قبل خرق حق األولوية واالختالفات التي ستنجر عن هده االجتهادات محبذة طاملا أنها تهدف إىل تعديل التوازن
بني املرونة والحماية كما هو الشأن بالنسبة ملوضوع التجربة يف العقد معني املدة
)3تقييد حرية التعاقد ملدة معينة برشط منع التجربة
نستنتج من مجلة الشغل إرادة واضحة للمرشع يف اتجاه منع إخضاع األجري املنتدب ملدة معينة لفرتة تجربة من خالل الفصول الواردة بها وخاصة : الفصل 6ثانيا من مجلة الشغل : كما سلف ذكره أضيف هذا الفصل عند مراجعة مجلة الشغل سنة 0112لينص عىل مبدأ عام يتمثل يف إبرام " عقد الشغل ملدة غري معينة أو ملدة معينة " ويف إمكانية أن ...":يتضمن ...تحديدا لفرتة زمنية لتنفيذه أو 31 تعيينا للعمل الذي ينتهي العقد بإنجازه" و نستخلص من التحديد الزمني لتنفيذه أو من تعيني العمل الذي ينتهي بإنجازه أنه ال يمكن أن يتضمن فرتة تجربة.فإبرام العقد معني املدة يتضمن إما مدة زمنية واضحة ودقيقة تنتهي مبدئيا بأجل ثابت يتعني احرتامه من الطرفني أو مدة زمنية تقريبية ضمنية تنتهي بإنجاز العمل وهو ما يتناىف مع فلسفة التجربة املتمثلة يف حرية الطرفني املطلقة يف إنهاء العالقة الشغلية خاللها أو بانتهائها دون أن يرتتب عن هذا اإلنتهاء جرب رضر أو دفع منح مرتبطة به ولذلك ربطها املرشع يف كل فصول مجلة الشغل بالعقد غري معني املدة ألنها تتناسق مع فلسفة هذا العقد القائمة عىل العالقة الشغلية الدائمة من حيث املبدأ وبالتايل من حق كل طرف تجربة الطرف اآلخر قبل االلتزام بالدوام املبدئي لهذه العالقة وهو ما أكده الفصل ( 2ثالثا) من مجلة الشغل. الفصل 6ثالثا من مجلة الشغل : نص عىل أن ":يخضع العملة املنتدبون ربط املرشع يف هذا الفصل 32فرتة التجربة بالعقد غري معني املدة حني ّ بمقتىض عقود شغل ملدة غري معينة يف ما يتعلق بفرتة التجربةوالرتسيم لألحكام القانونية أو التعاقدية املنطبقة عليهم " وبالرجوع إىل هذا الفصل نتبني أنه ال يتعلق بفرتة التجربة بل بعقود الشغل ملدة غري معينة باعتبارها عالقات شغلية من املفروض أن تكون دائمة ومستقرة وبالتايل فإن فرتة التجربة التي تنص عليها تخضع لألحكام القانونية أو التعاقدية املنطبقة عليها .33 كما أن ربط املرشع يف هذا الفصل بني فرتة التجربة والرتسيم وذكره ملصطلح "الرتسيم" بعد مصطلح "التجربة " مبارشة نستخلص منه أن التجربة تهدف مبدئيا إىل ترسيم األجري الذي هو النتيجة املحتملة واملقصودة من إخضاعه لهذه الفرتة وهو ما يجعل التجربة متناقضة تماما مع العقد معني املدة الذي بطبيعته عقد محدود اآلثار يف الزمان إذ هو نقيض لالستقرار والدوام عىل عكس العقد غري معني املدة وبالتايل ال مجال للتنصيص صلبه عىل تجربة باعتباره ال يفيض إىل الرتسيم وهو ما أكـــــده الفصل ( 2رابعا) من مجلة الشغل. الفصل 6رابعا من من مجلة الشغل: بالرغم من أن هذا الفصل لم يتعرض مبارشة لفرتة التجربة إال أنه ّ نص يف الفقرة الثانية منه عىل أن ....":كل انتداب للعامل املعني بعد انقضاء هذه املدة (أي مدة األربع سنوات) يقع عىل أساس االستخدام القار ودون الخضوع لفرتة تجربة" ...
31القانون عدد 17لسنة 6991المؤرخ في 61جويلية .6991
32هذا الفصل أيضا أضيف بمقتضى القانون عدد 17لسنة 6991المؤرخ في 61جويلية 33 – Voir Jean – Michech BELORGEY « De quelques problèmes liés à la prohibition et à l’élimination des discriminations Essai de clarification des concepts et éléments de droits comparé « In droit Social n° 7/8 – 2002 p 683 et 11. 16
الحماية التشريعية للطرف المذعن من الشروط المجحفة دراسة مقارنة Legislative Protection for the Compliant Party From the Abusive Conditions a Comparative Study