كان قد أخطر
الدائن املضمون مبطالبته ومقدارها (القانون النموذجي ،املادة ( )2( 79ب)) .وإذا بقي أي
رصيد ،فيجب على الدائن املضمون أن يدفع ذلك الرصيد إلى املانح (القانون النموذجي،
املادة ( )2( 79ب)) .وإذا كان الدائن املضمون قد قدم طلبا بدال من ذلك إلى املحكمة أو سلطة
أخرى حتددها الدولة املشترعة ،فإن توزيع العائدات ُيحدد وفقا للقواعد التي تعينها تلك الدولة
ووفقا لقواعد األولوية املقررة في القانون النموذجي (القانون النموذجي ،املادة ،)1( 79وانظر
القسم زاي من الفصل الثاني).
ْ ُ
– 333وفي املثال ُ ،32ين ِفذ املصرف ˮصاد” حقه الضماني عن طريق بيع أجهزة املطبخ دون
تقدمي طلب إلى املحكمة .وفي هذه احلالة ،يكون املصرف ˮصاد” مسؤوال عن توزيع العائدات.
وميكن للمصرف ˮصاد” االحتفاظ مببلغ 10 000ين لتغطية تكاليف اإلنفاذ التي تكبدها ومبلغ
105 000ين لسداد قيمة القرض زائدا الفوائد املستحقة .بيد أن على املصرف ˮصاد” عندئذ
أن يدفع املبلغ املتبقي ،وهو 35 000ين ،إلى املصرف ˮغني” .وكسبيل بديل ،ميكن للمصرف
ˮصاد” أن يدفع مبلغ 35 000ين إلى السلطة القضائية املختصة أو جهة أخرى حتددها الدولة
املشترعة أو إلى صندوق إيداع عمومي حتدده الدولة املشترعة ،وذلك لتوزيع ذلك املبلغ وفقا
لقواعد األولوية املقررة في القانون النموذجي (القانون النموذجي ،املادة ( )2( 79ج)) .وفي كلتا
احلالتني ،ستظل السيدة ˮسني” مدينة مببلغ 15 000ين إلى املصرف ˮغني” .ولذلك ميكن
للمصرف ˮغني” أن يسعى إلى احلصول على املبلغ املتبقي له من السيدة ˮسني” باعتباره دائنا
غير مضمون (القانون النموذجي ،املادة .))3( 79
دليل األونسيترال العملي للقانون النموذجي بشأن املعامالت املضمونة 92
– 334في املثال ،32تشتري السيدة ˮضاد” املوجودات املرهونة في سياق عملية اإلنفاذ
التي قام بها املصرف ˮصاد” .وفي هذه احلالة ،حتصل السيدة ˮضاد” على أجهزة املطبخ
خالصة من أي حق ضماني ،ما لم يكن هناك حق ضماني في تلك األجهزة له األولوية على احلق
الضماني للمصرف ˮصاد” (القانون النموذجي ،املادة .))3( 81وال يعود بإمكان أي مطالب
ً ً
منافس أدنى مرتبة (املصرف ˮغني” مثال) املطالبة بأي حق في أجهزة املطبخ بعد أن تكون قد
بيعت إلى السيدة ˮضاد”.
– 335ولذلك ،ينبغي للمشتري في عمليات البيع التي تتم في سياق إنفاذ احلقوق الضمانية
(البيع اإلنفاذي) على يد الدائن املضمون تبني ما إذا كان هناك أي دائن مضمون منافس قد
ْ
تكون له أولوية على الدائن املضمون ال ُـمن ِفذ .ففي املثال ،32لو لم يكن املصرف ˮصاد” قد تولي
ً
اإلنفاذ وقام املصرف ˮغني” بدال منه ببيع أجهزة املطبخ إلى السيدة ˮضاد” ،ألخذت السيدة
ˮضاد” األجهزة خالية من احلق الضماني للمصرف ˮغني” .بيد أن حق السيدة ˮضاد” في
ً
األجهزة سيكون خاضعا للحق الضماني للمصرف ˮصاد” ألن للمصرف ˮصاد” األولوية على
ً ً
املصرف ˮغني” .ولهذا السبب ،نادرا ما يتصرف الدائن املضمون األدنى مرتبة في املوجودات
املرهونة بنفسه على اعتبار أن من غير املرجح أن يجازف املشتري في سياق عمليات البيع
اإلنفاذي بشراء موجودات ال تزال خاضعة حلق ضماني آخر .وقد يقرر مع ذلك دائن مضمون
أدنى مرتبة القيام بذلك عندما يتأكد من أن عائدات البيع سوف تكفي لسداد مستحقات الدائن
املضمون األعلى مرتبة ولسداد مستحقاته هو أيضا.
– 1مسائل عامة
– 336يتضمن القانون النموذجي قواعد حتدد تأثيره على املعامالت التي مت الدخول فيها
قبل بدء نفاذه .ويحتاج الدائن املنخرط في معاملة من هذا القبيل إلى فهم تأثير بدء نفاذ
ً
القانون النموذجي على حقوقه الناشئة من تلك املعاملة .وسيتعني على الدائن أن يتأكد أيضا
من استمرار نفاذ حقوقه مبقتضى القانون النموذجي .ويقدم هذا القسم ملحة عامة عن قواعد
القانون النموذجي التي تعالج هذه املسائل.
93 ذومنلا نوناقلا راطإ يف ةنومضملا تالماعملا ءارجإ ةيفيك – ايناث
– 337قبل بدء نفاذ القانون النموذجي ،قد يكون طرفا املعاملة اتفقا على إنشاء حق
في موجودات منقولة لضمان الوفاء بالتزام .فإذا كان ذلك احلق يقع ضمن تعريف ˮاحلق
الضماني” مبقتضى القانون النموذجي (انظر القسم باء– 2من الفصل األول) وكان القانون
ُ ً
النموذجي سينطبق على ذلك احلق لو كان ساريا عندما أنشئ احلق (انظر القسمني باء– 3و4
من الفصل األول) ،فإن ذلك احلق هو ˮحق ضماني سابق” مبقتضى القانون النموذجي وتنطبق
عليه أحكامه (لالطالع على التعريف ،انظر القانون النموذجي ،املادة ( )1( 102ب)).
ًّ
ًّ
ضمانيا مبقتضى – 338وينطبق ذلك حتى وإن كان احلق الضماني السابق ال ُيعتبر حقا
القانون السابق (لالطالع على التعريف ،انظر القانون النموذجي ،املادة ( )1( 102أ)).
فعلى سبيل املثال ،إذا كان شيء قد بيع مع االحتفاظ مبلكيته قبل بدء نفاذ القانون النموذجي،
فسوف يترتب على هذا البيع نشوء حق ضماني سابق ،حتى وإن كان حق البائع في إطار تلك
ًّ
ًّ
ضمانيا مبقتضى القانون السابق. املعاملة ال ُيعتبر حقا
– 339هناك عدد محدود من احلاالت ،التي قد يظل القانون السابق منطبقا عليها ،رغم
سريان القانون النموذجي.
ً
أوال ،ينطبق القانون السابق على ِّ
أي مسألة تكون موضوع دعوى منظورة أمام محكمة – 340
أو هيئة حتكيم قبل بدء نفاذ القانون النموذجي (القانون النموذجي ،املادة .))1( 103وإذا كان
الدائن املضمون قد بدأ إنفاذ حق ضماني سابق قبل بدء نفاذ القانون النموذجي ،فإن بإمكانه
ً
أن يواصل اإلنفاذ مبقتضى القانون السابق أو أن يختار ،بدال من ذلك ،اإلنفاذ مبقتضى القانون
النموذجي (القانون النموذجي ،املادة .))2( 103وقد يرى الدائن املضمون أن من األفيد املضي
قدما في هذا الشأن مبقتضى قواعد اإلنفاذ في إطار القانون النموذجي (انظر القسم طاء من
الفصل الثاني).
ُ ً
– 341وثانيا ،يحدد القانون السابق ما إذا كان احلق الضماني السابق قد أنشئ على النحو
الصحيح (القانون النموذجي ،املادة .))1( 104فقد تكون هناك حاالت يكون فيها احلق الضماني
السابق قد ُأنشئ ًّ
فعليا مبقتضى القانون السابق لكنه ال يفي باشتراطات اإلنشاء الواردة في
القانون النموذجي (القانون النموذجي ،املادة .)6وفي تلك احلالة ،يظل احلق الضماني السابق
ً
نافذا بني الطرفني (القانون النموذجي ،املادة .))2( 104
دليل األونسيترال العملي للقانون النموذجي بشأن املعامالت املضمونة 94
ً
– 342وثالثا ،يحدد القانون السابق أولوية احلق الضماني السابق جتاه حقوق املطالبني
املنافسني في احلالتني التاليتني ’1‘ :إذا نشأت جميع احلقوق املنافسة قبل بدء نفاذ القانون
النموذجي؛ و‘ ’2إذا لم تتغير حالة أولوية تلك احلقوق منذ بدء نفاذ القانون النموذجي (انظر
القانون النموذجي ،املادة .)106
– 4كيفية احلفاظ على نفاذ احلق الضماني السابق جتاه األطراف الثالثة
نطبق أيضا اشتراطات النفاذ جتاه األطراف الثالثة مبقتضى القانون النموذجي على – 343ت
الدائن املضمون ذي احلق الضماني السابق (القانون النموذجي ،املادة .)102بيد أنه إذا كان
ً ً
احلق الضماني السابق نافذا جتاه األطراف الثالثة مبقتضى القانون السابق ،فإنه يظل نافذا
جتاه األطراف الثالثة بعد بدء نفاذ القانون النموذجي ،ولكن فقط لفترة زمنية محدودة تقررها
الدولة املشترعة (القانون النموذجي ،املادة ( )1( 105ب)) .وإذا كانت تلك الفترة الزمنية أطول
ً
من الفترة التي كان احلق الضماني السابق سيظل خاللها نافذا جتاه األطراف الثالثة مبقتضى
القانون السابق ،فال يستمر النفاذ جتاه األطراف الثالثة إال إلى الوقت الذي كان سيتوقف فيه
مبقتضى القانون السابق (القانون النموذجي ،املادة ( )1( 105أ)).
– 344وللحفاظ على نفاذ احلق الضماني السابق جتاه األطراف الثالثة ،ينبغي للدائن
املضمون أن يستوفي اشتراطات النفاذ جتاه األطراف الثالثة مبقتضى القانون النموذجي قبل
انقضاء املدة الزمنية التي حتددها الدولة املشترعة .والطريقة األشيع للقيام بذلك هي تسجيل
إشعار في السجل .فإذا قام الدائن املضمون بذلك قبل توقف النفاذ جتاه األطراف الثالثة،
ً
ابتداء من الوقت األصلي الذي ُجعل
ً فسيظل حقه الضماني السابق نافذا جتاه األطراف الثالثة
ً
فيه نافذا جتاه األطراف الثالثة مبقتضى القانون السابق (القانون النموذجي ،املادة .))2( 105
ً ً
ابتداء من وبخالف ذلك ،لن يكون حقه الضماني السابق نافذا جتاه األطراف الثالثة إال
الوقت الذي يستوفي فيه الدائن املضمون اشتراطات القانون النموذجي (القانون النموذجي،
املادة .))3( 105
ومتتلك الشركة ˮسني” مطبعة .وتشكل مطبعتها أهم موجوداتها .وفي عام ،2014يقدم
املصرف ˮصاد” قرضا إلى الشركة ˮسني” بضمان مطبعتها .ومبقتضى القانون الساري
في ذلك الوقت ،فإن احلق الضماني في املوجودات امللموسة التي تظل في حوزة املانح
ً
ميكن أن ُيجعل نافذا جتاه األطراف الثالثة إلى أجل غير مسمى بإضافة عالمة إلى
املوجودات تشير إلى وجود حق ضماني فيها .ووضع املصرف ˮصاد” عالمة من هذا
القبيل على املطبعة.
وأرادت الشركة ˮسني” توسيع نطاق عملياتها لتشمل خدمات التسليم .وفي آب/أغسطس
ً
،2014قدمت الشركة ˮغني” متويال إلى الشركة ˮسني” لشراء ثالث شاحنات .وأخذت
ًّ ًّ
ضمانيا في الشاحنات .ومبقتضى القانون الساري في ذلك الوقت، الشركة ˮغني” حقا
ً
فإن احلق الضماني للشركة ˮغني” في الشاحنات ميكن أن ُيجعل نافذا جتاه األطراف
الثالثة عن طريق تسجيل مالحظة بهذا املعنى في سجل السيارات .وسجلت الشركة
ˮصاد” املالحظة في سجل السيارات في 1آب/أغسطس .2015وتنقضي مدة سريان
املالحظة في 31متوز/يوليه .2019
وال يعترف القانون اجلديد بوضع العالمات على املوجودات املرهونة أو تسجيل املالحظات
ً
في سجل السيارات كطريقة لتحقيق نفاذ احلق الضماني جتاه األطراف الثالثة .وبدال
من ذلك ،فإن الدائن املضمون الذي له حق ضماني سابق ُيمنح سنة واحدة بعد بدء نفاذ
القانون اجلديد لالمتثال الشتراطات النفاذ جتاه األطراف الثالثة في القانون اجلديد،
التي تشمل تسجيل إشعار في السجل.
– 345في املثال ،33إذا كان احلق الضماني للمصرف ˮصاد” في املطبعة واحلق الضماني
ُ
للشركة ˮغني” في الشاحنات أنشئا على النحو الصحيح مبقتضى القانون الساري في ذلك
الوقت ،فإنهما يظالن نافذين بني األطراف بعد بدء نفاذ القانون النموذجي ،بصرف النظر
عما إذا كانت األطراف قد استوفت اشتراطات اإلنشاء مبقتضى القانون النموذجي .ومبقتضى
ْ
احلقين الضمانيني حقني ضمانيني سابقني ألنهما يندرجان ضمن القانون النموذجيُ ،يعتبر كال
نطاق تعريف احلق الضماني في القانون النموذجي ،وكان القانون النموذجي سينطبق عليهما لو
ً
كان نافذا عند إنشائهما.
ً
– 346وكان احلق الضماني للمصرف ˮصاد” في املطبعة سيظل نافذا جتاه األطراف الثالثة
إلى أجل غير مسمى مبقتضى القانون السابق .بيد أن النفاذ جتاه األطراف الثالثة سوف ينتهي
في 31كانون األول /ديسمبر 2019إذا لم يتخذ املصرف ˮصاد” أي إجراء ،ألن القانون اجلديد
دليل األونسيترال العملي للقانون النموذجي بشأن املعامالت املضمونة 96
ً ً
ميهل املصرف ˮصاد” عاما واحدا للوفاء باشتراطاته بشأن النفاذ جتاه األطراف الثالثة.
فإذا أراد املصرف ˮصاد” احلفاظ على نفاذ حقه الضماني جتاه األطراف الثالثة بعد 31كانون
األول/ديسمبر ،2019فسوف يتعني عليه تسجيل إشعار في السجل قبل ذلك التاريخ.
– 347وسوف ينقضي نفاذ احلق الضماني للشركة ˮغني” في الشاحنات جتاه األطراف
الثالثة في 31متوز/يوليه 2019مبقتضى القانون السابق .فإذا أرادت الشركة ˮغني” احلفاظ
على نفاذ حقها الضماني في الشاحنات جتاه األطراف الثالثة بعد 31متوز/يوليه ،2019
فسوف يتعني عليها تسجيل إشعار في السجل قبل ذلك التاريخ.
– 348وإذا سجل املصرف ˮصاد” والشركة ˮغني” على التولي إشعاريهما في السجل قبل
ً ً
التاريخني املذكورين أعاله ،فسيبقى حقهما الضماني نافذا جتاه األطراف الثالثة اعتبارا من
ً
وقت جعله نافذا ألول مرة جتاه األطراف الثالثة مبقتضى القانون السابق .أما إذا لم يسجال
ً
اإلشعارين قبل التاريخني املذكورين أعاله ،فلن يظل حقهما الضماني نافذا جتاه األطراف
ً
الثالثة إال اعتبارا من وقت تسجيل اإلشعارين املذكورين ،أي أن مرتبتهما ميكن أن تلي مرتبة أي
ً
دائن مضمون آخر سجل إشعارا في وقت أبكر.
أي من املصرف ˮصاد” أو الشركة ˮغني” في إنفاذ حقه الضماني في – 349وإذا بدأ ٌّ
ُ
عام 2018ولم تستكمل العملية بحلول 31كانون األول/ديسمبر ،2018فسوف ميكنه أن
ً
يواصل إنفاذه مبقتضى القانون السابق أو أن يشرع ،بدال من ذلك ،في إنفاذه مبقتضى القانون
أي من املصرف ˮصاد” أو الشركة ˮغني” إنفاذ حقه الضماني إال بعد النموذجي .وإذا لم يبدأ ٌّ
ً
1كانون الثاني/يناير ،2019فسيتعني عليهما أن يفعال ذلك وفقا للقانون النموذجي.
– 1مسائل عامة
– 350يتناول هذا الدليل في الكثير من أقسامه معامالت ُيفترض أن جميع العناصر املتصلة
بها ،مبا في ذلك أطرافها واملوجودات املرهونة ،توجد في دولة واحدة تشترع القانون النموذجي.
وهذا يعني أن القانون النموذجي سوف ينطبق على تلك املعامالت.
– 351ولكن إذا كانت املعاملة مرتبطة بأكثر من دولة واحدة (ˮمعاملة عابرة للحدود”) ،فإن
ً
تعقيدا ،إذ ال َّ
يرجح أن تكون قوانني الدول ذات الصلة متطابقة .ونتيجة املسائل تصبح أكثر
97 ذومنلا نوناقلا راطإ يف ةنومضملا تالماعملا ءارجإ ةيفيك – ايناث
لذلك ،فإن القواعد التي حتكم املعامالت العابرة للحدود سوف تتوقف على قانون الدولة الذي
سوف يطبق .وهذا يعني أنه يتعني على أطراف املعامالت أن حتدد قانون الدولة الذي سينطبق
على املسائل التالية من أجل هيكلة معامالتها وإدارتها على نحو سليم:
• إنشاء احلق الضماني؛
• نفاذ احلق الضماني جتاه األطراف الثالثة؛
• أولوية احلق الضماني جتاه املطالبني املنافسني؛
• إنفاذ احلق الضماني.
ُوت َ
عرف القواعد التي حتدد قانون الدولة ،الذي سيحكم املعاملة العابرة للحدود ،باسم – 352
ˮقواعد تنازع القوانني” .ولكل دولة قواعدها اخلاصة بتنازع القوانني ،وهذه القواعد ميكن أن
ً ً
تتفاوت تفاوتا كبيرا .وعند الفصل في املنازعات املتصلة باملعامالت املضمونة ،تطبق املحكمة
قواعد تنازع القوانني املعمول بها في دولتها لتحديد قانون الدولة الذي سوف تطبقه على
ً ً
املعاملة .وهذا ينطبق أيضا على إجراءات اإلعسار .وتوخيا للبساطة ،يفترض هذا القسم أن
جميع الدول املعنية قد اعتمدت قواعد تنازع القوانني الواردة في القانون النموذجي.
– 353وملا كانت املسائل املتعلقة بتنازع القوانني ميكن أن تكون معقدة ،فينبغي لألطراف ،التي
تدخل في معامالت عابرة للحدود أو تتوقع نشوب مسائل عابرة للحدود في سياق معامالتها،
أن حتصل على مشورة قانونية بشأن قوانني الدولة التي سوف تطبق على معامالتها.
اإلنشاء
– 354يعتمد حتديد القانون ،الذي يبني ما إذا كان احلق الضماني قد ُأنشئ ًّ
فعليا ،على
ما إذا كانت املوجودات املعنية ملموسة أو غير ملموسة .ففيما يخص املوجودات امللموسة ،يكون
القانون املنطبق هو قانون الدولة التي توجد فيها املوجودات (القانون النموذجي ،املادة .)85
وبالنسبة للموجودات غير امللموسة ،ينطبق قانون الدولة التي يقع فيها مقر املانح (القانون
النموذجي ،املادة .)86وفي كلتا احلالتني ،فإن املكان املناسب في هذا الشأن هو مكان وجود
مقر املانح وقت اعتزام إنشاء احلق الضماني (القانون النموذجي ،املادة ( )1( 91أ)) ،وال يعتد
بالدولة التي يوجد بها مقر الدائن املضمون بالنسبة لهذا الغرض وال بالنسبة للنفاذ جتاه
األطراف الثالثة واألولوية وإنفاذ احلق الضماني.
دليل األونسيترال العملي للقانون النموذجي بشأن املعامالت املضمونة 98
– 355يالحظ باملثل أن القانون الذي يحدد ما إذا كان احلق الضماني في املوجودات
ً
املرهونة نافذا جتاه األطراف الثالثة ،وأولوية ذلك احلق الضماني جتاه املطالبني املنافسني،
يتوقف على ما إذا كانت املوجودات املرهونة ملموسة أو غير ملموسة .ففيما يخص املوجودات
امللموسة ،يكون القانون املنطبق هو قانون الدولة التي توجد فيها املوجودات (القانون النموذجي،
املادة .)85وبالنسبة للموجودات غير امللموسة ،يكون ذلك القانون هو قانون الدولة التي يقع
فيها مقر املانح (القانون النموذجي ،املادة .)86
ْ
مبسألتي النفاذ جتاه األطراف الثالثة واألولوية هو مكان وجود – 356واملكان املهم فيما يتعلق
املوجودات املرهونة أو مقر املانح عند نشوء املسألة (القانون النموذجي ،املادة ( )1( 91ب)).
ُ
ومبا أن املوجودات ميكن أن تنقل وأنه ميكن للمانحني تغيير مكانهم من دولة إلى أخرى،
فإن القانون املنطبق على النفاذ جتاه األطراف الثالثة واألولوية ميكن أن يتغير على مدى
أمد املعاملة .وينبغي للدائن املضمون أن يرصد بانتظام مكان املوجودات املرهونة ومقر املانح
للتأكد من احلفاظ على نفاذ حقه الضماني جتاه األطراف الثالثة ومن عدم تغير أولويته جتاه
املطالبني املنافسني ملجرد تغير القانون الواجب التطبيق .وجتدر اإلشارة بخاصة إلى أنه إذا
تغير القانون املنطبق نتيجة لتغير في مكان املوجودات املرهونة أو مقر املانح ،فقد يتعني على
الدائن املضمون أن يتخذ إجراءات حمائية ،مثل تسجيل إشعار في سجل دولة أخرى (القانون
النموذجي ،املادة .)23
اإلنفاذ
– 357يتوقف القانون الذي يحدد إجراءات اإلنفاذ على ما إذا كانت املوجودات املرهونة
ملموسة أو غير ملموسة .ففيما يخص املوجودات امللموسة ،يكون القانون املنطبق هو قانون
الدولة التي توجد فيها املوجودات عند بدء عملية اإلنفاذ (القانون النموذجي ،املادة ( 88أ)).
وبالنسبة للموجودات غير امللموسة ،يكون ذلك القانون هو قانون الدولة التي يقع فيها مقر املانح
(القانون النموذجي ،املادة ( 88ب)).
ً
القانون النموذجي أيضا قواعد خاصة بشأن تنازع القوانني فيما يتعلق باحلقوق الضمانية في
األنواع التالية من املوجودات:
• املوجودات امللموسة املشمولة مبستند قابل للتداول (القانون النموذجي،
املادة ))2( 85؛
ً
• املوجودات امللموسة من النوع الذي ُيستخدم عادة في أكثر من دولة واحدة
(القانون النموذجي ،املادة ))3( 85؛
• البضائع العابرة (القانون النموذجي ،املادة ))4( 85؛
• املمتلكات الفكرية (القانون النموذجي ،املادة )99؛
• األوراق املالية غير َ
املودعة لدى وسيط (القانون النموذجي ،املادة .)100
املثال :34الشركة ˮسني” تعمل في توزيع احلواسيب .وهي تدير أعمالها من مكتب
موجود في الدولة ˮألف” .وتعرض الشركة ˮسني” حواسيب للبيع في محالت موجودة
ً
في الدولتني ˮألف” وˮباء” .ويقدم املصرف ˮصاد” ،املوجود في الدولة ˮجيم” ،قرضا
ًّ ًّ
ضمانيا في احلواسيب إلى الشركة ˮسني” ،ويريد املصرف ˮصاد” أن يأخذ حقا
املوجودة في مخزونات جميع محالت الشركة ˮسني”.
األطراف الثالثة هو قانون الدولة التي توجد فيها احلواسيب .ويتعني على املصرف ˮصاد” ،كي
ً
يصبح حقه الضماني نافذا جتاه الشركة ˮسني” واألطراف الثالثة ،أن يستوفي االشتراطات
الواردة في قانون الدولة ˮألف” فيما يتعلق باحلواسيب املوجودة في الدولة ˮألف” ،واالشتراطات
الواردة في قانون الدولة ˮباء” فيما يتعلق باحلواسيب املوجودة في الدولة ˮباء” .وينطبق
قانون الدولة التي توجد بها احلواسيب لتحديد أولوية احلق الضماني للمصرف ˮصاد” جتاه
املطالبني املنافسني في احلواسيب.
املثال :35الشركة ˮسني” تعمل في توزيع احلواسيب .وهي تدير أعمالها من مكتب يوجد
َ
احلواسيب من محالت في الدولتني في الدولة ˮألف” .وتبيع الشركة ˮسني” باألجل
ˮألف” وˮباء” إلى زبائنها في الدولتني ˮألف” وˮباء” وفي دول أخرى .ويقدم املصرف
ً
ˮصاد” ،الذي يقع مقره في الدولة ˮجيم” ،قرضا إلى الشركة ˮسني” ،ويريد أن يأخذ
ًّ ًّ
ضمانيا في جميع املستحقات احلاضرة واآلجلة للشركة ˮسني”. حقا
املثال :36الشركة ˮسني” لديها حساب مصرفي لدى مصرف موجود في الدولة ˮألف”
وحساب مصرفي لدى مصرف موجود في الدولة ˮباء” .وتودع الشركة ˮسني” املبالغ
املحصلة من مستحقاتها في هذين احلسابني .ويقدم املصرف ˮصاد” ،الذي يقع مقره
ًّ ًّ ً
ضمانيا في كال في الدولة ˮجيم” ،قرضا إلى الشركة ˮسني” ،ويريد أن يأخذ حقا
احلسابني املصرفيني.
101 ذومنلا نوناقلا راطإ يف ةنومضملا تالماعملا ءارجإ ةيفيك – ايناث
– 362في املثال ،36إذا كانت الدولة ˮجيم” تنفذ اخليار ˮألف” من املادة 97من القانون
النموذجي ،فسيكون القانون املنطبق على إنشاء احلق الضماني للمصرف ˮصاد” ونفاذ ذلك
احلق جتاه األطراف الثالثة هو قانون الدولة التي ُيحتفظ فيها باحلسابني املصرفيني .وسيتعني
على املصرف ˮصاد” الوفاء باالشتراطات الواردة في قانون الدولة ˮألف” (بالنسبة للحساب
َ
املصرفي املحتفظ به في الدولة ˮألف”) ،وقانون الدولة ˮباء” (بالنسبة للحساب املصرفي
َ
املحتفظ به في الدولة ˮباء”) ،لكي ُيعترف بحقه الضماني في احلسابني املصرفيني في الدولة
ً
ˮجيم” باعتباره نافذا جتاه الشركة ˮسني” واألطراف الثالثة على السواء.
–363إن لألطراف احلرية في اختيار القانون ،الذي سوف يطبق على املسائل املتعلقة
بااللتزامات املتبادلة بني الدائن املضمون واملانح (القانون النموذجي ،املادة .)84وفي حال
عدم االتفاق على أي قانون ،يطبق القانون احلاكم لالتفاق الضماني .غير أن قواعد تنازع
القوانني الواردة في القانون النموذجي ،التي حتدد القانون املنطبق على إنشاء احلق الضماني
ونفاذه جتاه األطراف الثالثة وأولويته وإنفاذه ،إمنا هي قواعد إلزامية (القانون النموذجي،
املادة .))1( 3وال ميكن لألطراف أن تغير القانون الذي ينطبق على تلك املسائل باختيار قانون
دولة أخرى في االتفاق املبرم بينها.
– 364وميكن لألطراف أن تسعى إلى التحكم في مكان رفع الدعاوى القضائية بإضافة بند
بشأن ˮاختيار مكان التقاضي” الذي يعني منح االختصاص القضائي احلصري إلى محاكم
دولة مختارة فيما يتعلق بأي منازعة ناشئة عن اتفاقها الضماني .وباملثل ،يجوز لألطراف أن
ً
بندا ًّ
خاصا بالتحكيم يحيل أي منازعة إلى التحكيم .وعلى الرغم من أن بند اختيار مكان تدرج
ً
التقاضي أو التحكيم قد يكون نافذا فيما بني الدائن املضمون واملانح ،فإن من غير املرجح
أن يحل محل الوالية القضائية التي قد متارسها املحاكم في دولة أخرى إذا كانت اإلجراءات
في تلك الدولة تتعلق بحقوق أطراف ثالثة أو في حال بدء إجراءات اإلعسار من جانب املانح
أو ضده في تلك الدولة .ولن متنع قواعد تنازع القوانني الواردة في القانون النموذجي املحاكم
من تطبيق أي قانون من قوانني مكان التقاضي اإللزامية الغالبة التي تنطبق بصرف النظر عن
القانون املنطبق مبقتضى القانون النموذجي (القانون النموذجي ،املادة .))1( 93ولكن ال يجوز
للمحاكم استبعاد أحكام القانون النموذجي التي حتدد القانون املنطبق على نفاذ احلق الضماني
جتاه األطراف الثالثة وأولويته (القانون النموذجي ،املادة .))6( 93
ثالث ًا – التفاعل بين القانون النموذجي
واألطر التنظيمية التحوطية
ألف – مقدمة
– 365هذا الفصل موجه في املقام األول إلى املؤسسات املالية اخلاضعة للوائح التنظيمية
ً
التحوطية واإلشراف التحوطي (ˮاملؤسسات املالية اخلاضعة للرقابة التنظيمية”) .وعادة
ما تكون املصارف واملؤسسات املالية األخرى التي تتلقى األموال الواجبة الرد ،أو الودائع ،من
ً
عامة الناس لكي تقدم القروض مندرجة في هذه الفئة .وقد يقدم هذا الفصل أيضا إرشادات
مفيدة للسلطات املالية الوطنية التي متارس صالحيات الرقابة التنظيمية واملهام اإلشرافية
التحوطية (ˮسلطات الرقابة التنظيمية”).
103
دليل األونسيترال العملي للقانون النموذجي بشأن املعامالت املضمونة 1 04
(((
– 368وتركز املتطلبات الرأسمالية في املقام األول على امتصاص اخلسائر غير املتوقعة.
املشترط َ ولهذا الغرض ،فهي تعني احلد األدنى من رأس املال (يشار إليه باسم ˮرأس املال
أي نظاميا”) الذي ُيطلب من املؤسسات املالية اخلاضعة للرقابة التنظيمية االحتفاظ به في ِّ ًّ
ًّ
نظاميا املشترطَ ويعبر عن مقدار رأس املالوقت من األوقات وفقا ملدى تعرضها للمخاطرَّ .
كنسبة مما يلي ’1‘ :األموال اخلاصة للمؤسسة املالية ،املكونة في املقام األول من رأس املال
املرجحة بأوزان املخاطر َّ السهمي والديون التابعة الطويلة األجل؛ ‘ ’2موجودات املؤسسة املالية
َّ
(املوجودات املرجحة باملخاطر) .ويعني هذا أن مقدار رأس املال املشترط ال يحدد بالقيمة
يحدد بالنسبة إلى حجم امليزانية العمومية للمؤسسة املالية اخلاضعة للرقابة املطلقة ،بل َّ
التنظيمية ومدى املخاطر التي تتعرض لها موجودات تلك املؤسسة .وفي املمارسة العملية،
ً
حتسب املؤسسات املالية اخلاضعة للرقابة التنظيمية ،لكل معاملة متويلية ،مثل القرض ،عبئا
رأسماليا يجسد حجم املخاطرة التي تنطوي عليها املعاملة (وال سيما مخاطر االئتمان) .وتخضع ًّ
القروض التي تنطوي على مستوى أعلى من املخاطرة ألعباء رأسمالية أكبر .وهذا يعني بالنسبة
للمؤسسات املالية اخلاضعة للرقابة التنظيمية أنه كلما كان التعرض للمخاطرة أكبر ،ارتفع
ًّ
نظاميا املطلوب. َ
املشترط مقدار رأس املال
ُ
القوانني التشريعية أو التنظيمية الوطنية ،التي حتدد املتطلبات الرأسمالية، – 369وتعني
ً َ
األوزان الترجيحية ملخاطر شتى فئات املوجودات وحتدد أيضا نسب كفاية رأس املال التي
ينبغي للمؤسسات املالية اخلاضعة للرقابة التنظيمية الوفاء بها .وال متنع املتطلبات الرأسمالية
املؤسسات املالية اخلاضعة للرقابة التنظيمية من تقدمي القروض .فإذا قدمت مؤسسة مالية
ً
خاضعة للرقابة التنظيمية قرضا ،يتعني عليها إما زيادة أموالها اخلاصة أو احلد من تعرضها
ً
ملخاطر االئتمان ،مثال من خالل اعتماد أساليب للتخفيف من املخاطر.
((( تشير اخلسارة املتوقعة إلى اخلسارة التي ُيتوقع حدوثها من الناحية اإلحصائية فيما يتعلق بقرض ما في غضون فترة
ً
معينة ،بعد سنة من منح القرض ،مثال .وتشير اخلسارة غير املتوقعة إلى اخلسارة التي تفوق ما هو متوقع من الناحية
َّ ُ
اإلحصائية في غضون فترة معينة .وعادة ما تقدر اخلسائر املتوقعة وغير املتوقعة من خالل مناذج تستند إلى مالحظات
تاريخية تهدف إلى حتديد تواتر وآثار األحداث االئتمانية ذات الصلة.
105 يطوحتلا ةيميظنتلا رطألاو يجذومنلا نوناقلا نيب لعافتلا – ًاثلاث
التنظيمية املناسبة وتخصيص أرصدة احتياطية مناسبة لها .وفي إطار هذه العملية ،ميكن
للمؤسسات املالية اخلاضعة للرقابة التنظيمية أن تأخذ في االعتبار ما توفره الضمانات الرهنية
من قدرة على استيعاب اخلسائر.
– 371وقد ُبذلت جهود دولية لضمان أن يتسم التنظيم الرقابي التحوطي للمؤسسات املالية
باالتساق ومبراعاة املعايير الدنيا الدولية .وجلنة بازل املعنية باإلشراف على املصارف هي
إحدى الهيئات املكلفة مبهمة وضع معايير دولية بشأن املتطلبات الرأسمالية املحددة في اتفاقات
ً
بازل املتعلقة برؤوس األموال .وإضافة إلى ذلك ،ثمة معايير دولية إلعداد التقارير املحاسبية
أو املالية ميكن تطبيقها باالقتران بالقواعد التنظيمية التحوطية.
– 372وإذا لم يكن لدى املؤسسات املالية اخلاضعة للرقابة التنظيمية اليقني القانوني الكافي
لكي تأخذ في االعتبار احلقوق الضمانية في املوجودات املنقولة عند حساب املخصصات
ًّ
نظاميا قبل اشتراع القانون النموذجي، َ
املشترط االحتياطية لتغطية خسائر القروض ورأس املال
ً
فإن القانون النموذجي (مقترنا بالسجل) سوف يوفر لها ما يلزم من اليقني القانوني وإمكانية
التنبؤ والشفافية لإلدارة السليمة ملخاطر االئتمان فيما يتعلق باخلسائر املتوقعة وغير املتوقعة.
وكلما زاد التنسيق بني أحكام القانون النموذجي وقواعد التنظيم الرقابي التحوطي ،أمكن
للمؤسسات املالية اخلاضعة للرقابة التنظيمية أن تأخذ في االعتبار احلقوق الضمانية في
املوجودات املنقولة عند حتديد حجم األرصدة االحتياطية واألعباء الرأسمالية.
– 373قد تختلف املصطلحات التي تستخدمها املؤسسات املالية اخلاضعة للرقابة التنظيمية
والسلطات التنظيمية الوطنية وجلنة بازل املعنية باإلشراف على املصارف عن تلك املستخدمة في
َّ ً
موجها في املقام األول إلى املؤسسات املالية اخلاضعة القانون النموذجي .ول ّـما كان هذا الفصل
ُ
للرقابة التنظيمية ،يبني هذا القسم الكيفية التي تستخدم بها بعض املصطلحات في هذا الفصل.
أساليب متنوعة ،مثل املعامالت املضمونة بضمانة رهنية وحقوق التخفيف من
املقاصة والكفاالت ،تستخدمها املؤسسات املالية اخلاضعة للرقابة مخاطر االئتمان
التنظيمية للحد من تعرضها ملخاطر االئتمان.
املوجودات املرهونة بحق ضماني والتي ميكن أخذها في االعتبار الضمانات الرهنية
ً
رهنا باستيفاء شروط َّ َّ
معينة. في حساب األعباء الرأسمالية، املؤهلة
املوجودات املنقولة امللموسة ،مثل اآلالت واملواد اخلام والسيارات، الضمانة الرهنية
باستثناء السلع األساسية والطائرات (التي تتصل عادة بفئة املادية
“القروض املتخصصة”).
قروض ذات خصائص محددة وتخضع لنظام مختلف من أجل القروض املتصلة
حساب األعباء الرأسمالية ،مبا في ذلك عمليات التمويل بضمان مبخاطر ناشئة من
السلع األساسية ومتويل شراء احلوائج املادية. أنواع متخصصة
من التمويل
(ˮالقروض
املتخصصة”)
(specialized lending
)exposures
املطالبات املستحقة عن سنة واحدة أو أقل (مبا فيها الديون املستحقات املالية
الناشئة عن بيع سلع أو تقدمي خدمات في إطار معامالت جتارية َّ
املؤهلة
والديون املستحقة على األطراف غير التابعة وغير املرتبطة ببيع
سلع أو خدمات في إطار معاملة جتارية) والتي قد تؤخذ في
االعتبار في حساب األعباء الرأسمالية.
أحد األساليب التي ميكن أن تعتمدها املؤسسات املالية اخلاضعة املعامالت املضمونة
للرقابة التنظيمية للتخفيف من مخاطر االئتمان. بضمانة رهنية
– 374يتمثل الهدف الرئيسي من القانون النموذجي في زيادة إمكانية احلصول على االئتمان
ً بتكلفة معقولة ،من خالل إنشاء نظام عصري للمعامالت املضمونة ِّ
ييسر أمورا من بينها إنشاء
وإنفاذ احلقوق الضمانية في املوجودات املنقولة .وفي إطار القانون النموذجي ،يجوز للمؤسسات
ًّ ًّ املالية َّ
ضمانيا بغية احلد من تعرضها ملخاطر االئتمان ،األمر الذي من شأنه أن تكتسب حقا
ِّ
بدوره أن ميكنها من منح املزيد من القروض .ويحقق القانون النموذجي ذلك من خالل تناول
مجموعة واسعة من املوجودات والسماح لألطراف بتكييف ترتيباتها مبا يالئم احتياجاتها
وتوقعاتها (انظر القسم باء من الفصل األول).
– 375وتراعي اللوائح التنظيمية التحوطية الوطنية بشكل عام أهمية الضمانات الرهنية
أن غياب التنسيقفي التخفيف من مخاطر االئتمان التي تتعرض لها املؤسسات املالية .بيد َّ
يحد عن غير قصد من احلوافز املقدمة بني املتطلبات الرأسمالية والقانون النموذجي قد ُّ
للمؤسسات املالية اخلاضعة للرقابة التنظيمية من أجل منح قروض مضمونة بحقوق في بعض
ً
وإضافة إلى ذلك ،وكما هو َّ
موضح بشكل أكبر في هذا الفصل ،فإن بعض املوجودات املنقولة.
ُ
املوجودات املنقولة ،مثل املستحقات واملخزونات واملعدات ،قد ال تعتبر بالضرورة ضمانات رهنية
ستعامل القروض على أنها غير مضمونة ألغراض تنظيمية حتوطية.َ َّ
مؤهلة .وفي هذه الظروف،
– 376هناك بعض املتطلبات التي يتعني الوفاء بها من أجل االعتراف باملعاملة املضمونة
مؤهلة للتخفيف من مخاطر االئتمان ألغراض حساب املتطلبات بضمانة رهنية كوسيلة َّ
ً
الرأسمالية ورمبا تقليص األعباء الرأسمالية .ومن الضروري بخاصة ،عمال باملعايير الدولية
املتطلبات الرأسمالية ،أن يتوافر اليقني القانوني بشأن احلقوق الضمانية وإمكانية إنفاذها
بكفاءة في حالة تقصير املدين.
ً
– 377وعادة ما ُيشترط على املؤسسات املالية اخلاضعة للرقابة التنظيمية أن تثبت الوفاء
ً
بشرطني مسبقني فيما يتعلق بأي معاملة مضمونة بضمانة رهنية .أوال ،يجب أن يكون احلق
ً
الضماني هو األعلى مرتبة من حيث األولوية ،باستثناء املطالبات ذات األفضلية .وترد في الفصل
اخلامس من القانون النموذجي مجموعة شاملة ومتناسقة من قواعد األولوية ميكن للمؤسسات
املالية اخلاضعة للرقابة التنظيمية أن تعتمد عليها لتحديد وإرساء أولوية حقوقها الضمانية
جتاه املطالبني املنافسني (انظر القسم زاي من الفصل الثاني) .وعالوة على ذلك ،تنص املادة 35
من القانون النموذجي على أن أولوية احلق الضماني تبقى سارية دون انتقاص في حال إعسار
دليل األونسيترال العملي للقانون النموذجي بشأن املعامالت املضمونة 1 08
ً
املانح ،ما لم ُينص على خالف ذلك في إطار قانون اإلعسار في الدولة املشترعة .وثانيا ،يجب
ً
أن يكون احلق الضماني قابال لإلنفاذ في الوقت املناسب .وينص القانون النموذجي ،في الفصل
السابع منه ،على قواعد لتيسير إنفاذ احلق الضماني بكفاءة وسرعة (مبا في ذلك سرعة
التدابير االنتصافية على النحو املنصوص عليه في املادة – 74انظر القسم طاء من الفصل
الثاني) .وباختصار ،يوفر القانون النموذجي آليات ميكن من خاللها للمؤسسات املالية اخلاضعة
للرقابة التنظيمية أن تفي بالشروط املسبقة العامة املبينة في املتطلبات الرأسمالية من أجل
حساب األعباء الرأسمالية.
ً
ُويشترط على املؤسسات املالية أيضا أن تضع إجراءات داخلية سليمة للتحكم في أي – 378
ِّ
مخاطر مرتبطة بالضمانات الرهنية ،مبا في ذلك املخاطر التي ميكن أن تقوض فعالية تدابير
ً ً
التخفيف من مخاطر االئتمان ،ورصد تلك املخاطر واإلبالغ عنها .وإضافة إلى ذلك ،عادة
ِّ
ما ُيشترط عليها أن تضع وتوثق إجراءات داخلية من أجل سرعة إنفاذ احلقوق الضمانية .ولبلوغ
هذه الغاية ،من املهم أن تصبح املؤسسات املالية اخلاضعة للرقابة التنظيمية ملمة باألحكام ذات
الصلة من القانون النموذجي ،وال سيما باخلطوات الالزمة إلنفاذ حقها الضماني (انظر القسم
ً
طاء من الفصل الثاني) .كما يتعني عليها أيضا أن تعتمد سياسات تكفل عدم تقويض أولوية
ً
حقها الضماني ،وذلك مثال من خالل انقضاء نفاذ تسجيل اإلشعار بسبب السهو (انظر القسم
هاء– 8من الفصل الثاني).
– 379وإذا كانت املعاملة املضمونة بضمانة رهنية متصلة بأكثر من دولة واحدة ،ومن ثم قد
حتكمها قوانني أكثر من دولة واحدة ،فستكون املؤسسات املالية بحاجة إلى االستيثاق من أن
حقوقها الضمانية محمية حماية كافية (وفي املقام األول أولويتها وقابليتها لإلنفاذ) مبقتضى
تلك القوانني .وتكفل األحكام الواردة في الفصل الثامن من القانون النموذجي الوضوح بشأن
القانون الواجب التطبيق الذي ميكن للمؤسسات املالية اخلاضعة للرقابة التنظيمية أن تعتمد
عليه (انظر القسم كاف من الفصل الثاني).
املتطلبات الرأسمالية
وجد عدة منهجيات لتقييم مخاطر االئتمان وحلساب األعباء الرأسمالية املناظرة. – 380ت
ففي إطار النهج املوحد ،حتدد أوزان املخاطر في القوانني التشريعية أو التنظيمية الوطنية،
ً
وعادة ما تقتصر قائمة الضمانات الرهنية َّ ً
أيضا الضمانات الرهنية َّ التي ِّ
املؤهلة، املؤهلة. تعدد
التي جتسد املعايير الدولية ،على املوجودات العالية السيولة ،مثل األموال املودعة في حسابات
إيداع لدى املؤسسات املالية املقرضة والذهب واألوراق املالية املودعة لدى وسيط .كما أن حقوق
املؤسسات املالية اخلاضعة للرقابة التنظيمية في استرداد قيمة التزاماتها املتعهد بها في شكل
109 يطوحتلا ةيميظنتلا رطألاو يجذومنلا نوناقلا نيب لعافتلا – ًاثلاث
ُ ِّ
خطابات اعتماد جتارية ميكن أن تخفف من األعباء الرأسمالية شريطة استيفاء بعض الشروط.
بيد َّ
أن املوجودات املنقولة للمنشآت (مثل املستحقات واملخزونات واملنتجات الزراعية واملعدات)
ال ترد في العادة في قائمة الضمانات الرهنية َّ
املؤهلة في إطار النهج املوحد .ويعني هذا أنها
ً
ال تؤخذ عادة في االعتبار عند حساب األعباء الرأسمالية ،وإن أمكن أخذها في االعتبار عند
تخصيص األرصدة االحتياطية.
ً
– 381ورهنا ببعض الشروط الدنيا ومتطلبات اإلفصاح ،ميكن لسلطات الرقابة التنظيمية
ً
الوطنية أن تسمح للمؤسسات املالية اخلاضعة لرقابتها باستخدام منهجيات أكثر تطورا.
ً ُّ
وتستند هذه املنهجيات إلى النماذج الداخلية ويشار إليها عادة بالنهج القائمة على التقديرات
الداخلية .وعندما يؤذن للمؤسسات املالية اخلاضعة للرقابة التنظيمية بأن تعتمد أحد هذه
ُّ
النهج ،ستكون قادرة على االعتماد على تقديراتها الداخلية اخلاصة لعناصر املخاطر في حتديد
املتطلبات الرأسمالية املتعلقة بقرض ما .وتشمل عناصر املخاطر قياسات الحتماالت التقصير،
واخلسائر في حالة التقصير ،واملخاطر املحتملة في حالة التقصير ،وأجل االستحقاق الفعلي.
َ
وفي بعض احلاالت ،تكون املؤسسات املالية اخلاضعة للرقابة التنظيمية مطالبة بأن تستخدم
ً
قيمة معينة لقياس املخاطر حتددها السلطات التنظيمية الوطنية ،بدال من التقديرات الداخلية
لعنصر أو أكثر من عناصر املخاطرُ .ويسمح للمؤسسات املالية اخلاضعة للرقابة التنظيمية
ُّ
التي تستخدم هذه النهج باالعتراف بأشكال إضافية من الضمانات الرهنية ،مثل املستحقات
املالية والضمانة الرهنية املادية ،رهنا باستيفاء بعض الشروط .وبالنسبة للمؤسسات املالية
اخلاضعة للرقابة التنظيمية التي يؤذن لها باستخدام قيم تقدرها بنفسها حلساب اخلسائر في
حالة التقصير ،يجب أن تستند تقديراتها إلى معدالت االسترداد التاريخية ويجب أال تقتصر
ُّ ً
تطبق الن ُه َج القائمة على التقديرات
وغالبا ما ِّ على القيمة السوقية املقدرة للضمانة الرهنية.
ً ُ
املؤسسات املالية اخلاضعة للرقابة التنظيمية التي لديها إملام باألساليب األكثر تطورا الداخلية
في إدارة املخاطر والتي لديها بيانات تاريخية كافية وموثوقة.
– 383عندما حتصل املؤسسات املالية اخلاضعة للرقابة التنظيمية على اإلذن باستخدام
ُّ
الن ُهج القائمة على التقديرات الداخلية ،فإن بإمكانها أن تأخذ في االعتبار املستحقات املالية
والضمانة الرهنية املادية ألغراض التخفيف من مخاطر االئتمان .وهذا يتطلب منها االمتثال
لعدة معايير محددة في املتطلبات الرأسمالية.
– ولكي ُتعتبر املستحقات املالية ضمانة رهنية َّ
مؤهلة ،ينبغي للمؤسسات املالية اخلاضعة 384
ً
للرقابة التنظيمية عادة القيام مبا يلي:
• امتالك احلق في حتصيل املستحقات أو نقل ملكيتها دون ِّ
أي موافقة من املدين
بها (انظر القانون النموذجي ،املواد 59و 78و 82و ،83والقسم طاء– 4من
الفصل الثاني)؛
• امتالك احلق في العائدات (انظر القانون النموذجي ،املادة ،10والقسم ألف–7
من الفصل الثاني)؛
أن احلق الضماني في املستحقات نافذ جتاه األطراف الثالثة؛• التأكد من َّ
ً
• التمتع باألولوية األعلى مرتبة في الضمانة الرهنية املادية وكذلك العائدات
املتأتية منها؛
ًّ ً
تفصيليا للضمانة الرهنية املادية وحق املؤسسة في • تضمني اتفاق القرض وصفا
فحص تلك الضمانة كلما اقتضت الضرورة ذلك؛
• بيان أنواع املوجودات التي ستكون مقبولة كضمانة رهنية مادية؛
• وضع سياسات ائتمانية داخلية ألغراض مراجعة احلسابات واإلشراف؛
• الرصد املنتظم للضمانة الرهنية وإعادة تقييمها ًّ
دوريا من أجل مراعاة أي تدهور
في اجلودة أو تقادم.
ً
– 386وإضافة إلى اإلطار التنظيمي ملختلف أنواع الضمانات الرهنية ،قد تأذن السلطات
التنظيمية الوطنية للمؤسسات املالية اخلاضعة للرقابة التنظيمية بتصنيف قروض معينة
ً
باعتبارها ˮقروضا متخصصة” ،تخضع لنظام مختلف من حيث حساب األعباء الرأسمالية.
َّ
وفيما يخص القروض التي تصنف على أنها ˮقروض متخصصة” ،ينبغي أن تستوفي تلك
ً
القروض عموما املعايير التالية:
ِّ
• أن يتحكم املقرض بدرجة كبيرة في املوجودات واملداخيل التي تولدها؛
• أن تقدم ملقترض غرضه الوحيد هو متويل موجودات و/أو تشغيلها؛
• أن يكون املصدر األساسي للسداد هو الدخل املتأتي من املوجودات َّ
املمولة ،وليس
القدرة املستقلة للمقترض.
– 387وعادة ما تقسم القروض املتخصصة إلى فئات فرعية مختلفة ،ومن أهمها بخاصة في
سياق املعامالت املضمونة قروض التمويل بضمان السلع األساسية ومتويل شراء احلوائج املادية.
– 388واملقصود بالتمويل بضمان السلع األساسية بشكل عام تقدمي قرض مهيكل قصير
مبخزونات أو سلع أساسية متداولة في البورصة أو مبستحقات متأتية من تلك
ٍ األجل مضمون
َّ
السلع (مثل النفط اخلام أو املعادن أو املحاصيل) .ويسدد القرض فقط من عائدات بيع السلع
ً
األساسية وليس من األنشطة التجارية األخرى للمقترض .وتبعا لطبيعة املخزونات واملستحقات،
َّ ًّ ً
مؤسسيا تخفف مخاطر يجوز اعتبار معاملة مضمونة باملخزونات أو املستحقات إما قرضا
ً ً االئتمان اخلاصة به بضمانات رهنية مادية َّ
مؤهلة ،أو قرضا متخصصا في شكل متويل بضمان
سلع أساسية.
دليل األونسيترال العملي للقانون النموذجي بشأن املعامالت املضمونة 112
– 389واملقصود بتمويل احلوائج املادية متويل شراء موجودات عالية القيمة (مثل البواخر
ً
والطائرات والسواتل وعربات القطار) حيث يكون تسديد القرض رهنا بالتدفقات النقدية التي
تدرها املوجودات .وقد ال ينطبق القانون النموذجي بالضرورة على احلقوق الضمانية في تلك
املوجودات (القانون النموذجي ،املادة ( )3( 1ه) ،وانظر القسم هاء– 12من الفصل الثاني)،
على سبيل املثال ،إذا كانت احلقوق الضمانية في تلك املوجودات ينظمها اإلطار القانوني الدولي
الذي تنشئه اتفاقية الضمانات الدولية على املعدات املنقولة (اتفاقية كيب تاون) والبروتوكوالت
امللحقة بها ،أو القوانني الوطنية األخرى.
– 390ورغم أن تنسيق اجلهود بني تنفيذ القانون النموذجي و تطبيق اللوائح التنظيمية
التحوطية قد يؤدي إلى خفض األعباء الرأسمالية ،فإن هذا ليس هو الغرض الوحيد من
ً
التنسيق ،وإمنا أيضا تشجيع اإلدارة السليمة للمخاطر باالستناد إلى تقييم دقيق وشامل
للمخاطر املتصلة باملعامالت املضمونة بضمانات رهنية .وميكن االهتداء بنتائج هذا التنسيق
في وضع إطار قانوني وتنظيمي يحفز على إنشاء بيئة ائتمانية حتوطية وشاملة للجميع.
المرفقات
أعدت األونسيترال عددا من الصكوك في مجال املعامالت املضمونة بهدف زيادة فرص احلصول
على االئتمان واحلد من تكلفته .وميكن لهذه الصكوك أن تساعد القارئ على حسن فهم قواعد
القانون النموذجي وكذلك السياسات واملبادئ التي يستند إليها.
• توفر قواعد موحدة بشأن اإلحالة الدولية اتفاقية األمم املتحدة إلحالة
للمستحقات وبشأن إحالة املستحقات الدولية املستحقات في التجارة الدولية
بهدف تيسير االئتمان باستخدام املستحقات ()2001
• يوفر إطارا سياساتيا رحبا من أجل وضع قانون الدليل التشريعي بشأن املعامالت
فعال وكفؤ للمعامالت املضمونة املضمونة ()2007
• يقدم إرشادات لتيسير تقدمي االئتمان املضمون الدليل التشريعي بشأن املعامالت
ألصحاب حقوق امللكية الفكرية الذين يستخدمون املضمونة :امللحق املتعلق
هذه احلقوق كموجودات مرهونة باحلقوق الضمانية في املمتلكات
ً الفكرية ()2010
• يتضمن تعليقات وتوصيات تتناول حتديدا احلقوق
الضمانية في املمتلكات الفكرية
113
دليل األونسيترال العملي للقانون النموذجي بشأن املعامالت املضمونة 114
• يقدم تعليقات وتوصيات بشأن إنشاء وتشغيل دليل إنشاء وتشغيل سجل
سجل للحقوق الضمانية يتسم بالكفاءة وبيسر للحقوق الضمانية ()2013
الوصول إليه ،بهدف زيادة شفافية احلقوق
الضمانية ويقينها
• يقدم إرشادات إلى الدول حول كيفية اشتراع دليل اشتراع القانون النموذجي
القانون النموذجي ()2017
فيما يلي شرح للمصطلحات الرئيسية املستخدمة في هذا الدليل .وينبغي أن يقرأ هذا الشرح
باالقتران مع املادة 2من القانون النموذجي ،التي تورد تعاريف لبعض تلك املصطلحات وتشكل
أساس الشروح التالية.
مطالب
ٍ حق شخص في موجودات مرهونة يسبق في مرتبته حق األولوية
منافس
ِ (املادة ( 2ك) من
القانون النموذجي)
تخلف املدين عن سداد قيمة االلتزام املضمون أو الوفاء به على التقصير
ً ِّ نحو آخرَّ ،
وأي حدث آخر يشكل تقصيرا مبقتضى اتفاق مبرم بني (املادة ( 2ل) من
املانح والدائن املضمون ومن أمثلة ذلك: القانون النموذجي)
• إخالل املانح إخالال جوهريا بحكم من أحكام االتفاق
الضماني
• إعسار املانح
• اتخاذ طرف ثالث خطوات للحجز على املوجودات املرهونة
أو إنفاذ حقوقه حيالها (انظر املثال )31
ً ً
• صدور حكم قضائي ضد املانح يتجاوز مبلغا محددا
دليل األونسيترال العملي للقانون النموذجي بشأن املعامالت املضمونة 116
حق ضماني يضمن ائتمانا مقدما لتمكني شخص (املانح) من احلق الضماني
احتياز حقوق في موجودات متى كان ذاك االئتمان مستخدما االحتيازي
لتمويل عملية االحتياز ومن أمثلة ذلك: (املادة ( 2ع) من
• أخذ حق ضماني في موجودات لضمان قرض مقدم إلى القانون النموذجي)
شخص لتمكينه من شراء تلك املوجودات متى كان ذلك
االئتمان مستخدما من أجل شرائها (انظر املثالني –6باء –6
وجيم)
• حق بائع في موجودات قيد البيع يتيح له االحتفاظ مبلكيتها
إلى حني أداء املشتري كامل ثمنها (انظر املثال –6ألف)
• حق مؤجر في موجودات يؤجرها إلى مستأجر في إطار
عملية تأجير متويلية (انظر املثال دال–)6
احلق الضماني الشامل حق ضماني يشمل جميع موجودات املانح احلاضرة واآلجلة
(انظر املثال )5 جلميع املوجودات
117 اقفرملا
شخص يتعني عليه سداد قيمة التزام مضمون أو الوفاء به على املدين
نحو آخر (املادة ( 2أ أ) من
وعادة ما يكون املدين هو الشخص الذي مينح حقا ضماني في القانون النموذجي)
موجوداته ،وفي هذه احلالة يكون املدين واملانح شخصا واحدا.
وإذا منح شخص آخر حقا ضمانيا في موجوداته لضمان التزام
املدين ،يكون املدين مختلفا عن املانح.
شخص يتعني عليه سداد مستحق خاضع حلق ضماني (انظر املدين مبستحق
األمثلة 10و 11و)29 (املادة ( 2ب ب))
من القانون النموذجي)
119 اقفرملا
دائن للمانح أو شخص آخر لديه حقوق في املوجودات املرهونة املطالب املنافس
ميكن أن تنافس حقوق الدائن املضمون في نفس تلك املوجودات (املادة ( 2د د)) من
املرهونة القانون النموذجي)
ويشمل املصطلح ممثل اإلعسار في إجراءات اإلعسار املتعلقة
باملانح .ومن أمثلة ذلك:
• دائن مضمون آخر لديه حق ضماني في نفس املوجودات
املرهونة (انظر املثال )21
ُ
• مشتري موجودات مرهونة أو أي شخص آخر تنقل إليه
ملكيتها (انظر املثال )22
• دائن بحكم قضائي يتخذ خطوات الحتياز حق في موجودات
مرهونة (انظر املثال )26
تقدم لضمان الوفاء بالتزام .ويستخدم هذا موجودات منقولة َّ املوجودات املرهونة
املصطلح في هذا الدليل بالتبادل مع مصطلح "الضمانة الرهنية". (املادة ( 2ح ح) من
ويشمل هذا املصطلح املستحقات املنقولة نقال تاما مبقتضى القانون النموذجي)
اتفاق (النظر املثال .)10ومن أمثلة ذلك:
• املخزونات واملستحقات التي يقدمها املانح لضمان قرض
متجدد (انظر املثال )11
• معدات يبيعها موزع بشرط االحتفاظ بحق ملكيتها (انظر
املثال –6ألف)
• سيارة َّ
مؤجرة مبوجب عقد تأجير متويلي
َّ
• رخصة الستخدام ممتلكات فكرية يقدمها املرخص له كضمان
• املعدات
• املستحقات
• النقود
• جميع أنواع املمتلكات الفكرية
121 اقفرملا
كثيرا ما يبدأ الدائن املضمون تدابير بذل العناية الواجبة بأن يطلب من املانح أن ميأل استبيانا
للحصول على بعض املعلومات األساسية الالزمة حلماية حقه الضماني في املوجودات املراد
رهنها .وفيما يلي عينة من هذا النوع من االستبيانات ،علما بأنه ال ينبغي اعتبارها معيارا جامدا
أو منوذجا مقررا .ويطلب هذا االستبيان طائفة واسعة من املعلومات املناسبة ملعاملة مضمونة
معقدة نسبيا .وينبغي تعديله مبا يناسب ظروف كل معاملة .وميكن استخدام استبيان أبسط
للمعامالت األقل تعقيدا .ومن املستصوب أيضا طلب معلومات مماثلة من املشاركني اآلخرين
في عملية االقتراض والكفالء.
* مرفق طيه نسخ من جميع الوثائق التأسيسية للشركة واملستندات ذات الصلة.
()1
– 2موقع الشركة
(أ) العنوان احلالي ملكان اإلدارة املركزية للشركة]–––––––––[ :
(ب) عناوين املواقع األخرى التي حتفظ أو تخزن فيها الشركة َّ
أي مخزونات أو معدات
أو موجودات أخرى]–––––––––[ :
()1
مكان املانح ومكان موجوداته مهمان بخاصة لتحديد القانون الواجب التطبيق في املعامالت العابرة للحدود
(انظر القسم-كاف من الفصل الثاني).
دليل األونسيترال العملي للقانون النموذجي بشأن املعامالت املضمونة 122
– 3موجودات الشركة
(أ) أنواع املوجودات
ال نعم السيارات
ال نعم املعدات
ال نعم املخزونات (املواد اخلام والسلع التامة الصنع)
ال نعم املستحقات
ال نعم حقوق التأليف والنشر وبراءات االختراع والعالمات التجارية
َّ
املسجلة والتطبيقات ذات الصلة
ال نعم حقوق التأليف والنشر غير املسجلة
ال نعم تراخيص استخدام العالمات التجارية وبراءات االختراع وحقوق
التأليف والنشر
ال نعم السندات اإلذنية وسائر الصكوك القابلة للتداول
ال نعم املعدات املستأجرة من ِقبل الشركة
* مرفق طيه جدول يصف كل موجود ومكان وجوده.
(ب) املصارف واملؤسسات املالية األخرى التي حتتفظ فيها الشركة بحساب إيداع
– 4العقود املهمة
ً
[قائمة بالعقود املهمة التي تكون الشركة طرفا فيها ،مبا يشمل ما يلي ’1‘ :اتفاقات
القروض واتفاقات التمويل األخرى واالتفاقات بني الدائنني والكفاالت مع جدول بجميع
االلتزامات القائمة؛ ‘ ’2الرهون العقارية والرهون احليازية واالتفاقات الضمانية؛ ‘’3
اتفاقات اإليجار املتعلقة باملمتلكات غير املنقولة؛ ‘’4االتفاقات املتعلقة بعمليات االندماج
واالحتياز املكتملة وغير املكتملة على السواء].
ً
* مرفق طيه نسخ من العقود املهمة التي تكون الشركة طرفا فيها.
123 اقفرملا
()2
املنازعات القائمة أو املحتملة –6
[قائمة باملنازعات التي قد تكون الشركة منخرطة فيها ،مبا في ذلك ما يلي ’1‘ :إجراءات
التحكيم أو الدعاوى أو املطالبات القائمة واملحتملة ضد الشركة مببلغ غير محدد
أو يتجاوز مبلغا معينا لكل حالة؛ ‘ ’2التحقيقات أو اإلجراءات اإلدارية أو احلكومية
أو التنظيمية؛ ‘ ’3املطالبات (من غير املطالبات املتعلقة باحلسابات املستحقة التحصيل)
التي ِّ
تفعلها الشركة أو تعتزم تفعيلها ،والتي تتجاوز القيمة التي ُيحتمل استردادها فيها
مبلغا معينا لكل حالة].
() 3
– 7معامالت الشركات التابعة
[قائمة باملعامالت بني الشركة والشركات التابعة لها ،مبا يشمل الترتيبات املتعلقة باإلدارة
وتقاسم الضرائب والقروض].
أي اتفاقات ذات صلة.* مرفق طيه نسخ من ِّ
– 8التقديرات الضريبية
(أ) تقديرات الضرائب املستحقة على الشركة وغير املسددة ًّ
حاليا
املبلغ املستحق بيان الضريبة السلطة الضريبية
ُّ
أي مراجعات منتظرة للحسابات أو منازعات محتملة مع السلطات الضريبية: (ب)
[–––––––––]
* مرفق طيه نسخ من اإلقرارات الضريبية املقدمة من الشركة عن السنوات
اخلمس السابقة.
ً
الشركة ،وكذلك الكيفية التي تدير بها الشركة أعمالها .وقد يرغب املقرض أيضا في التشاور مع مسؤولي اإلفالس
واإلعسار للتأكد من عدم استهالل إجراءات إعسار بالنسبة لكل مقترض أو مانح.
ً ً ()3
من املهم التحقق من أن هذه املعامالت جترى على أساس من املنافسة التجارية السليمة ،وال متثل مصدرا محتمال
ملعامالت ذاتية غير مشروعة من جانب الشركات.
دليل األونسيترال العملي للقانون النموذجي بشأن املعامالت املضمونة 124
مسائل ِّ
متنوعة – 12
املديونية [قائمة ِّ
بأي مديونيات حالية على الشركة يتعني سدادها عند إقفال القرض ،مبا
في ذلك اسم كل دائن ،واسم مسؤول االتصال وبيانات االتصال ،واملقدار التقريبي لهذه
املديونية]
بأي موافقات أو مصادقات مطلوبة فيما يتعلق بإقفال املوافقات الالزمة [قائمة ِّ
القروض]
املسائل الرقابية التنظيمية والتراخيص [قائمة بأي شروط رقابية تنظيمية ينبغي للشركة
الوفاء بها أو تراخيص ينبغي لها احلصول عليها بسبب الطبيعة اخلاصة ألعمالها ُّ
وأي
َّ
إشعارات تلقتها الشركة بسبب عدم امتثالها للقوانني أو اللوائح التنظيمية املنطبقة]
125 اقفرملا
تتعهد الشركة بأن تبلغكم بأي تغيير أو تعديل يجد بشأن أي من املعلومات املذكورة أعاله
مقدمة في الوثائق واملستندات املرفقة .وإلى حني تلقيكم مثلأو أي معلومات تكميلية َّ
ذلك اإلشعار ،سيحق لكم أن تعتمدوا على املعلومات الواردة في هذه الشهادة وفي أي
من املستندات املرفقة بها وأن تفترضوا أن جميع هذه املعلومات صحيحة ودقيقة وكاملة.
[التاريخ]
[اسم املانح ،وبيانات االتصال به]
[توقيع املانح]
دليل األونسيترال العملي للقانون النموذجي بشأن املعامالت املضمونة 126
كما هو احلال بالنسبة جلميع عينات االستمارات والنماذج الواردة في املرفقات ،ينبغي أن يأخذ
القارئ في احلسبان ،وهو يطالع عينتي االتفاقات الضمانية التاليتني ،أن القوانني األخرى لدى
الدولة املشترعة قد تؤثر على املعاملة ،ورمبا حتد من نفاذ بعض شروط االتفاق الضماني.
ًّ ًّ
ضمانيا في موجودات محددة ألف – عينة اتفاق ضماني ينشئ حقا
إن [اسم املانح وعنوانه (وأي وصف آخر للمانح ،مبا في ذلك مكان إدارته املركزية ،ونوع
الكيان ،والقانون الذي أنشئ مبوجبه)] مينح حقا ضمانيا في [وصف املوجودات املرهونة
(مبا يشمل مثال مكان املوجودات أو اجلهة املصنعة لها أو رقمها املسلسل)] لصالح [اسم
الدائن املضمون وعنوانه] لضمان التزامه بدفع [املبلغ] مبقتضى [وصف االتفاق الذي ينشأ
منه االلتزام ،مبا في ذلك تاريخ إبرام االتفاق].
[التاريخ]
[اسم املانح] [اسم الدائن املضمون]
[توقيع املانح] [توقيع الدائن املضمون]
((( مصطلح «اتفاق ائتماني» مستخدم كمصطلح عام لوصف االتفاق الذي سيقدم مبقتضاه ائتمان من الدائن .ويجوز
استخدام مصطلحات أخرى حسب طبيعة املعاملة أو املمارسات املحلية.
127 اقفرملا
عاريف املصطلحات
ت –1
يراعى ما يلي في هذا االتفاق:
(أ) أن كل مصطلح فيه معرف في [قانون الدولة الذي يتضمن أحكام القانون
النموذجي] ُيقصد به املعنى املحدد له في ذلك القانون؛
(ب) أن تعبير ˮحالة التقصير” تعني ما يلي ’1‘ :أي حدث يشكل ˮتقصيرا”
مبقتضى االتفاق االئتماني ،و‘ ’2أي تخلف من جانب املانح عن االمتثال
ألي من التزاماته املحددة مبقتضى هذا االتفاق؛
((( عندما يراد رهن جميع موجودات املانح احلاضرة واآلجلة ،ال تكون القائمة ضرورية وتكفي عبارة «جميع املوجودات
احلاضرة واآلجلة» لإلشارة إليها .والقائمة الواردة هنا هي مثال ميكن استخدامه عندما يود الطرفان قصر احلق الضماني
على فئات معينة من املوجودات.
((( رغم أن احلق الضماني في املوجودات املرهونة ميتد إلى عائداتها القابلة للتحديد ،فقد يرغب الطرفان في أن يدرجا
ضمن وصف املوجودات املرهونة األصلية ،في كل من االتفاق الضماني واإلشعار املقيد في السجل ،جميع أنواع املوجودات
التي يحتمل أن تصبح عائدات .ومن شأن هذا أن يلغي احلاجة املحتملة لتعديل التسجيل من أجل إدراج وصف للعائدات
(انظر القسم 7-ألف من الفصل الثاني واملثال .)13
دليل األونسيترال العملي للقانون النموذجي بشأن املعامالت املضمونة 12
8
– 2–2االلتزامات املضمونة
يضمن احلق الضماني ال ُـمنشأ جميع التزامات املانح احلاضرة واآلجلة جتاه الدائن املضمون
مبقتضى االتفاق االئتماني وهذا االتفاق أو املتوخاة فيهما (ˮااللتزامات”).
َّ
املسجل ومكان إدارته املركزية موجودان في [حتدد الدولة] َّ
أن مكتبه (أ)
وسيظالن موجودين فيها في جميع األوقات؛
ّ
((( سوف ميكن ذلك الدائن املضمون من حتديد القانون املنطبق على إنشاء حقه الضماني في املخزونات واملعدات ونفاذه
جتاه األطراف الثالثة وأولويته (القانون النموذجي ،املادة ،)85األمر الذي سيمكن الدائن املضمون من حتديد املكان الذي
يلزم فيه التسجيل.
ّ
((( سوف ميكن ذلك الدائن املضمون من حتديد القانون املنطبق على حقوقه والتزاماته فيما يتعلق بالدائنني باملستحقات
(القانون النموذجي ،املادة .)96
((( سوف ميكن هذا الدائن املضمون من حتديد القانون املنطبق على احلقوق في تقاضي األموال املودعة في حساب
مصرفي (القانون النموذجي ،املادة .)97
((( سوف ميكن هذا الدائن املضمون من حتديد القانون املنطبق على إنشاء حقه الضماني في مستحقات املانح ونفاذ ذلك
احلق وأولويته (القانون النموذجي ،املادة .)86
129 اقفرملا
أن اسمه الدقيق ودولة تأسيس شركته هما على النحو املبني في هذا َّ (ب)
االتفاق ،وأنه ال يجوز له أن يغير دولة تأسيس شركته دون موافقة كتابية
مسبقة من الدائن املضمون ،وأنه لن يغير اسمه دون إعطاء الدائن
ً ً ً
املضمون إشعارا مسبقا قبل ثالثني ( )30يوما من تاريخ إجراء التغيير.
مدفوعاتهم إلى املانح ،وذلك إلى حني صدور تعليمات إليهم بغير ذلك في
(((
حال وقوع تقصير.
التعهدات املتعلقة باملوجودات املرهونة –5
– 1–5املوجودات املنقولة
يتعهد املانح بأن تظل املوجودات املرهونة موجودات منقولة في جميع األوقات ،وبأنه لن
لحقها ًّ
ماديا مبمتلكات غير منقولة. ُي ِ
– 2–5نفاذ احلق الضماني
يتخذ املانح جميع اإلجراءات ويقدم جميع املستندات التي يكون من املعقول أن يحتاجها
ً ً
الدائن املضمون لكي يكون حقه الضماني قابال لإلنفاذ وساريا في جميع األوقات ويتمتع
باألولوية جتاه األطراف الثالثة في جميع الواليات القضائية التي قد توجد فيها املوجودات
املرهونة أو التي قد يتم فيها إنفاذ احلق الضماني.
– 3–5احلسابات املصرفية
ً
يتخذ املانح جميع اخلطوات الالزمة جلعل احلق الضماني للدائن املضمون نافذا جتاه
األطراف الثالثة من خالل اتفاق سيطرة يتعلق بجميع األموال املودعة في حساب مصرفي
(((1 َ
محتفظ به في مصرف.
اإلنفاذ –6
– 1–6احلقوق بعد وقوع التقصير
يجوز للدائن املضمون بعد وقوع التقصير وأثناءه ما يلي:
(أ) إنفاذ حقه الضماني وممارسة كل حقوق الدائن املضمون مبقتضى [قانون
وأي قانون آخر منطبق؛الدولة الذي يتضمن أحكام القانون النموذجي] ِّ
ً
رهنا ِّ ً
بأي حكم إلزامي من أحكام القانون املنطبق: (ب) القيام مبا يلي أيضا،
‘ ’1حتصيل مستحقات املانح وقيمة صكوكه القابلة للتداول،
والتوصل إلى حلول وسط مع املدينني بهذه املستحقات
والصكوك أو القيام مبعامالت معهم ،وإبراء ذمتهم؛
ً
((( رغم أنه يجوز توجيه إشعار إلى املدين مبستحق في أي وقت من األوقات ،فإن األطراف كثيرا ما تدرج في اتفاقاتها
الضمانية هذا اإلذن (القانون النموذجي ،املادة .))2( 63
ً
( ((1يعترف القانون النموذجي أيضا باتفاقات السيطرة كطريقة لتحقيق النفاذ جتاه األطراف الثالثة (انظر القانون
النموذجي ،املادة 25واملثال 8-ألف) .وإذا كان الدائن املضمون هو املؤسسة الوديعة ،فسوف يستفيد من النفاذ التلقائي جتاه
األطراف الثالثة (انظر املثال 8-باء).
131 اقفرملا
– 9اإلشعارات
ً كتابيا وأن َّ
ًّ يجب أن يكون أي إشعار َّ
يوجه وفقا ألحكام موجه من طرف إلى الطرف اآلخر
اإلشعار الواردة في االتفاق االئتماني.
[التاريخ]
[اسم الدائن املضمون] [اسم املانح]
[توقيع الدائن املضمون] [توقيع املانح]
133 اقفرملا
فيما يلي عينة من شروط االحتفاظ بحق امللكية ميكن استخدامها في عقد بيع يتعلق مبوجودات
محددة يعتزم املشتري أن يستخدمها في تشغيل منشأته (انظر القسم دال– 3من الفصل
الثاني) .وسوف يتطلب نص الشرط تعديال إذا كان عقد البيع يتصل مبوجودات سوف يحتفظ
بها املانح كمخزونات من أجل إعادة بيعها أو تصنيعها .وتضمني العقد شرط االحتفاظ بحق
امللكية هو مبثابة إنشاء حلق ضماني في املوجود مبقتضى القانون النموذجي وسيتعني على
البائع أن ميتثل لسائر مقتضيات القانون النموذجي حلماية حقه الضماني (انظر القسم ألف–6
من الفصل الثاني واملثال –6ألف).
تظل املوجودات املبيعة مبوجب هذا العقد ملكا للبائع إلى حني سداد ثمن شرائها بالكامل
إليه .وعليهَّ ،
فإن ملكية املوجودات لن تنتقل إلى املشتري إال عندما يدفع ثمنها بالكامل.
أي إجراءات أخرى ضرورية جلعل احتفاظ أي إشعار واتخاذ ِّ
ويأذن املشتري للبائع بتسجيل ِّ
ً
البائع مبلكية املوجودات نافذا جتاه األطراف الثالثة.
وال يجوز للمشتري ،قبل أن تنتقل إليه ملكية املوجودات ،أن يقوم ببيع تلك املوجودات
أو تأجيرها أو التصرف فيها على نحو آخر أو منح حق ضماني فيها دون موافقة كتابية من
البائع في كل حالة على حدة.
وسوف ميتنع املشتري عن إرفاق أو إحلاق املوجودات مبمتلكات غير منقولة دون موافقة
كتابية مسبقة من البائع.
دليل األونسيترال العملي للقانون النموذجي بشأن املعامالت املضمونة 134
أنا املوقع أدناه (املانح) آذن لـ[اسم الدائن املضمون وعنوانه] وأي شخص ميثله بتسجيل
ً ً
إشعار في [اسم السجل في الدولة املشترعة] بشأن احلق الضماني في (اختر بندا واحدا
فقط):
□
جميع موجودات املانح املنقولة احلاضرة واآلجلة
□ جميع موجودات املانح املنقولة احلاضرة واآلجلة عدا بنود أو أنواع
املوجودات التالية[ :وصف بنود أو أنوع املوجودات]
□ بنود/أنواع املوجودات التالية[:وصف بنود أو أنواع املوجودات]
واملبلغ األقصى الذي يجوز بشأنه إنفاذ أي حق ضماني ُيمنح في املوجودات املوصوفة أعاله
()1
هو [املبلغ]
[التاريخ]
[اسم املانح]
[توقيع املانح]
( )1هذا البند مناسب فقط إذا كانت الدولة املشترعة تشترط تبيان املبلغ األقصى الذي يجوز بشأنه إنفاذ احلق الضماني في
االتفاق الضماني واإلشعار (القانون النموذجي ،املادة ( )3( 6د) واألحكام النموذجية املتعلقة بالسجل ،املادة ( 8هـ)).
135 اقفرملا
[التاريخ]
[اسم املانح]
[توقيع املانح]
( )1هذا البند مناسب فقط إذا كانت الدولة املشترعة تشترط تبيان املبلغ األقصى الذي يجوز بشأنه إنفاذ احلق الضماني في
االتفاق الضماني واإلشعار (القانون النموذجي ،املادة ( )3( 6د) واألحكام النموذجية املتعلقة بالسجل ،املادة ( 8هـ) واملادة .))2( 20
دليل األونسيترال العملي للقانون النموذجي بشأن املعامالت املضمونة 136
اسم املقترض:
اسم املقرض:
رقم القرض:
رقم الشهادة:
[اليوم/الشهر/السنة] إلى [اليوم/الشهر/السنة] الفترة املشمولة:
مجموع الضمانات فئات املوجودات
الرهنية َّ
املؤهلة املخزونات املستحقات الوصف
– 1الرصيد االفتتاحي (من الشهادة
السابقة عند االقتضاء)
– 2اإلضافات إلى الضمانة الرهنية
(إجمالي املبيعات/املشتريات)
– 3االقتطاعات من الضمانة الرهنية
(النقد املستلم)
– 4االقتطاعات األخرى من الضمانة
(((
الرهنية
– 5إجمالي رصيد الضمانات الرهنية
َّ (((
– املستحقات غير املؤهلة 6
– املخزونات غير َّ
(((
املؤهلة 7
ُ
((( تدرج االقتطاعات الناجمة عن اخلصومات أو االئتمانات املقدمة للزبائن.
ً ((( ُتدرج املستحقات غير َّ
املؤهلة أو غير املقبولة لالقتراض ،مثال املستحقات التي:
ً ً
• تأخر سدادها مبا يفوق عددا معينا من األيام؛
ُ
• تعتبر متأخرة السداد ألن نسبة مئوية كبيرة مبا يكفي من املستحقات التي يدين بها نفس املدين تأخر تسديدها؛
• يدين بها زبائن أجانب؛
• تخضع ملقاصة من جانب الزبون.
ً ((( ُتدرج املخزونات غير َّ
املؤهلة أو غير املقبولة لالقتراض ،مثال املخزونات التي:
• تكون متقادمة أو بطيئة الدوران؛
• ال تكون موجودة بالفعل في مقر املانح إما ألنها توجد في حوزة طرف ثالث (مثل جهة تتولى جتهيزها أو مستودع
تخزين) أو ألنها عابرة إلى مكان عمل املانح ،وال يشملها اتفاق مقبول يعطي الدائن املضمون إمكانية الوصول إلى
املخزونات والسيطرة عليها؛
• تتكون من مواد قيد التجهيز وليست جاهزة للبيع؛
• ال ميلكها املانح ،ولكن سلمها طرف ثالث إلى مقر املانح على سبيل األمانة.
137 اقفرملا
[التاريخ]
[اسم املقترض]
[توقيع املقترض]
ُ
((( تدرج االحتياطيات املرصودة ،على سبيل املثال ،لسداد املطالبات ذات األولوية بشأن األجور أو الضرائب التي يفرضها
القانون املنطبق في الدولة املشترعة.
دليل األونسيترال العملي للقانون النموذجي بشأن املعامالت املضمونة 13
8
ميكن للدائن املضمون ،كوسيلة إلنفاذ حقه الضماني ،أن يبيع املوجودات املرهونة بنفسه (القانون
النموذجي ،املادة ،78وانظر القسم طاء– 4من الفصل الثاني) .وفيما يلي منوذج إشعار ميكن
أن يستخدمه الدائن املضمون إلخطار املانح بعزمه على بيع املوجودات املرهونة .وميكن للدائن
املضمون أيضا أن يستخدم هذا النموذج بعد تعديله على النحو املناسب عندما يرسل إشعارات
إلى األشخاص اآلخرين الذين تلزمه املادة )4( 78من القانون النموذجي بإخطارهم.
[التاريخ]
[اسم الدائن املضمون]
[توقيع الدائن املضمون]
139 اقفرملا
ميكن للدائن املضمون ،كوسيلة إلنفاذ حقه الضماني ،أن يقترح احتياز املوجودات املرهونة على
سبيل الوفاء الكامل أو اجلزئي بااللتزام املضمون (القانون النموذجي ،املادة ،80وانظر القسم
طاء– 4من الفصل الثاني) .وفيما يلي منوذج ميكن أن يستخدمه الدائن املضمون عندما يقترح
على املانح احتياز املوجودات املرهونة الستيفاء كامل مستحقاته .وميكن للدائن املضمون أيضا
أن يستخدم هذا النموذج بعد تعديله على النحو املناسب عندما يرسل اقتراحه إلى األشخاص
اآلخرين الذين تلزمه املادة )2( 80من القانون النموذجي بإخطارهم.
[التاريخ]
[اسم الدائن املضمون]
[توقيع الدائن املضمون]
دليل األونسيترال العملي للقانون النموذجي بشأن املعامالت املضمونة 14
0
فيما يلي منوذج ميكن للدائن املضمون أن يستخدمه في إنفاذ حقوقه الضمانية في املستحقات.
وفيه يطلب الدائن املضمون من املدين باملستحق أن يقوم بالسداد إليه (القانون النموذجي،
املادة ،82انظر القسم طاء– 4من الفصل الثاني) .وميكن للدائن املضمون الذي لديه حق
ضماني في صك قابل للتداول أو حساب مصرفي أن يستخدم ذلك النموذج أيضا بعد تعديله
لكي يطلب من الشخص امللتزم مبقتضى الصك القابل للتداول أو من املؤسسة الوديعة السداد
له .وينبغي أن تتفق صيغة تعليمات الدفع مع صيغة العقد الذي نشأ االلتزام املعني مبوجبه.
[التاريخ]
[اسم الدائن املضمون]
[توقيع الدائن املضمون]
V.19-10908