Professional Documents
Culture Documents
1818 000 045 004
1818 000 045 004
إن أهمية موضوع الدراسة تظهر ويكرب حجم اإلشكاالت والصعوبات القانونية والتقنية التي تتمحور يف
مجموعها حول أثر استخدام الوسائل االلكرتونية يف تنفيذ األنشطة التجارية وحامية الزبون املستهلك اإللكرتوين،
من هنا تأيت أهمية حامية املستهلك االلكرتوين كون هذا األخري يفتقر إىل املعلومات التقنية بالطرق االلكرتونية
مام يجعله عاجزا عن التفاعل مع املواقع التجارية عرب شبكة االنرتنت ما قد يحرمه من اختيار األفضل لكونه الطرف
األقل خربة ودراية بالتعامالت االلكرتونية واألضعف قوة يف املعادلة االقتصادية.221
-219موالي حفيظ علوي قادري ،إشكاالت التعاقد في التجارة االلكترونية ،نشر وتوزيع الشركة المغربية لتوزيع الكتاب ،الطبعة األولى
4103ص.3
-220أحمد الحجامي ،التحوالت االقتصادية وانعكاساتها على ظهير االلتزامات والعقود المغربي ،مطابع الرباط نت 4101 ،اصدارات فريق
© 2024ﺍﻟﻤﻨﻈﻮﻣﺔ .ﺟﻤﻴﻊ ﺍﻟﺤﻘﻮﻕ ﻣﺤﻔﻮﻇﺔ.
ﺍﻟﻨﺸﺮ ،ﻋﻠﻤﺎ ﺃﻥ ﺟﻤﻴﻊ ﺣﻘﻮﻕ ﺍﻟﻨﺸﺮ ﻣﺤﻔﻮﻇﺔ .ﻳﻤﻜﻨﻚ ﺗﺤﻤﻴﻞ ﺃﻭ ﻃﺒﺎﻋﺔ ﻫﺬﻩ ﺍﻟﻤﺎﺩﺓ ﻟﻼﺳﺘﺨﺪﺍﻡص . 72 العدد
ﺣﻘﻮﻕ دون ذكر
ﺃﺻﺤﺎﺏ والعدالة
ﺍﻟﻤﻮﻗﻊ ﻣﻊ القانون
ﺍﻹﺗﻔﺎﻕ تحديثﻋﻠﻰ ﺍﻟﻤﺎﺩﺓ في
ﻣﺘﺎﺣﺔ ﺑﻨﺎﺀ ﻫﺬﻩ البحث
ﺃﺻﺤﺎﺏ ﺣﻘﻮﻕ ﺍﻟﻨﺸﺮ ﺃﻭ
ﻣﻦ11-02
ﺧﻄﻲ ص الثاني ،ﺗﺼﺮﻳﺢ
دجنبر4100 ﺍﻻﻟﻜﺘﺮﻭﻧﻲ( ﺩﻭﻥ قانون ﺍﻟﺒﺮﻳﺪ
األعمال العدد ﺍﻻﻧﺘﺮﻧﺖ ﺃﻭ
ﻣﻮﺍﻗﻊمجلة )ﻣﺜﻞ
المغرب للمستهلكﺃﻱ ﻭﺳﻴﻠﺔ
االلكتروني ﺃﻭ ﺍﻟﻨﺸﺮ ﻋﺒﺮ ﺍﻟﺘﺤﻮﻳﻞ
حماية الدينﺍﻟﻨﺴﺦ ﺃﻭ
عبداني ،أية شمسﻭﻳﻤﻨﻊ -221
ﺍﻟﺸﺨﺼﻲ ﻓﻘﻂ،
ﺍﻟﻤﻨﻈﻮﻣﺔ.
74
الع ـدد 45يونيو 9102
إشكالية حامية املستهلك يف التجارة االلكرتونية
ﻟﻺﺳﺘﺸﻬﺎﺩ ﺑﻬﺬﺍ ﺍﻟﺒﺤﺚ ﻗﻢ ﺑﻨﺴﺦ ﺍﻟﺒﻴﺎﻧﺎﺕ ﺍﻟﺘﺎﻟﻴﺔ ﺣﺴﺐ ﺇﺳﻠﻮﺏ ﺍﻹﺳﺘﺸﻬﺎﺩ ﺍﻟﻤﻄﻠﻮﺏ:
والتعاقد عرب االنرتنت يستعمل عادة كمرادف "للتجارة االلكرتونية" حيث يتخذ أمناطا عديدة ومختلفة ،فمن
عرض السلع والخدمات عرب االنرتنت ،وإجراء بيوع الوصف عرب مواقع الشبكة العاملية ،إىل تلقي العروض وإبرام
التعاقدات ،مرورا مبختلف عمليات الشحن والتفريغ والتسليم واألداء الرقمي ،كلها عمليات تندرج يف نطاقها العديد
من صور وتطبيقات التجارة اإللكرتونية.219
والجدير بالذكر أن التحول الرقمي املذكور شمل عدة مجاالت من النظرية العامة للعقود لاللتزامات ،فقد أوجد
وسائل جديدة إلبرام العقود ،وكيفية التعبري عن الرضاء ،بل إنه أحدث أنظمة معلوماتية قادرة عىل أن تحل محل
الشخص املعرب عن الرضاء تبعا ملا يسمى بنظام البيانات املؤقت أو نظام الوكيل اإللكرتوين. 220
إن أهمية موضوع الدراسة تظهر ويكرب حجم اإلشكاالت والصعوبات القانونية والتقنية التي تتمحور يف
مجموعها حول أثر استخدام الوسائل االلكرتونية يف تنفيذ األنشطة التجارية وحامية الزبون املستهلك اإللكرتوين،
من هنا تأيت أهمية حامية املستهلك االلكرتوين كون هذا األخري يفتقر إىل املعلومات التقنية بالطرق االلكرتونية
مام يجعله عاجزا عن التفاعل مع املواقع التجارية عرب شبكة االنرتنت ما قد يحرمه من اختيار األفضل لكونه الطرف
األقل خربة ودراية بالتعامالت االلكرتونية واألضعف قوة يف املعادلة االقتصادية.221
-219موالي حفيظ علوي قادري ،إشكاالت التعاقد في التجارة االلكترونية ،نشر وتوزيع الشركة المغربية لتوزيع الكتاب ،الطبعة األولى
4103ص.3
-220أحمد الحجامي ،التحوالت االقتصادية وانعكاساتها على ظهير االلتزامات والعقود المغربي ،مطابع الرباط نت 4101 ،اصدارات فريق
© 2024ﺍﻟﻤﻨﻈﻮﻣﺔ .ﺟﻤﻴﻊ ﺍﻟﺤﻘﻮﻕ ﻣﺤﻔﻮﻇﺔ.
ﺍﻟﻨﺸﺮ ،ﻋﻠﻤﺎ ﺃﻥ ﺟﻤﻴﻊ ﺣﻘﻮﻕ ﺍﻟﻨﺸﺮ ﻣﺤﻔﻮﻇﺔ .ﻳﻤﻜﻨﻚ ﺗﺤﻤﻴﻞ ﺃﻭ ﻃﺒﺎﻋﺔ ﻫﺬﻩ ﺍﻟﻤﺎﺩﺓ ﻟﻼﺳﺘﺨﺪﺍﻡص . 72 العدد
ﺣﻘﻮﻕ دون ذكر
ﺃﺻﺤﺎﺏ والعدالة
ﺍﻟﻤﻮﻗﻊ ﻣﻊ القانون
ﺍﻹﺗﻔﺎﻕ تحديثﻋﻠﻰ ﺍﻟﻤﺎﺩﺓ في
ﻣﺘﺎﺣﺔ ﺑﻨﺎﺀ ﻫﺬﻩ البحث
ﺃﺻﺤﺎﺏ ﺣﻘﻮﻕ ﺍﻟﻨﺸﺮ ﺃﻭ
ﻣﻦ11-02
ﺧﻄﻲ ص الثاني ،ﺗﺼﺮﻳﺢ
دجنبر4100 ﺍﻻﻟﻜﺘﺮﻭﻧﻲ( ﺩﻭﻥ قانون ﺍﻟﺒﺮﻳﺪ
األعمال العدد ﺍﻻﻧﺘﺮﻧﺖ ﺃﻭ
ﻣﻮﺍﻗﻊمجلة )ﻣﺜﻞ
المغرب للمستهلكﺃﻱ ﻭﺳﻴﻠﺔ
االلكتروني ﺃﻭ ﺍﻟﻨﺸﺮ ﻋﺒﺮ ﺍﻟﺘﺤﻮﻳﻞ
حماية الدينﺍﻟﻨﺴﺦ ﺃﻭ
عبداني ،أية شمسﻭﻳﻤﻨﻊ -221
ﺍﻟﺸﺨﺼﻲ ﻓﻘﻂ،
ﺍﻟﻤﻨﻈﻮﻣﺔ.
74
الع ـدد 45يونيو 9102
إشكالية حامية املستهلك يف التجارة االلكرتونية
مقدمة:
أنتج االنفتاح االقتصادي عىل التقنية العاملية آثارا ومستجدات فرضت نفسها بقوة عىل مختلف األنظمة
القانونية الحديثة ،فاألنشطة التجارية أصبحت أكرث تنوعا من السابق ،كام أن مامرستها أصبحت تتم وفق طرق
مستجدة ،وبيئة االستثامر كذلك منت وسط مساحات افرتاضية وفرت لها فرصا عديدة لعقد الصفقات وإمتام
األعامل .
والتعاقد عرب االنرتنت يستعمل عادة كمرادف "للتجارة االلكرتونية" حيث يتخذ أمناطا عديدة ومختلفة ،فمن
عرض السلع والخدمات عرب االنرتنت ،وإجراء بيوع الوصف عرب مواقع الشبكة العاملية ،إىل تلقي العروض وإبرام
التعاقدات ،مرورا مبختلف عمليات الشحن والتفريغ والتسليم واألداء الرقمي ،كلها عمليات تندرج يف نطاقها العديد
من صور وتطبيقات التجارة اإللكرتونية.219
والجدير بالذكر أن التحول الرقمي املذكور شمل عدة مجاالت من النظرية العامة للعقود لاللتزامات ،فقد أوجد
وسائل جديدة إلبرام العقود ،وكيفية التعبري عن الرضاء ،بل إنه أحدث أنظمة معلوماتية قادرة عىل أن تحل محل
الشخص املعرب عن الرضاء تبعا ملا يسمى بنظام البيانات املؤقت أو نظام الوكيل اإللكرتوين. 220
إن أهمية موضوع الدراسة تظهر ويكرب حجم اإلشكاالت والصعوبات القانونية والتقنية التي تتمحور يف
مجموعها حول أثر استخدام الوسائل االلكرتونية يف تنفيذ األنشطة التجارية وحامية الزبون املستهلك اإللكرتوين،
من هنا تأيت أهمية حامية املستهلك االلكرتوين كون هذا األخري يفتقر إىل املعلومات التقنية بالطرق االلكرتونية
مام يجعله عاجزا عن التفاعل مع املواقع التجارية عرب شبكة االنرتنت ما قد يحرمه من اختيار األفضل لكونه الطرف
األقل خربة ودراية بالتعامالت االلكرتونية واألضعف قوة يف املعادلة االقتصادية.221
-219موالي حفيظ علوي قادري ،إشكاالت التعاقد في التجارة االلكترونية ،نشر وتوزيع الشركة المغربية لتوزيع الكتاب ،الطبعة األولى
4103ص.3
-220أحمد الحجامي ،التحوالت االقتصادية وانعكاساتها على ظهير االلتزامات والعقود المغربي ،مطابع الرباط نت 4101 ،اصدارات فريق
البحث في تحديث القانون والعدالة دون ذكر العدد ص . 72
-221شمس الدين عبداني ،أية حماية للمستهلك االلكتروني المغرب مجلة قانون األعمال العدد الثاني ،دجنبر 4100ص11-02
74
الع ـدد 45يونيو 9102
ففي إطار املفاهيم الجديدة الرامية إىل حامية سالمة املستهلكني واملستعملني للمنتوجات الخطرة واملعيبة فإن
املرشع املغريب بادر إىل جعل املسؤولية املرتتبة عن اإلخالل بعنارص هذه السالمة من النظام العام .222وباإلضافة
إىل املقتضيات القانونية والقواعد العامة املتعلقة بالتسليم أو بتوريد الخدمة والتي تطبق عموما عىل جميع املعامالت
التجارية برزت إىل الوجود العديد من التنصيصات القانونية الخاصة بالتعاقد االلكرتوين لحامية املستهلك والتي
وجب الرجوع إليها لزاما كلام تعلق األمر مبعامالت تجارية الكرتونية.223
إن اإلشكالية األساسية التي يطرحها التعاقد يف التجارة اإللكرتونية ترتكز يف مدى حامية املستهلك الذي
يعتمد باألساس التقنية الحديثة ووسائل االتصال املتطورة؟
وهل اعتامد القواعد القانونية الحالية توفر ضامنات كافية للزبون املستهلك يف ظل املعامالت التجارية
االلكرتونية؟ .
لإلجابة عىل هذه اإلشكاليات سأقوم بدراسة املوضوع وفق التقسيم التايل :
نصت املادة 141من قانون االلتزامات والعقود املغريب عىل أنه " ال تربأ ذمة املدين إال بتسليم ما ورد يف
االلتزام .قدرا وصنفا ال يحق له أن يجرب الدائن عىل قبول يشء آخر غري املستحق له ،كام أنه ليس له أن يؤدي
االلتزام بطريقة تختلف عن الطريقة التي حددها أمام السند املنشئ لاللتزام أو العرف عند نشوء هذا السند".
222
-عبد القادر العرعاري -المسؤولية المدنية -مطبعة األمنية ،الرباط ،الطبعة الرابعة 4101ص .201
223
-موالي حفيظ علوي قادري ،نفس المرجع ،ص . 047
75
الع ـدد 45يونيو 9102
كذلك نصت املادة 490من نفس القانون والخاصة بعقد البيع عىل أنه " يتحمل البائع بالتزامني أساسيني :
فالتزام املعلن املتعاقد بتسليم السلعة أو البضاعة هو يف صميم مقتضيات العقد االلكرتوين ،بل هو أهم
التزامات البائع التي ترتتب عىل العقد ولو مل ينص عليه فيه ،ولعل الطابع الغري املادي للعقد االلكرتوين والذي
يكون فيه اإليجاب مجرد معلومات عىل الشاشة ،يصعب معها مالمسة املبيع أو معاينته مبارشة ،كان السبب وراء
توفري حامية قانونية للزبون املستهلك طيلة مراحل تنفيذ العقد وحتى يف مرحلة الحقة لهذا التاريخ .
ونظرا ألن االلتزام بالتسليم يتفرع عن االلتزام بنقل امللكية ،فقد كان منطقيا أو يجعل املرشع تبعة الهالك
مرتبطة بالتسليم وليس بانتقال امللكية ،فالبائع يلتزم بتسليم املبيع وبضامنه أيضا حتى ولو كانت امللكية قد انتقلت
فعال للمشرتي ،واملشرتي هو الذي يتحمل تبعة الهالك الذي يحدث بعد التسليم ولو مل تكن امللكية قد انتقلت له
فعال من الب ائع ،ومؤدى ذلك أن االلتزام بالتسليم هو التزام بتحقيق نتيجة وليس فقط ببذل عناية ،فامدام أن
التسليم مل يتم فعال ال يكون البائع قد نفذ التزامه.224
والتزام البائع بتسليم املبيع بالحالة التي كانت عليه وقت العقد هو التزام بتحقيق نتيجة ،فالبائع يلتزم بتسليم
املبيع ذاته وليس شيئا آخر ولو كان أفضل منه ،فال يجرب املشرتي عىل قبول يشء آخر غري الذي التزم به املعلن ولو
كان هذا اليشء أفضل.
كذلك إذا كان املبيع معينا بالنوع فإن البائع يلتزم بتسليمه كله إىل املشرتي ال بجزء منه.225
76
الع ـدد 45يونيو 9102
ويف حالة عدم مطابقة املبيع للمواصفات عند التسليم ،حني يكون بإمكان املستهلك أن يرفض التسليم ويدرج
مالحظاته يف وثيقة التسليم ،وإذا حصل أو تسلم املستهلك املبيع ووقع عىل وثيقة التسليم ثم اكتشف بعد ذلك
عدم مطابقته للمواصفات ،فمن املعلوم أن قوانني االستهالك الحديثة متنح للمشرتي يف سائر العقود املربمة عن
بعد االستفادة من حق الرجوع ،لكن ينبغي مع ذلك االنتباه إىل الرشوط العامة للعقد واعتبار أيضا أن رشوط مامرسة
هذا الحق ونطاقه قد تتغري أو تختلف حسب جنسية املوقع االلكرتوين.226
وإذا لزم تسليم األشياء املبيعة عىل عدة دفعات ،فإن عدم تسليم الدفعة األوىل يرتب نفس األشياء كلها ما مل
يتفق األطراف عىل العكس.
وإذا أخل املشرتي بالتزاماته العقدية ،بأن امتنع أو تأخر عن تسليم اليشء املبيع واملوعد املحدد له ،فإنه يعترب
يف حالة مطل وتقع عليه مسؤولية هالك اليشء وتعيبه ،وال يكون البائع مسؤوال إال عن تدليسه أو خطئه
الجسيم.227
يتم االلتزام بالتسليم حني يتخىل البائع أو نائبه عن اليشء ويضعه تحت ترصف املشرتي ،بحيث يستطيع
هذا األخري حيازته بدون عائق.
وتختلف طرق التسليم تبعا لطبيعة املبيع ،فإذا كان اليشء املبيع من املاديات فإن التسليم يتم بإحدى
الطريقتني:
-بالنسبة للعقارات :يكون التسليم بتخيل البائع عنها ،أو بتسليم مفاتيحها إذا كانت من املباين برشط أال
يكون مثة عائق مينع املشرتي من وضع اليد عليها.
-بالنسبة للمنقوالت :فالتسليم يقع مبناولتها من يد إىل يد أو بتسليم مفاتيح العامرة أو الصندوق املوضوعة فيه
أو بأي وجه آخر جرى به العرف .أما إذا كان املنقول املادي موجودا يف مستودع عام ،فإن حوالة أو مناولة شهادة
إيداعه أو تذكرة شحنه تكون مبثابة تسليمه.
ويتم التسليم يف كلتا الحالتني مبجرد رضا الطرفني ،إذا كان املبيع موجودا من قبل يف يد املشرتي عىل وجه
آخر .كام يجب أن يشتمل التسليم باإلضافة إىل السلعة ،ملحقاتها إذا كان لها ملحقات وهو ما نص عليه رصاحة
الفصل 921من قانون االلتزامات والعقود .وملحقات املبيع أو توابعه هي كل األشياء املعدة بصفة دامئة الستعامل
املبيع ،بحيث ال ميكن فصلها عنه أو اعتبارها جزءا مستقال ،وال تعد من ملحقات املبيع أجزاء املبيع ذاته ،فاألجزاء
تعترب من أصل اليشء املبيع وليست من ملحقاته .كذلك املنقوالت الغري مادية تبقى لها توابعها أيضا ،كمفاتيح
وشفرات الدخول أو تزيل أنظمة قبلية للقراءة ،وعموما كل ما أعد واتصل باليشء املبيع وكان مخصصا الستعامله.
-226فدوى مختاري ،حماية المتعاقد في التجارة االلكترونية-دراسة مقارنة -أطروحة لنيل الدكتوراه في القانون الخاص ،جامعة محمد
األول ،كلية العلوم القانونية واالقتصادية واالجتماعية وجدة 4104 -4100ص . 349
-227نورة غزالن الشنيوي ،الوسيط في العقود الخاصة :العقود المدنية والتجارية والبنكية على ضوء المستجدات التشريعية و االجتهادات
القضائية ،مطبعة األمنية الرباط الطبعة األولى 4107ص. 080
77
الع ـدد 45يونيو 9102
ثانيا :زمان ومكان التسليم
العقد املربم بني املتعاقدين هو الذي يحدد زمان التسليم وقد يكون ذلك فور إبرام العقد أو بعد إبرامه يف أجل
معني أو يف آجال متتالية ،فإذا مل يوجد اتفاق عىل زمان التسليم فيجب أن يتم التسليم فور االنتهاء من إبرام
العقد ،ما مل تقيض طبيعة اليشء املبيع أو العرف وقتا آخر ،بينام كان املرشع الفرنيس واضحا أكرث يف تحديده
آلجال التسليم حامية لحقوق املستهلك الذي ينوي الرشاء عرب االنرتنت باعتباره الحلقة األضعف يف عملية البيع
االلكرتوين.
كام ينص الفصل 901عىل أنه "يجب أن يتم التسليم يف املكان الذي كان اليشء موجودا فيه عند البيع ما
مل يتفق عىل غري ذلك" ،فاألصل يف تحديد مكان العقد هو العقد ذاته ،إال أنه يف غياب هذا التنصيص رصاحة
يف العقد ،البد من الرجوع إىل املقتضيات القانونية الواردة يف قانون االلتزامات والعقود ،فمكان التسليم هو مكان
تواجد املبيع وقت انعقاد البيع ،وخارج هذا املقتىض وجب عىل البائع أو ينقل املبيع إىل املكان املبني بالعقد.228
وبناء عليه ،فقد يكون األطراف عىل جوهرية الوقت بشكل رصيح ،فإذا مل يكن كذلك يتعني الرجوع لرشوط
العقد لتفحص طبيعة العقد وخصائص البضاعة ،فإذا تم اعتبار الوقت عنرصا جوهريا جاز للمشرتي التمسك مبخالفة
هذا االلتزام كأساس للمطالبة بالفسخ.229
إن املرشع مل يرش رصاحة إىل وجوب إعالم املستهلك مبن يتحمل نفقات التسليم ،إال أن هذا الرشط ميكن
أن يفهم من مقتضيات أخرى منها ما تحيل رصاحة عىل رضورة تضمني الغرض االلكرتوين رشط بيع السلعة ،ومن
رشوط البيع معرفة عىل من تؤول نفقات التسليم لتأثري ذلك عىل الثمن الحقيقي للسلعة ،كام أن هناك مقتىض
قانوين آخر نص عليه املرشع يف باب إبرام العقد بشكل إلكرتوين حيث اشرتط لصحة إبرام العقد أن يكون من
أرسل العرض إليه قد متكن من التحقق من تفاصيل اإلذن الصادر عنه ومن السعر اإلجاميل ومن تصحيح األخطاء
املحتملة ،وذلك قبل تأكيد اإلذن املذكور ألجل التعبري عن قبول مفهوم السعر اإلجاميل يشتمل إضافة إىل مثن
السلعة النفقات اإلضافية واملرتبطة بها ،كنفقات التسليم ونفقات مرور السلعة أو الرسوم الجمركية ،والتكاليف
الرضيبية التي قد يخضع لها اليشء املبيع.231
78
الع ـدد 45يونيو 9102
الفقرة الثانية :االلتزام بتقديم الخدمة
صنفت التجارة االلكرتونية عامليا ضمن مفهوم الخدمات ،وذلك يف إطار سعي منظمة التجارة العاملية إىل
إيضاح طبيعتها وإطارها القانوين ،وقد تقرر ذلك يف التقرير الصادر عن مجلس منظمة التجارة الدولية الخاص
بالتجارة يف الخدمات بتاريخ 2999/1/29واملقدم إىل املجلس العام ملنظمة التجارة الدولية ،حيث ذهب هذا التقرير
إىل أن "تزويد الخدمات بالطرق التقنية يقع ضمن نطاق االتفاقية العامة للتجارة عن الخدمات (جاتس)Gats ،
باعتبار أن االتفاقية تطبق عىل كافة الخدمات بغض النظر عن طريقة تقدميها".232
وسيتم يف هذه الفقرة توضيح طبيعة االلتزام بتقديم الخدمة يف عقود التجارة االلكرتونية ،كام سيتم إبراز
أشكال الخدمات التي ميكن توريدها عرب الخط يف إطار هذه العقود.
وكقاعدة عامة فإن التزام املورد بأداء الخدمة هو التزام بتحقيق نتيجة ما مل يتضح من نصوص العقد أو طبيعة
االلتزام أن األمر يتعلق بتحقيق غاية وال يستطيع املورد التخلص من املسؤولية إال بإثبات السبب األجنبي املتمثل
يف القوة القاهرة أو خطأ الزبون أو خطأ الغري .كام يلتزم مورد املعلومة بتوريد معلومات صحيحة وحديثة وليست
بآلية ،وأن تكون املعلومة شاملة وأخريا يلتزم مورد املعلومة بالحفاظ عىل رسية مطالب العميل بشأن املعلومة املوردة.
-232أبو بكر مهم ،حماية المستهلك المتعاقد ،دار اآلفاق المغربية للنشر والتوزيع الدار البيضاء ،الطبعة األولى ،4107ص . 019
-233أبوبكر مهم ،مرجع سابق ،ص. 019
79
الع ـدد 45يونيو 9102
وبهذا أصبحت شبكة االنرتنت تقدم العديد من الخدمات ،ومن ذلك عىل سبيل املثال ال الحرص عقود إنشاء
املتاجر االفرتاضية ،وعقود اإليواء ،وعقود االشرتاك يف بنوك املعلومات إىل غريها من العقود واملختلفة واملتنوعة.
فمقابل األداء الذي يقوم به الزبون املشرتك ،ميكن لهذا األخري االنتفاع بالتجهيزات واألدوات والتقنيات
املتوفرة لدى مقدم الخدمة ،سواء كانت تكنولوجيا معلوميات أو تكنولوجيا االتصال ،ومن أمثلة هذه العقود التزام
املعلن بتخصيص حيز من مساحة قرصه الصلب للربيد االلكرتوين الخاص بالزبون ،أو بتوفري مواقع الكرتونية
للعمالء من خالل جهاز الحاسب اململوك للمعلن واملتصل بشبكة االنرتنت بحيث يتمكن من التعامل بشأن هذا
املوقع من خالل ذلك الجهاز.
ويرى البعض أن عقد اإليواء يعد مبثابة عقد إيجار لألشياء وليس من ضمن عقود املقاولة ،وذلك عىل أساس
أن مقدم الخدمة يضع إمكانياته الفنية وبعض أجهزته تحت ترصف املشرتك ،وبالتايل يكون املشرتك مسئوال أمام
الغري عن إساءة استعامل هذه األجهزة أو هذه الوسائل.234
النوع األول :االكتفاء بإنشاء املركز التجاري وتسليمه عىل دعامة الكرتونية للزبون ،هذا األخري الذي سوف
يتحمل عبء تحمله وتشغيله عرب االنرتنت .
النوع الثاين :يقتيض من املعلن باإلضافة إىل إنشاء املتجر االفرتايض ،االلتزام أيضا باإلرشاف عليه وتأمني
ربطه بالشبكة العاملية وتنظيم جميع العالقات التي متر عربه وحاميته من أعامل القرصنة واالعتداء.
وعقد إنشاء باملتجر االفرتايض هو عقد من عقود الخدمات االلكرتونية ويطلق عليه البعض عقد املشاركة وفيه
يلتزم مقدم الخدمة أو صاحب املركز بأن يسمح للمشارك فتح متجر أو بوتيك افرتايض يف املركز االفرتايض الذي
ميلكه ،وذلك بأن يرخص له باستخدام برنامج خاص يتيح له مامرسة األعامل التجارية عىل شبكة االنرتنت نظري
مقابل مادي يدفعه إىل صاحب املركز االفرتايض.
80
الع ـدد 45يونيو 9102
ومتعهد الوصول مرتبط بعقد مع مورد املعلومات أو منتجها وكذلك مرتبط بعقد مع مستخدم شبكة االنرتنت،
ومبقتضاه يلتزم املتعهد بإمداد مستخدم الشبكة باملعلومات التي يوردها من الشبكة عن طريق استخدام وسائل فنية
مقابل سداد مبلغ نقدي يلتزم كل من مورد املعلومة واملستهلك بدفعه ،ويالحظ أن دور متعهد الوصول ما هو إال دور
وسيط بني مستخدم الشبكة ومورد املعلومات ،وبالتايل فهو غري مسئول أمام الغري عن صحة أو دقة أو سالمة
امل علومات التي ينقلها ،وكل ما ميكن أن يسأل فيه هو اإلخالل مبسؤوليته التعاقدية سواء أمام املستخدم للشبكة
أو املورد.
81
الع ـدد 45يونيو 9102
غري أن خصوصية هذه املسألة والتعاقد عن بعد يعد خاليا من مضمونه حيث يتسم بعدم الفعالية بصدد تجارة
االلكرتونيات يف حد ذاتها حيث الخاصية الالمادية تحول دون تنفيذ املستهلك ألثر مامرسة حقه يف العدول.
بل وهناك من اعترب حق الرجوع رخصة وليست حقا ،منحها املرشع للمستهلك يف بعض صور البيع بحكم
طبيعتها إذا كان رضا املستهلك يشوبه عيب ال تعالجه القواعد العامة . 237إن تعديل أحكام الضامن القانوين تكون
إما بالزيادة يف مبلغ التعويض املستحق للمستهلك بسبب العيب ،أو عن طريق متديد مهل التقادم املقررة لرفع
الدعوة الناشئة عن وجود العيب ويف هذه الحالة نكون أمام ما يسمى بتشديد الضامن. 238
أما يف القواعد الخاصة بحامية املستهلك سلك كل من املرشع اليمني واملغريب نفس النهج يف اعتبار كل
رشط تعسفي يرد يف عقد أو وثيقة أو مستند أو غري ذلك مام يتعلق بالتعاقد مع املستهلك باطال بطالنا مطلقا ،وهذه
السلطة يف عمومها وشمولها أداة قوية يف يد القايض يحمي بها املستهلك من الرشوط التعسفية التي تفرضها عليه
رشكات االحتكار ،والقايض هو الذي ميلك حق تقدير ما إذا كان الرشط تعسفيا وال معقب ملحكمة النقض عىل
تقديره مادامت عبارة العقد تحتمل املعنى الذي أخذ به فله أن يعدله مبا يزيل أثر التعسف ،بل له أن يلغيه ،ويعفي
الطرف املذعن منه.239
والشك أن إعطاء القضاء هذه الصالحية يجد تربيره يف غياب املساواة االقتصادية والقانونية بني املهني
واملستهلك يف املامرسة التعاقدية ،هذا الغياب طال حتى املجال اإلجرايئ حسب رأي محكمة العدل األوروبية حيث
جاء يف إحدى قراراتها " أن الوضعية الخاصة للمستهلك باعتباره طرف ضعيف يعطي مربرا للتدخل اإليجايب
للقايض يف إثارة الرشط التعسفي مبناسبة دعوى جارية".
أما يف القانون املغريب فإنه ليس هناك نص رصيح يعطي للقضاء حق التدخل التلقايئ يف املنازعة املتعلقة
بالرشوط التعسفية ،لكن ميكن أن نفهم بأن املرشع املغريب ملا جعل القسم الثالث املتعلق بحامية املستهلك من
الرشوط التعسفية من النظام العام بأنه مؤرش وإشارة للقضاء بأن يلعب هذا األخري دورا إيجابيا يف حامية النظام
العام ،والتي تجسد حامية املستهلك من الرشوط التعسفية أحد مكوناته.240
82
الع ـدد 45يونيو 9102
فهذا الحق يعد من أكرث وسائل حامية رضا املستهلك مالمئة لخصوصية التعاقد عرب االنرتنت ،كون هذا النوع
من العقود يتم بني غائبني نقل فيه اإلمكانية املتاحة للمستهلك يف االطالع عىل السلعة محل العقد ،ويضاف لذلك
اإلغراء الذي يتعرض له نتيجة الدعاية واإلعالنات ،مام يؤدي إىل اندفاع املستهلك وإبرامه للعقد.
وترسي اآلجال املشار إليها يف الفرتة السابقة ابتداء من تاريخ تسليم السلعة أو قبول العرض فيام يتعلق بتقديم
الخدمات .
وعند مامرسة حق الرتاجع مبقتىض املادة 19من نفس القانون يجب عىل املورد أن يرد إىل املستهلك املبلغ
املدفوع كامال عىل الفور وعىل أبعد تقدير داخل 29يوما املوالية للتاريخ الذي متت فيه مامرسة الحق املذكور ،وبعد
انرصام اآلجال املذكور ترتتب بقوة القانون عىل املبلغ املستحق فوائد بالسعر القانوين املعمول به.
غري أنه ال ميكن مامرسة حق الرتاجع مبقتىض املادة 10من قانون حامية املستهلك إال إذا اتفق الطرفان عىل
خالف ذلك.
يف حالة عدم تنفيذ املورد للعقد بسبب عدم توفر املنتوج أو السلعة أو الخدمة املطلوبة ،يجب أن يبلغ ذلك إىل
املستهلك وعند االقتضاء ،أن ترد إليه املبالغ التي دفعها عىل الفور وعىل أبعد تقدير خالل 29يوما املوالية ألداء
املبالغ املذكورة ،وبعد انتهاء األجل املذكور ترتتب عىل املبالغ املذكورة فوائد بالسعر القانوين وذلك مبقتىض املادة 40
من نفس القانون .241ومع ذلك وعىل الرغم من أهمية الحق يف الرتاجع يف مجال حامية املستهلك فإنه ال يسمح
مبدئيا للمستهلك أن يفرض استبدال املنتوج إال يف الحالة الخاصة الواردة يف املادة 42من قانون حامية املستهلك.
وعىل العموم فإن عدم معاينة السلع بحكم املسافات التي تفصل بني البائع واملشرتي يف هذا النوع من العقود
يجعله يف الغالب يصدر رضاء يطبعه الترسع وال يكون نهائيا ،ألنه مل تتوفر له حني إصداره لهذا الرضا كل املعلومات
83
الع ـدد 45يونيو 9102
الالزمة لتكوين فكرة جيدة حول املنتوج املعروض أو الخدمة املقرتحة ،لذلك تدخلت العديد من الترشيعات ملنح
املستهلك الحق يف الرجوع يف املبيع بعد معاينته لتلك السلعة أو الخدمة عند التسليم. 242
ويف هذا الصدد ،ال يسعفنا إال أن ننوه باملقتىض الهام الذي جاء به قانون تدابري حامية املستهلك من خالل
الفقرة 29واملادة 20التي اعتربت رشطا تعسفيا ،كل إلغاء أو عرقلة لحق املستهلك يف إقامة دعوى قضائية من
خالل الحد بوجه غري قانوين من وسائل اإلثبات املتوفرة لديه أو إلزامه بعبء اإلثبات الذي يقع عادة عىل طرف
آخر يف العقد. 243
* اإلخطار :ويراد بهذا املبدأ أن مستخدمي املواقع يتعني إبالغهم من قبل مزود الخدمة أو املوقع ما إذا كان
املوقع أو مقتضيات الخدمة ينطويان عىل جميع البيانات الشخصية وإىل أي مدى تجمع هذه البيانات وتستخدم .
* اإلختيار :يوجب هذا املبدأ التزام الرشكات صاحبة املواقع أو مزودي الخدمة بتوفري خيارات للمستخدم بشأن
استخدام بياناتها فيام يتجاوز غرض جمعها االبتدايئ.
* الوصول إىل البيانات :يوجب هذا املبدأ قدرة للمستخدمني الوصول إىل بياناتهم والتثبت من صحتها
وتحديثها .
84
الع ـدد 45يونيو 9102
* األمن :ويتعلق هذا املبدأ مبسؤوليات جهات جمع البيانات ،مواقع أو مزودي الخدمات بشأن معايري األمن
املتعني تطبيقها بضامن رسية البيانات وسالمة االستخدام.
* تطبيق القانون :يتعلق هذا املبدأ باآلليات املناسبة املتعني اعتامدها لغرض الجزاءات عىل الجهات غري
املتوافقة مع املبادئ املتقدمة وما يتصل بها من املامرسات النزيهة بشأن جمع البيانات الشخصية يف البيئة الرقمية.
ويف إطار مكافحة الجرائم املعلوماتية يتعني تتبعها تصادم التفتيش عن األدلة يف الجرائم املعلوماتية مع
الحق يف الخص وصية املعلوماتية ،نظرا لشيوع التشبيك بني الحواسيب وانتشار الشبكات الداخلية عىل مستوى
املنشآت والشبكات املحلية واإلقليمية والدولية.247
كام أنه ال بد من رفع تحديات السوق العاملية وتبني إصالحات جذرية ،لتكريس حامية املبدع واملبتكر عن
طريق تشجيع الخلق واإلبداع ،وحامية املستهلك بغية تحسيسه باالطمئنان تجاه نوعية املنتوجات الثقافية
واالقتصادية لخلق ثقافة االستهالك لدى الفرد. 248
إنه صحيح أن األشخاص املعنوية كام الحرفيني والتجار هم يف حاجة إىل الحامية ولكن ال يجب أن يبحثوا
عن هذه الحامية يف قانون املستهلك ولكن لهم الحق يف قانون مشرتك خاص بهذه العقود. 249
إن تنظيم مجال حامية املستهلك يف املغرب أصبحت رضورة ملحة خاصة للعموم وهذا يجد تفسريه يف كرثة
وتنوع العروض مع منافسة القوية يف مجال التجارة الحرة هذه الوضعية تستدعي وجود هياكل قضائية متميزة
يستجيب للعالقات التعاقدية. 250
ومن هنا ظهرت عرشات املبادرات للتنظيم الذايت ،وهي وسائل قانونية ،تحظى باحرتام املستهلكني واألفراد
يف العامل املتقدم ،وتقوم عىل وضع مدونات سلوك مدونات لزمة لقطاع معني ،وفق رؤية هذا القطاع ،فيلزم نفسه
مبا يخدمه ،ومن قبيل تجارب التنظيم الذايت يف بيئة أعامل االنرتنت لتعزيز الخصوصية ،مبادرة الثقة االلكرتونية
ترستي ) ،(TRUSTEومجلس األعامل لربنامج الخصوصية عىل الخط
)(Better Business Bureau’s On Lin
85
الع ـدد 45يونيو 9102
واتحاد الخصوصية عىل الخط ( ، )Online Privacy Allianceوغريها .
ومع تزايد الرشكات والجهات العاملة وبيئة االنرتنت وتزايد الجهات العاملة يف حقل األمن والخصوصية نجد
عرشات مبادرات التنظيم الذايت حتى أننا نجد آالف مواقع تروح لخدمات حامية الخصوصية تحت عناوين متعددة
تشري إىل تقديم منتجات وخدمات تحمي الخصوصية والبيانات الحساسة ،كام أن كثريا من الرشكات التجارية عرب
االنرتنت من غري العاملة يف خدمات األمن والخصوصية تستخدم شعارات الخصوصية نفسها يف خططها التسويقية
وموادها اإلعالنية وتتسابق يف إظهار ما يستخدمه من تقنيات لحامية الخصوصية عىل الخط.251
خاتمة
من خالل ما سبق تبني أن مسألة التعاقد االلكرتوين تثري العديد من اإلشكاالت ذلك أن انعكاساتها عىل
االستقرار االقتصادي وعىل مصالح األطراف املتعاقدة طرح العديد من اإلشكاليات حول حامية املستهلك عرب
االنرتنت بخصوص مراجعة األنظمة القانونية ومالءمتها مع متطلبات العرص الرقمي ،بل إن املزاوجة بني األنظمة
الرقمية ومامرسة النشاط التجاري أصبحت يف جل األنظمة القانونية مقرتنة برشط توفري الحامية الكاملة واملتكاملة
للمستهلك بدء من اإلعالم الجيد والنزيه عن الخدمة وانتهاء بحامية الخصوصية وكل املعطيات الشخصية من
االعتداء إال أن ما يجب التأكيد عليه هو أن التجارة االلكرتونية أصبحت واقعا يجب التعامل معه وال يتم استبعاده
رغم جل الصعوبات القانونية والتقنية التي تواجه املتعاملني بها ،لذلك يجب مضاعفة الجهد واالهتامم مبواكبة
القوانني وضامن التنسيق بني االتفاقيات الدولية ،وكفالة توحيد تطبيق تلك االتفاقيات لتساهم يف تطوير التجارة
االلكرتونية وتعزيز الجانب التقني بدعم وتعزيز التجارة االلكرتونية وفق اقتصاد متطور ذو قاعدة إنتاجية متسعة
ومتطورة يلعب فيها العنرص البرشي وشبكة االتصال دورا مهام من أجل تطويرها واالبتكار املستمر يف آلياتها،
ووسائل عملها املختلفة.
86
)Powered by TCPDF (www.tcpdf.org