Professional Documents
Culture Documents
6
6
أحكاضوللشفةضوفقضولتلعيعضولمغعبيضوضولشقهضولمكلحي
إشعوفضوألستكذة:
تضضضضضضضضضضضضضضضضضضضضضضض تحض
:ضضضضضضضضضضضضضضضضضضضضضضضضضضضضضضضضضضضضضضضضضضضضضضضضضضضضضضضضضضضضضضضضضضضضضضضض منضإ دودضولطلبة
ضضضضضضضضضضضضضضضضمزيم العاش ي محمد سفيد املىصىري
منى املزس
أسيت البعيىي
جىبت الىهابي
هزيمت بىـىاوي
حسىاء أرحى
مزيم الخمليش ي
ق م :اللاهىن املدوي
م س :مزجق سابم
ن م :هفس املزجق
ص :الصفحت
ط :العبفت
1
مقدمة
ًىٓعم الحٔ في مىكىس الُٓهاء الٓاهىهُحن بلى خٔ شخص ي وآخش نُني وٗل منها ٌش٘الن مدىس
الحماًت الٓاهىهُت التي مً ؤحلها ششنذ الٓىانذ الٓاهىهُت.
وحهذ الحٓىّ الهُيُت مً الحٓىّ التي ؤوالها اإلاششم باهخمام بالٌ ونىاًت َائٓت ورل ٚالسجباؾها
الىزُٔ بدٓىّ ألاَشاد وخشٍاتهم ،ولهل مً ؤهمها هجذ خٔ اإلالُ٘ت الزي ٌهذ مً ؤْذط
الحٓىّ وؤْذمها خطخه حل الدششَهاث بدماًت وجىكُم خاص بانخباسه ألاظاط الزي جٓىم
وحعخٓش بمىحبه خُاة ألاَشاد وٍيبني نلُه جؿىس اإلاجخمو وسُْه.
وٍىذسج خٔ اإلالُ٘ت غمً الحٓىّ الهُيُت ألاضلُت والتي حهشٍ بٙىجها ظلؿت مباششة للصخظ
نلى الص يء جخى ٛضاخبه دون يحره بطىسة مؿلٓت اظخهما ٛهزا الص ئ واظخًالله والخطشٍ
َُه ورل ٚفي الحذود التي سظمها الٓاهىن وؤَ الىكام الهام ودون .1
حهعِ
وخٔ اإلالُ٘ت ال ًثبذ انخباؾُا للصخظ وبهما ًجب ؤن ٌعدىذ بلى مطذس ؤو ظبب الٖدعابه و
هى اًػا لِغ خٓا مؿلٓا واهما جشد نلُه ششوؽ و ُْىد جُشغها الجزنت الاحخمانُت
والاْخطادًت ومً بحن هاجه الُٓىد هجذ الشُهت ٖألُت ْاهىهُت جمثل هىنا مً ؤلاٖشاه الٓاهىوي
لخٙىًٍ نالْت حهاْذًت ووظُلت هامت ل٘عب اإلالُ٘ت.
والشُهت ٖعبب مً ؤظباب اٖدعاب اإلالُ٘ت ًجذ ؤضىلهوحزوسه غاسبت في الخاسٍخ الاظالمي ,
َٓذ اجُٔ الُٓهاء اإلاعلمىن نلى مششونُت الشُهت وؤْشوا ألاخز بها َهي زابخت بالعىت
وبالحمام وحهذ الششَهت ؤلاظالمُت اإلاطذس واإلاشحو الشئِس ي لىكام الشُهت الزي اظخمذ مىه
مهكم الدششَهاث اخٙام الشُهت.
َةرا ٗان ألاضل في الهٓىد الشغائُت بال ؤن الشُهت حهذ خشوحا نً ْانذة التراض ي اظخدىاءا
لهذٍ اهم وؤشمل هى ؤهه "ال غشس وال غشاس" َالح٘مت مً مششونُت الشُهت جخجلى ؤظاظا
في حلب اإلاطلحت ودسء اإلاُعذة والحشج ودَو الػشس اإلاخىْو مً اإلاشتري ألاحىبي الًحر
1د مؤمون الكزبري :التحفٌظ العقاري والحقوق العٌنٌة األصلٌة والتبعٌة على ضوء التشرٌع المغربً الجزء الثانً العربٌة للطباعة والنشر فً
1987ص67
2
اإلاشيىب َُه خُاقا نلى اظخٓشاس اإلاهامالث وجدُٓٓا للذوس الحُىي اإلاشحى مً الٓؿام
الهٓاسي.
والشُهت لًت هي غم شِئحن وهي مشخٓت مً الشُهت وهى الهذد الثىائي غذ الىجش الزي هى
نذد َشدي ؤما اضؿالخا َٓذ حهذدث الخهشٍُاث الُٓهُت إلاُهىم الشُهت خُث نشَها الُُٓه
مإمىن ال٘ضبشي نلى ؤهه خٔ ممىىح لششٍ ٚفي الشُام مً ؤحل ؤن ًىتزم لىُعه الحطت
الشائهت التي بانها ؤخذ الششٗاء للًحر في مٓابل ؤن ًذَو للمشتري الثمً واإلاطشوَاث
الػشوسٍت والىاَهت التي بهُاْها مىز البُو .وْذ نشَها الُُٓه ابً نشَت بإجها اظخدٓاّ ششٍٚ
ؤخز مبُو ششٍ٘ه بثمىه.
وبالشحىم بلى اإلاششم اإلاًشبي َٓذ ؤخز بىكام الشُهت وهكمها وَٓا ألخٙام الُٓه الاظالمي َُما
ًخهلٔ بالهٓاساث الًحر مدُكت ،ؤما الهٓاساث اإلادُكت َٙاهذ جخػو لل ث م.
ولً٘ بهذ ضذوس مذوهت الحٓىّ الهُيُت 39.08نمذ اإلاششم اإلاًشبي نلى حمو شخاث
الىطىص وجىخُذ آلاساء الُٓهُت خى ٛهكام الشُهت للحذ مً جػاسب بهؼ ألاخٙام
الٓػائُت وللحذ مً اصدواحُت الٓىانذ الٓاهىهُت.
وبطذوس مذوهت الحٓىّ الهُيُت ْام اإلاششم اإلاًشبي بدىكُم اخٙام الشُهت وانخبرها ظبب مً
اظباب ٖعب اإلالُ٘ت ونمل نلى جدذًذ ششوؾها وآحا ٛاظخدٓاْها وٗل ألاخٙام اإلاخهلٓت بها
مً بحشاءاث ومعٓؿاث
أهميت املىضىؿ:
جدكى دساظت مىغىنىا بإهمُت بالًت ظىاء مً الىاخُت الهلمُت وٖزل ٚالهملُت َمً الىاخُت
الهلمُت َٓذ خكي هكام الشُهت باهخمام بالٌ مً لذن الُٓهاء والباخثىن في مجا ٛالششَهت
والٓاهىن َشٙلذ بزل ٚالشُهت مجاال خطبا لل٘خاباث والبدىر الٓاهىهُت مىز ُْام الىكام
في الششَهت ؤلاظالمُت .ؤما مً الىاخُت الهملُت َةن للشُهت دوس ؤظاس ي في دَو الػشس اإلاخىْو
3
مً الششٍ ٚألاحىبي ووغو خذ للجزاناث التي ْذ جٓو ًبحن الششٗاء مما ظاهمذ بشٙل واضح
وحلي في اظخٓشاس اإلاهامالث الهٓاسٍت بحن ألاَشاد داخل اإلاجخمو
اشياليت الدراست:
بن ؤلاخاؾت بىكام الشُهت ٖألُت ْاهىهُت وٖعبب مً ؤظباب اٖدعاب اإلالُ٘ت ورل ٚبالىْىٍ
نلى حهشٍُها وششوؽ وآحاالظخدٓاْها باإلغاَت الى مهشَت معٓؿاتها وؤلاحشاءاث الٓاهىهُت
اإلاخبهت بشإجها ظِعاهم بشٙل ٖبحر في َهم نلت مششونُتها والح٘مت مً جىكُمها ,ؤًً جىمً
أهميت هؽام الشففت ودورها في جحليم الاستلزار في املفامالث الفلاريت ؟
وٍخُشم نً اشٙالُدىا اإلادىسٍت ظاالان َشنُان:
ماهى مفهىم الشففت وأحيامها في الفله الاسالمي وخاصت الفله املاليي ؟
ماهي ألاحيام الفامت لىؽام الشففت في التشزيق املغزبي ؟
في مداولت مىا لالحابت نلى الاشٙالُت العابٓت ظىهخمذ في نشغىا هزا نلى الخؿت الخالُت:
4
املبحث ألاوٌ :ألاحيام الفامت للشففت في التشزيق املغزبي و الفله الاسالمي.
مً اإلاهشوٍ ؤن اإلاا ٛاإلاشام ًالقي مشاٗل نذًذة ،هكشا لخهاسع مطالح الششٗاء ،وسيبت
ٗل واخذ منهم في الاظخئثاس بمىاَهه والتهشب مً ضىائشه.
لهزا نمل ؤلاظالم نلى مداسبت هزه ألاغشاس نً ؾشٍٔ هكام الشُهت الزي ٌهؿي الحٔ
للششٍ ٚالٓذًم في ان ٌعترد خطت ششٍ٘ه نىذما جطبذ مملىٖت للًحر نً ؾشٍٔ البُو ،ؤو
اإلاهاوغت.
وْذ جُجن َٓهاء اإلازاهب ؤلاظالمُت في اظىدباؽ ألاخٙام التي جخهلٔ بهزا اإلاىغىم ،خُث
دسظىه دساظت دُْٓت ،بِىىا َيها الٓىانذ التي جىكمه ،وألاخٙام التي جخهلٔ به ،ولزلٚ
اٖخُذ الٓىاهحن الىغهُت في البالد الاظالمُت بالىظ نلى ؤهم ْىانذ الشُهت ،وؤخالذ نلى
الُٓه ؤلاظالمي في ٗل ما لم ًشد بشإهه هظ بما في رل ٚاإلاًشب ،خُث هجذ ؤن ؤخٙام
الشُهت ٗاهذ مخىازشة بحن قهحر ً 2ىهُى 1915اإلالغى اإلادذد للدششَو اإلاؿبٔ نلى الهٓاساث
اإلادُكت ،وقهحر 12يشذ 1913اإلاخهلٔ بٔ ا م وٖزل ٚالُٓه اإلاالٙي ،ألامش الزي ٗان
ًدعم باصدواحُت ألاخٙام ،وجىاْػها ؤخُاها وبطذوس مذوهت الحٓىّ الهُيُت خاو ٛاإلاششم
اإلاًشبي حمو شخاث الىطىص اإلاىكمت لحٔ الشُهت مً خال ٛاإلاىاد مً 292بلى .312
(الُٓشة ألاولى) نلى ان هخؿشّ في (الُٓشة الثاهُت) للخإضُل الٓاهىوي في الدششَو اإلاًشبي.
5
الفلزة الاولى:التؤصيل الشزعي للشففت.
ان الخؿشّ للخإضُل الششعي للشُهت ًٓخط ي مىا بُان مُهىم الشُهت (ؤوال)،زم دلُل زبىتها
(زاهُا)،نلى ؤن هخهشع للح٘مت مً مششونُت الشُهت(زالثا).
الشُهت في اللًت مشخٓت مً الشُو بمهنى الػم ومىه الشُو في الطالة،وهى غم سٖهت الى
ؤخشي،وَعمى هزا الباب بالشُهت في ٖخب الُٓه إلاا في الشُهت مً غم الهٓاس اإلاشتري الى
نٓاس الشُُو،ومً رل ٚؤًػا شُها نً الشظى ٛضلى هللا نلُه وظلم للمزهبحن َاهه
ًػمهم الى الؿاهشًٍ َُذسٗىن الُىص بالجىت. 2
ؤما حهشٍُها ششنآَ،ذ حهذدث حهاسٍِ الشُهت بخهذد اإلازاهب الُٓهُت الاظالمُت ،ار نشَها
َٓهاء ألاخىاٍ بإجها "خٔ جمل ٚالهٓاس حبرا نلى اإلاشتري إلاا ْام نلُه لذَو غشس الجىاس".
ونشَها الشاَهُت نلى ؤجها "خٔ جملْ ٚهشي ًثبذ للششٍ ٚالٓذًم نلى الششٍ ٚالحادر َُما
مل ٚبهىع".
ونشَها الحىابلت بإجها "اظخدٓاّ الششٍ ٚاهتزام خطت ششٍ٘ه اإلاخىٓلت نىه مً ًذ مً اهخٓلذ
الُه بهىع مالي بثمىه الزي اظخٓش نلُه الهٓذ".
ونشَها اإلاالُ٘ت َٓالىا":الشُهت اظخدٓاّ ششٍ ٚؤخز ما ناوع به ششٍ٘ه مً نٓاس بثمىه ؤو
ُْمخه بطًُت" َ ,الخهاسٍِ حهذدث بال ؤن الخهشٍِ ألاٖثر شمىلُت إلاُهىم الشُهت"ؤخز
ششٍ ٚممً جدذد مل٘ه الالصم اخخُاسا بمهاوغت نٓاس ؤو ماًدبهه ًمثل الثمً ؤو ُْمت
الصخظ ؤو ما خذده الشاسم في نىغه الصخظ"
2
فً الفقه االسالمً بقلم د.جودة عبد الغنً بسٌونً علً المدرس بقسم الفقه بكلٌة الشرٌعة والقانون بطنطا ،ص 3و 4 الشفعة
6
سيم اخخالٍ الُٓهاء خى ٛؤخٙام الشُهت َةجهم لم ًخخلُىا في زبىث الشُهت ومششونُتها,
وْذ زبدذ الشُهت في ؤخادًث ٖثحرةَ ،هً حابش بً نبذ هللا سض ي هللا ننهما ْاْ"ٛط ى سظىٛ
هللا ضلى هللا نلُه وظلم بالشُهت في ٗل ما لم ًٓعمَ ،ةرا وْهذ الحذود ومضْذ الؿشّ َال
شُهت"َ.الشظى ٛضلى هللا نلُه وظلم ْط ى بإخٙام الشُهت مما حهلها مىغىم بدث مً ْبل
حمُو الُٓهاء خاضت اإلاالُ٘ت.
َإحمو الهلماء بهذ اظدىادهم لهزا الحذًث نلى اظخدٓاّ الششٍ ٚفي الهٓاس للشُهت،وحشي
الهمل بها في حمُو الهطىس وفي ٗل الاْؿاس الاظالمُت َ،انترٍ حمُو اإلاعلمحن بدٔ الششٍٚ
في ؤن ًدل مدل الششٍ ٚالجذًذ الزي آ ٛالُه هطِب الششٍ ٚالٓذًم في الهٓاس بمٓخط ى
الششاء ؤو يحره مً نٓىد اإلاهاوغت،لهزا اهخم الٓػاء بالشُهت ،وهكمىا ْىانذها،وبِىىا
.3
الشُهت ششوؾها وؤلاحشاءاث التي جدبو الظخهما ٛالششٍ ٚخٓه في
ولم ًخالِ في زبىث الشُهت بال نالم واخذ مً نلماء الاظالم وهى ألاضمَ،اهه ْا ٛبإن
الشُهت ال جثبذ للششٍ، ٚألن َيها بغشاس بإسباب ألامالٕ،رل ٚؤن الششٍ ٚالزي ًمل ٚهطِب
في نٓاس وٍشٍذ بُو هطِبه رلً،ٚخهزس نلُه ؤن ًجذ مشترًا له،ألهه ال ًٓبل ؤخذ ان ٌشتري رلٚ
الىطِب وٍخاؾش بماله مو نلمه ؤن مً خٔ الششٍ ٚؤن ًىتزنه مىهٖ،ما ؤن هزا الششٍٚ
هُعه ْذ ًخإخش نً هطِب ششٍ٘ه ألهه ٌهلم ؤهه لِغ هىإ مً ًىاَعه نلُهَ،حري ؤن
مطلحخه ؤن ًكهش نذم سيبخه في ششائه بلى ؤن ًٓبل مال٘ه بُهه له بثمىه ،...وفي ٗل رل ٚغشس
4
للششٍ.ٚ نلى الششٍ،ٚولهزا ال جثبذ الشُهت
ْا ٛهللا نضوحل في ٖخابه ال٘شٍم {إن هثيرا مً الخلعاء ليبغي بفضهم ـلى بفض إ الذًً
امىىا وـملىا الصالحاث. }...اهؿالْا مً هزه آلاًت ال٘شٍمت،سؤي ٖثحرا مً الُٓهاء ؤن
3عرض لماستر قانون العقار والتعمٌر حول نظام الشفعة فً ضوء الفقه االسالمً والتشرٌع المغربً كلٌة العلوم القانونٌة واالقتصادٌة
واالجتماعٌة السوٌسً ص 10
4أنوار رفٌق :شفعة العقار غٌر المحفظ األحكام واآلثار"،رسالة لنٌل دبلوم الماستر فً الدراسات العقاري،جامعة الحسن الثانً،كلٌة العلوم
القانونٌة واالقتصادٌة واالجتماعٌة،الدار البٌضاء السنة الجامعٌة 2014-2013ص 19
7
الشُهت ششنذ لشَو غشس الششٖت ،خُث ؤن مً ؾبُهت الاوعان ؤهه مُا ٛالى الاهخمام
بشاوهه الخاضت ؤٖثر مً يحره ,وؤهه في خالت الششٖت يالبا ما ًؿغى الخىاٗل بحن الششٗاء
بهػهم نل بهؼ،الص يء الزي ْذ ًادي الى هضاناث في ما بُنهم ْذ ال جدمذ نٓباهاْ،ذ جادي
الى هالٕ الص يء اإلاشام ؤو بهما ٛاظخًالله،وبما ْعمخه الى نذة ؤحضاء ضًحرة،ارا ٗان ْابال
,5
الخطُُتوبالخالي ان للٓعمت الهُيُت ؤو البُو وجٓعُم زمىه َُما بحن الششٗاء في خالت ْعمت
الهٓاس اإلاشترٕ ال ًيخُو به هُغ اإلاىُهت التي ًيخُو بها مً الهٓاس يحر اإلاشترٕ،هكشا لتزاخم
الششٗاء وما ًيخج نً رل ٚمً اإلاػآًاث التي جٓو بُنهم.
ولزل ٚجخجلى الح٘مت مً الشُهت في سَو الػشس الزي ْذ ًطِب الششٗاء الاخشًٍ الزي ًمً٘
ؤن ًدطل له ؤو لهم بعبب دخى ٛالهىطش ألاحىبي،والزي ظُدل مدل ششٍ٘هم وفي دَو ٖثحر
مً الجزاناث والخطىماثٖ،ما جخجلى ؤًػا في الػم الزي مً شإهه نذم بلحاّ ؤي غشس
باإلاشتري ألاحىبي نً الششٗاء،هكشا لٙىهه ًإخز الثمً الزي دَهه في الجضء اإلاشام صٍادة نلى
يحره مً اإلاطشوَاث الػشوسٍت , 6وهكشا إلاا جدٓٓه الشُهت مً اإلاطالح اإلاشاس اليها َٓذ
اظخثىِذ مً الٓانذة التي جٓط ي بإن "ال ٌعلم ؤخذ مً خٔ ملُ٘خه بال بشغاه".
واظدىادا الى ْانذة "ارا احخمو غشسان اسج٘ب ؤخُهما" اإلاعخمذة مً ؤضى ٛالششَهت
الاظالمُت الًشاء،ؤحمو َٓهاء اإلاعلمحن نلى ألاخز بالشُهت،وان اخخلُىا خىٖ ٛثحر مً
ؤخٙامها.
5محمد محبجوبً":الشفعة فً الفقه المالكً والتشرٌع المغربً"مطبعة دار القلم للطباعة والنشر والتوزٌع 1993ص 15
6عرض لماستر قانون العقار والتعمٌر مرجع سابق ص 11
8
شهذث اإلامل٘ت اإلاًشبُت ضذوس الهذًذ مً الٓىاهحن خال ٛالهششٍت ألاخحرة ،يحر اهه لم ٌعبٔ
ؤن ضذس لها ْاهىن مىخذ مخٙامل ًؿبٔ نلى الهٓاساث ظىاء ٗاهذ مدُكت ؤو يحر مدُكت،
وٍىكم الحٓىّ الهُيُت اإلاخهلٓت بها بر قلذ ألاولى خاغهت للدششَو اإلاخهلٓت بالخدُُل
الهٓاسي والخُُٓذ في السجالث الهٓاسٍت الطادس في 12يشذ ،1913ولكهحر 19سحب 1333
اإلاىأَ ً 2ىهُى 1915اإلادذد للدششَو اإلاؿبٔ نلى الهٓاساث اإلادُكت ،في خحن قلذ الهٓاساث
يحر اإلادُكت والحٓىّ الهُيُت اإلاشجبؿت بها خاغهت ألخٙام الُٓه ؤلاظالمي والاحتهاد
الٓػائي ،وخػهذ هزه الهٓاساث ؤًػا لبهؼ ألانشاٍ ٖما ؤن بهؼ الُٓه ٗان ال ًشي ماوها
مً بخػانها ألخٙام ّا م " , 7بال اهه بمٓخط ى الخهذًالث التي نشَتها الٓىاهحن الهٓاسٍت في
آلاوهت ألاخحرة وخطىضا ضذوس الٓالىن سْم 14.07اإلاًحر واإلاخمم لكهحر 12يشذ 1913
اإلاخهلٔ بالخدُُل الهٓاسي ،وٖذا ضذوس مذوهت الحٓىّ الهُيُت سْم 39.08ظىت 2011والتي
حاءث لدعذ َشاى حششَعي ٗاهذ اإلاىكىمت الدششَهُت في خاحت ماظت بلُه ،لُ٘خمل بزل ٚبيُان
الدششَو الهٓاسي باإلاًشب.
ومً بحن ما اهخمذ به مذوهت الحٓىّ الهُيُت ونملذ نلى جىكُمه جىكُما دُْٓا خٔ الشُهت",
َٓذ نمل مششم مذوهت الحٓىّ الهُيُت نلى جىكُم هزا الحٔ في الباب الشابو مىه بمٓخط ى
اإلاىاد مً 22بلى َٓ 312ذ خذد ششوؽ الاخز بالشُهت وبحن ٖزل ٚازاسها وخاالث ظٓىؾها.
وْذ نشَها اإلاششم اإلاًشبي في اإلاادة 292مً هُغ الٓاهىن بٓىله :الشُهت ؤخز ششٍ ٚفي ملٚ
مشام ؤو خٔ نُني مشام خطت ششٍ٘ه اإلابُهت بثمنها بهذ ؤداء الثمً ومطشوَاث الهٓذ
الالصمت واإلاطشوَاث الػشوسٍت الىاَهت نىذ الاْخػاء".
َاإلاششم اإلاًشبي مً خال ٛمذوهت الحٓىّ الهُيُت في اإلاادة 292هجذه نشٍ الشُهت نلى ؤجها
ؤخز ،واإلآطىد بزل ٚؤن الشُهت هي ؤخز الشُُو الُهلي للحطت اإلاشُىنت مً ًذ اإلاشتري
وبخشاحها مً رمخه اإلاالُت وجمل٘ها ،وٖزل ٚهجذه خطش الشُهت في الهٓاس بشتى ؤهىانه في
7محمد الكشبور مشكلة التنازع بٌن الفقه المالكً و قانون االلتزامات و العقود فً مجال العقار غٌر المحفظ ,المجلة
المغربٌة للقانون و االقتصاد ,العدد 7سنة , 1984ص58
9
8
اإلاهاوغاث",وبخطىص الخطشَاث خالت جُىٍخه نً ؾشٍٔ البُو ،وبزل ٚال مجا ٛلباقي
وألامىا ٛاإلاثبخت للشُهتَ ،الشُهت ٖىكام ْاهىوي ال ًجىص ألاخز به بال في هؿاّ الخطشَاث
التي بمٓخػاها ً٘دعب اإلاشتري اإلاخطشٍ بلُه جل ٚالحطت اإلاشانت نً ؾشٍٔ البُو ،وهزا ما
ٌعخيخج ضشاخت مً خال ٛالُطل 292مً مذوهت الحٓىّ الهُيُت نىذما هطذ نلى ما ًلي:
"الشُهت ؤخز ...خطت ششٍ٘ه اإلابُهت ...وهى ما ٗان ظائذا في قل الُطل 25مً ؾهحرً 2ىهُى
1915اإلالغى بمٓخط ى مذوهتالحٓىّ الهُيُت ,وٍثاس الدعائ ٛخى ٛما برا ٗان ًٓبل مماسظت
خٔ الشُهت في البُىم الٓػائُت ٖما هى الشإن باليعبت للبُىم الشغائُت؟
بن ؤلاحابت نً هزا الدعائ ٛنشَذ حذا ٛواظو بن داخل اوظاؽ الُٓه او الهمل الٓػائي
بحن ماٍذ ومهاسع إلاعالت مماسظت الشُهت في البُو الٓػائي ودون الذخى ٛفي هزه الخُاضُل،
وشحر ؤن مذوهت الحٓىّ الهُيُت ْذ خعمذ هزا ؤلاشٙا ٛنىذما هطذ في اإلاادة
302نلى اهه
"برا بُهذ الحطت اإلاشانت في اإلاضاد الهلني ؤَ ؤلاحشاءاث اإلاىطىص نليها في الٓاهىن َال ًجىص
9
اخزها بالشُهت"
وبخطىص ألامىا ٛالٓابلت للخمل ٚبالشُهتَ ،هزه ألاخحرة ججىص في الهٓاساث ظىاء ٗاهذ ْابلت
للٓعمت او يحر ْابلت لزلٖ ،ٚما ًمً٘ مماسظت خٔ الشُهت في الحٓىّ الهُيُت الٓابلت
للخذاوٖ ،ٛدٔ ال٘شاء الؿىٍل ألامذ ،وخٔ العؿدُت...
في خحن ال ًمً٘ مماسمت خٔ الشُهت فى الحٓىّ الاسجُاُْت هكشا لخهثر اهخٓالها ,وٖزل ٚال
ًمً٘ مماسظت خٔ الشُهت في ٗل ما َىث جبرنا ما لم ًً٘ الخبرم ضىسٍا او جداًال ورلٚ
10
اظدىادا بلى مٓخػُاث اإلاادة 303مً مذوهت الحٓىّ الهُيُت.
8أنوار رفٌق شفعة العقار غٌر المحفظ األحكام و األثار ,رسالة لنٌل دبلوم الماستر فً الدراسات العقارٌة جامعة الحسن الثانً ,كلٌة العلوم
القانونٌة و االقتصادٌة و االجتماعٌة الدار البٌضاء 2014 2013ص 16
9ادرٌس الفاخوري ,مدونة الحقوق العٌنٌة وفق القانون رقم 39,08مطبعة المعارف الجدٌدة الرباط 2013ص 113
10نظام الشفعة فً ضوء الفقه االسالمً و التشرٌع المغربً ,م س ص 14
10
لم ًىكم اإلاششم اإلاًشبي خٔ الشُهت ألو ٛمشة في مذوهت الحٓىّ الهُيُت ،بل ٗان لٓاهىن
الالتزاماث والهٓىد َػل العبٔ في جىكُم هزا الحٔ ؤلاظالمي الطشٍ ،واحاص مماسظت هزا
الحٔ في اإلاىٓىالث والهٓاساث جماشُا مو ألاخٙام الىاسدة في الُطى ٛمً
973بلى 976مىه,
ونشَها في الُطل 974بإجها برا بام ؤخذ اإلاال٘حن نلى الشُام ألحىبي خطخه الشائهت حاص
لباْيهم ؤن ٌشُهىا هزه الحطت ألهُعهم في مٓابل ؤن ًذَهىا للمشتري الثمً ومطشوَاث
الهٓذ واإلاطشوَاث الػشوسٍت والىاَهت التي اهُٓها مىز البُو وَعشي هُغ الح٘م في خالت
اإلاهاوغت.
بهذ ْشاءة مخإهُت للمٓخػُاث الٓاهىهُت اإلاىكمت للشُهت في ْاهىن الالتزاماث والهٓىد
ومٓاسهتها بىكحرتها الىاسدة في مذوهت الحٓىّ الهُيُت ًمً٘ ببذاء اإلاالخكاث الخالُت:
بن اإلاخإمل في مٓخػُاث اإلاادة 292مً مذوهت الحٓىّ الهُيُت ًجذها ٖشظذ الحطت الشائهت
اإلاُىجت نً ؾشٍٔ البُو ٖإظاط إلاماسظت الحٔ في ألاخز بالشُهت ورل ٚنىذما اظخهملذ ٗلمت
اإلابُهت ،في خحن خزَذ الهباسة ألاخحرة الىاسدة في الُطل 974مً ْاهىن الالتزاماث والهٓىد
والتي حاء َيها "ٌعشي هُغ الح٘م في خالت اإلاهاوغت".
وبالخالي ال مجل إلاماسظت خٔ الشُهت في الخطشَاث الجاسٍت نً ؾشٍٔ اإلاهاوغت ،ألن الىظ
الخاص مذوهت الحٓىّ الهُيُت ًُٓذ الىظ الهام ْاهىن الالتزاماث والهٓىد ،ومً زم َمذوهت
الحٓىّ الهُيُت هي ألاولى بالخؿبُٖٔ ,زل ٚمالخكت ؤخشي ًمً٘ بزاستها واإلاخهلٓت بٙىن ْاهىن
الالتزاماث والهٓىد ؤحاص مماسظت خٔ الشُهت في اإلاىٓىالث والهٓاساث ،هزا نلى خالٍ مذوهت
الحٓىّ الهُيُت ؤحاصث مماسظت هزا الحٔ َٓـ في الهٓاساث بشتى ؤهىانها.11
وبزلًٙ ٚىن اإلاششم اإلاًشبي ظاسنلى ما رهبذ بلُه بهؼ الدششَهاث اإلآاسهت ٗالدششَو اإلاطشي
الزي هجذه بذوسه ؤخز بدٔ الشُهت وؤحاص مماسظخه في الهٓاساث ،ورل ٚفي اإلاادة
935مً
11نفس م س ص 15
11
الٓاهىن اإلاذوي اإلاطشي بٓىله "الشُهت سخطت ججحز في بُو الهٓاس الحلى ٛمدل اإلاشتري في
12
ألاخىا ٛوبالششوؽ اإلاىطىص نليها في اإلاىاد الخالُت".
وهكشا ألهمُت خٔ الشُهت َاإلاششم اإلاًشبي لم ًىكمه َٓـ في ْاهىن الالتزاماث والهٓىد
ومذوهت الحٓىّ الهُيُت بل هكمه ٖزل ٚفي اإلاذوهت الهامت للػشائب وهزا ما ظِخم جىاوله في
الُٓشة اإلاىالُت.
خٔ الشُهت ال ًجذ جإضُله الٓاهىوي َٓـ في ْاهىن الالتزاماث والهٓىد ومذوهت الحٓىّ
الهُيُت بل ًجذ ظىذه ٖزل ٚفي اإلاذوهت الهامت للػشائب ،خُث هكمه اإلاششم اإلاًشبي في هزه
اإلاذوهت بمىحب اإلاادجحن 143و 218وهى ما ٌهشٍ بدٔ الشُهت لُائذة الذولت.
خىلذ اإلاادة 143مً الٓاهىن ؤناله خٔ اظترحام الهٓاس ؤو الحٔ الهُني الهٓاسي مً مشترًه
ولى حبرا بىُغ الثمً مً اإلاطاسٍِ بر جبحن إلاُدش الػشائب اإلاٙلِ باإلاشاْبت ؤن الثمً
اإلاطشح به ؤو اإلاهبر نىه في الهٓذ ؤو الاجُاّ ال ًؿابٔ الُٓمت الخجاسٍت الحُُٓٓت في جاسٍخ
الخُىٍذ ،وؤن ؤداء الىاحباث الخ٘مُلُت اإلاُشوغت بىاء نلى جٓذًش ؤلاداسة لم ًدعنى الخىضل
نلُه بشٙل ودي ,وخعب مٓخػُاث الُطل 218مً هُغ الٓاهىن َدٔ شُهت الذولت ًجب
ؤن ًماسط خال ٛظخت اشهش ٗاملت ابخذاء مً ًىم الدسجُل ،يحر ؤن هزا ألاحل ال ًدعب في
13
الششؽ. خالت هٓل ملُ٘ت جدذ ششؽ مىِْ للخىُُذ ،بال ابخذاء مً ًىم حسجُل جدذ هذا
خظ اإلاششم اإلاًشبي لحٔ الشُهت الُطل الشابو مً الباب الثاوي اإلاخهلٔ باإلاًاسظت و الهبت و
الطذْت و الشُهت غمً ال٘خاب الثاوي اإلاخهلٔ بإظباب ٖعب اإلالُ٘ت و الٓعمت ،و ؤَشد لها
12لالشارة فالتشرٌع السوري من بٌن التشرٌعات العربٌة التً لم تؤخذ بنظام الشفعة
13نظام الشفعة فً ضوء الفقه االسالمً و التشرٌع المغربً ,م س ص 16
12
20مادة ،ورل ٚمً اإلاادة292بلى اإلاادة 311مً الٓاهىن سْم 39.08اإلاخهلٔ بمذوهت الحٓىّ
الهُيُت ،و اْخػذ مىا الذساظت جىاو ٛألاسٗان الشُهت و خطائطها في الُٓشة ألاولى اما الُٓشة
الثاهُت ظىدىاوَ ٛيها ششوؽ الشُهت
-1الشُُو
وهى الصخظ الزي له الحٔ لألخز بالشُهت ألحل ؤخز الحطت مً اإلاال ٚالجذًذ الزي اشتري
الحطت الشائهت مً ؤخذ الششٗاء
-2اإلاشُىم
-3اإلاشُىم مىه
وهى الصخظ الزي اهتزم مىه الىطِب اإلاخمل ٚبهىع ،وال ٌشترؽ اإلاششم في اإلاشُىم مىه ؤن
ًٙىن ؤحىبُا نً الششٗاء ،بل ًمً٘ مماسظت الشُهت ختى غذ الششٍ ٚالزي اشتري خطت
مشانت مً ششٍ ٚمثله ،بمهنى ؤهه برا آلذ خطت شائهت بلى ؤخذ الششٗاء نً ؾشٍٔ البُو َةهه
14
ششٍ٘هم. ًمً٘ لباقي الششٗاء ؤن ًماسظىا خٓهم في الشُهت في مىاحهت
-4اإلاشُىم به
وهى ما ًادًه الشُُو للمشُىم مىه هكحر الحطى ٛنلى الصحت الشائهت
14بوشعٌب البوعمري ،دعوى الشفعة فً العقار المحفظ وفً العقار غٌر المحفظ ،مقال منشور فً مجلة دفاتر محكمة النقض ،أشغال الندوة
الوطنٌة المنعقدة فً موضوع األمن العقاري،عدد ،26سنة ،2015ص323:
13
ٖما ٌهشٍ اإلاشُىم به اًػا باهه ما ًلتزم به الشُُو اججاه اإلاشُىم مىه .مٓابل جمل٘ه مىغىم
الشُهت وخلىله مدل اإلاشُىم مىه في ٗاَت الحٓىّ اإلاترجبت نلى الهٓذ ألاضلي وجدمله
15
بااللتزاماث الىاشئت نً هزا الهٓذ
ثاهيا-خصاالص حم الشففت
ؤخٙام الُٓه ؤلاظالمي وخاضت منها ؤخٙام الُٓه اإلاالٙي نلى انخباس ؤن الشُهت مً الحٓىّ
التي هكمتها الششَهت ؤلاظالمُت العمدت.
قهحر الالتزاماث والهٓىد اإلاًشبي ورل ٚفي اإلاىٓىالث والهٓاساث يحر اإلادُكت جماشُا مو
ألاخٙام الىاسدة مً الُطل 973بلى 976مً ّ ٛم.
وجىكم مذوهت الحٓىّ الهُيُت خٔ الشُهت مً اإلاادة 292بلى ،312والٙل مو مشاناة اإلاذة
ألاولى مً هُغ الٓاهىن.
واإلاششم اإلاًشبي لم ًجهل مماسظت خٔ الشُهت خٓا مؿلٓا للشُُو بل ؤوسد له مجمىنت
مً الششوؽ ًخهحن نلى ؾالبها اخترامها ومشاناتها وجخمثل جل ٚالششوؽ خعب مٓخػُاث
اإلاادة 293مً مذوهت الحٓىّ الهُيُت َُما ًلي:
ؤ -ؤن ًٙىن ششٍٙا في اإلال ٚاإلاشام وْذ بُو خطت ششٍ٘ه في الهٓاس ؤو الحٔ الهُني
ب -ؤن ًٙىن جاسٍخ جمل٘ه للجضء اإلاشام ظابٓا نلى جاسٍخ جمل ٚاإلاشُىم مً ًذه لحطت
مدل الشُهت
15حلٌمة بنت المحجوب ابن حفو " القانون العقاري المغربً وفق آخر المستجدات " الطبعة األولى 2018ص 12
14
حـ -ؤن ًٙىن خائضا لحطخه في اإلال ٚاإلاشام خُاصة ْاهىهُت ؤو َهلُت؛
وْذ ؤخعً اإلاششم خُىما خذد في اإلاادة ؤناله هزه الششوؽ ششوؾا لؿلب الشُهت ختى
جخإٖذ اإلاد٘مت مً ششنُت الؿلب مً نذمه.16
لٓذ نمل اإلاششم نلى جدذًذ هزه آلاحا ٛظىاء مً خال ٛمٓخػُاث ْاهىن الالتزاماث و
الهٓىد ؤو مً خال ٛمذوهت الحٓىّ الهُيُتَ ،بالشحىم الى اإلاادة 304مً م ح م هجذها
جدذد ؤحا ٛمهُىت إلاماسظت الشُهت ظىاء حهلٔ ألامش بهٓاس مدُل ؤو في ؾىس الخدُُل
ؤوبهٓاسيحر مدُل.
َهىذما ًخهلٔ ألامش بهٓاس مدُل ؤو في ؾىس الخدُُل َاإلاالخل ؤن اإلاادة 304مً م ح
نمحزث بحن خالخحن:
هي التي ًٓىم َيها اإلاشتري بخُُٓذ خٓىْه بالشظم الهٓاسي ؤو اًذانها في مؿلب الخدُُل
ؾبٓا إلآخػُاث اإلاادة 84مً ف ث م زم جبلٌُ وسخت مً نٓذ الششاء الى مً له الحٔ
َُالشُهت شخطُا ،وفي هزه الحالت ٌعٓـ خٔ الشُُو في الشُهت داخل ؤحل ً 30ىما
16ادرٌس الفاخوري ،أستاذ التعلٌم العالً كلٌة الحقوق -وجدة" الوسٌط فً نظام الملكٌة العقارٌة على ضوء مدونة الحقوق العٌنٌة و التشرٌعات
العقارٌة الخاصة" الطبعة الثالثة 2019ص 240وماٌلٌها.
15
ٗاملت مً جاسٍخ الخىضل ،وٍخهحن في هزه الحالت ؤن ًخػمً الخبلٌُ جدذ ؾائلت البؿالن
بُاها نً هىٍت ألاؾشاٍ ؤي ٗل مً البائو واإلاشتري مو بُان نً الحطت اإلابُهت وزمنها وسْم
الشظم الهٓاسي ؤو مؿلب الخدُُل...
هي التي ال ًٓىم َيها مشتري الحطت اإلاشانت بهزا الخبلٌُ في هزه الحالت ٌعٓـ خٔ
الشُهت بمط ي ظىت مً جاسٍخ الخُُٓذ برا ٗان الهٓاس مدُػا ؤو الاًذام برا ٗان الهٓاس في
ؾىسالخدُُل.
ومً اإلاالخل ؤن اإلاششم خاو ٛادخا ٛحهذًالث هامت نلى آحا ٛمماسظت الشُهت مٓاسهت مو
ما ٗان مهمىال به في اؾاس قهحر ً 2ىهُى 1915الزي ًدبنى 3ؤضىاٍ مً آلاحا:ٛ
زالزت ؤًام مً جاسٍخ الخبلٌُ ،شهشان مً جاسٍخ الهٓذ ؤن خشس بمدػش الششٗاء ،ظىت واخذة
ابخذاء مً جاسٍخ جُُٓذ نٓذ البُو.
باإلغاَت الى رلً ٚالخل ؤن اإلاششم انخبر هزه اإلاذد لإلظٓاؽ ولِغ مً ْبل مذد الخٓادم
التي ًمً٘ ؤن جٙىن مىغىنا للىِْ ؤو الٓؿو.
ثاهيا :الشزط املتفلم بؤداء الثمً ومصزو اث الفلد وباقي املصزو اث ألاخزي
بمىحب اإلاادة 292مً م ح م َاهه ًخهحن نلى الشُُو ؤن ًٓىم بإداء زمً الحطت اإلابُهت
وبإداء مطشوَاث الهٓذ الاصمت واإلاطشوَاث الػشوسٍت نىذ الاْخػاء ورل ٚختى ٌعخؿُو
شُهت الحطت اإلابُهت الشائهت.
َباليعبت لثمً البُو وختى ًٙىن الشُُو معخدٓا إلاماسظت الشُهت ًيبغي ؤن ًٙىن ْادسا
نلى ؤداء الثمً ورل ٚبةًذانه بطىذوّ اإلاد٘مت.17
ؤما باليعبت إلاطشوَاث الهٓذ َُٓطذ بها ٗل اإلاطشوَاث التي ًٙىن اإلاشتري ْذ اغؿش
لطشَها ؤزىاء ابشام الهٓذ ٗىاحباث اإلاىزٔ وحسجُل الهٓذ وجُُٓذه بالشظم الهٓاسي برا ٗان
مدُكا.
ؤما باليعبت للمطشوَاث الػشوسٍت والىاَهت نىذ الاْخػاء ،والتي ًخهحن نلى الشُُو ؤن
ًذَهها للمشتري َُبٓى ؤهمها ُْمت الخدعِىاث التي ًٙىن مشتري الحطت اإلاشانت ْذ
ؤدخلها
نليها والىاججت نً نمله بهذ ششاءه الحطت وْبل جٓذًم ؾلب الشُهت.
ؤن مماسظت الشُهت جخم في ٗاَت الحطت اإلابُهت ولِغ نلى حضء منها ،وهذه الٓانذة ججذ
ظىذها الٓاهىوي في الُٓشة ألاولى مً اإلاادة 296مً م ح م ،والتي ؤٖذث نلى ؤن الششٍٚ
برا بام خطخه ألحىبي في مل ٚمشام َُجب نلى الشُُو ؤن ًإخز الحطت اإلابُهت بٙاملها ؤو
ؤن ًترٖها ،وهى هُغ اإلابذؤ الزي ؤٖذجه الُٓشة الثاهُت مً الُطل 974مً ّ ٛم خحن
ؤٖذث ؤن لٙل واخذ مً اإلاال٘حن نلى الشُام ؤن ٌشُو بيعبت خطخهَ ،ةرا امخىو يحره نً
ألاخز بها ًلضمه ؤن ٌشُو الٙل ،ومً زم برا ٗاهذ الحطت اإلابُهت حشٙل سبو اإلااَُ ٛيبغي
مماسظت الشُهت بشإن ٗاَت الشبو اإلابُو و لِغ في حضء مىه.
17
لٓذ حاء في اإلاادة 295مً مذوهت الحٓىّ الهُيُت " ؤهه ًخهحن نلى ؾالب الشُهت ازباث بُو
الحطت اإلاؿلىب شُهتهاَ.ةرا ٗان الهٓاس مدُكا ًخهحن نلُه ازباث جُُٓذ البُو بالشظم
الهٓاسي".
18
املبحث الثاوي :إجزاءاث الشففت ومسلعاتها
حهخبر الشُهت مً الحٓىّ التي جم جىكُمها ؤظاظا مً ؤحل بْشاس ياًت جخمثل في سَو الػشس
نً الششٗاء نً ؾشٍٔ نذم بدخا ٛشخظ ؤحني ننهم وْذ ؤجاح اإلاششم لششٗاء في اإلالُ٘ت
الشائهت مماسظت هزا الحٔ ورل ٚؤَ بحشاءاث معؿشٍت مهُىت (اإلاؿلب ألاوٖ ،)ٛما ًخهحن ؤن
ًخم رل ٚداخل آلاحا ٛاإلادذدة ختى ال ًِٓ الششٍ ٚخٓه في مماسظت الشُهت (اإلاؿلب الثاوي).
19
1164مذوي ؤسدوي الزي حاء َُهً :ثبذ اإلال ٚللشُُو في البُو بٓػاء اإلاد٘مت ؤو بدعلُمه م
اإلاشتري بالتراض ى ورل ٚمو مشاناة ْىانذ الدسجُل.18
وما ًمحز اإلاعؿشة الشغائُت لألخز بالشُهت ؤجها اخخُاسٍت جخػو لخٓذًش ألاؾشاٍ بر ؤن اإلاششم
لم ًجهلها معؿشة بحباسٍت وبزل ٚخى ٛالشُُو الترحُذ بً بمٙاهِخحن ،بما الاجطا ٛاإلاباشش
باإلاشتري مً ؤحل اظترحام اإلاشُىم به ،ؤو اللجىء بلى الٓػاء.
والجذًش بالزٖش ؤهه برا بُو اإلاشُو به نذة مشاث ْبل اهطشام ؤحل الشُهت َللشُُو ؤن ًإخز
الشُهت مً ؤي مشتري وٍترجب نلى رل ٚبؿالن البُو الالخٓت ورل ٚبطشٍذ مٓخػُاث اإلاادة
299مً مذوهت الحٓىّ الهُيُت".19
ٌهحر اإلاال ٚنلى الشُام للمشهشي نً سيبخه في جمل ٚوجخم الشُهت بشٙل سغائي نىذما
الحطت بما مباششة ؤو بىاظؿت ظى ٛؤو وظُـَ ،ةرا ْبل رل ٚخػشا ؤمام نذلحن ووْو
ؤلاشهاد نلى الاجُاّ وٍادي الششٍ ٚالثمً الزي بُهذ به الحطت اإلاشُىنت وٖزل ٚباي
اإلاطاسٍِ الػشوسٍت ألاخشي ،وبزلً ٚيخٓل الخطبب اإلاشُو بلى ملُ٘ت الشُُو ،وخعب
الاججاه الشاجح َٓها َةن ؤلاشهاد الهذلي ال ًيخج ؤي ؤزش ْاهىوي ي مجا ٛالشُهت بال برا وْو
20
يُبت». بدػىس اإلاشُو مىه ؤو جم جبلًُه بلُه بطُت شخطُت ما لم ًً٘ ي خالت
وججذس ؤلاشاسة بلى ؤن مىآَت اإلاشتري التي جادي بلى بجمام الشُهت بالتراض ى هي اإلاىآَت
الحاضلت بهذ ببذاء الشُُو سيبخه ي ألاخز بالشُهتَ ،ال حعخخلظ هزه اإلاىآَت مً ُْام
اإلاشتري بهذ البُو بةهزاس الشُُو بل ًخهحن نلى اإلاشتري والشُُو ضُايت هزه الشُهت
بمٓخط ى نٓذ". 21
وبرا حهزسث الؿشٍٓت الشغائُت ؤجاح اإلاشتري بمٙاهُت اللجىء بلى الٓػاء مً ؤحل مماسظت هزا
الحٔ ؤَ ما هى مدذد ي مذوهت الحٓىّ الهُيُت.
.18العربً مٌاد؛ تؤمالت فً مدونة الحقوق العٌنٌة" ،الجزء الثانً ،سلسلة إعالم وتبصٌر المستهلك ،العند ،25ص 34
19هذا االتجاه ٌتعارض مع الفقه اإلسالمً ،ذلك أنه إذا بٌع مرارا فللشفٌع أن ٌؤخذ بؤي الصفقات شاء ،وٌبطل المشفوع به ما بعدها ال ما قبلها من
البٌوع ،مٌد بٌن أحمد بن جزي الغرناطً" :القوانٌن الفقهٌة" ،ص ،310أورده العربً مٌاد ،مرجع سابق ،ص 34
.20السعٌد بوركبة :الشفعة ومجاالت تطبٌقها " ،مجلةالمحاماة ،العدد ،8سنة ،1991ص 14
21عبد المجٌد لعمٌري :احكام الشفعة" ،مقال منشور بجرٌدة قانون اإللكترونٌة ،عدد ،301تارٌخ االطالع ،02/05/2024:على الساعة 21:42
20
الفلزة الثااليت :املسعزة اللضااليت للشففت
في خالت نذم هجاح اإلاعؿشة الشغائُت إلاماسظت خٔ الشُهت مً ؾشٍ الشُُوَ ،هىذ برن
ًمً٘ لهزا ألاخحر اللجىء بلى الٓػاء نً ؾشٍٔ ظلىٕ بحشاءاث ْاهىهُت مدذدة.
بدُث هظ الُطل 306مً مذوهت الحٓىّ الهُيُت نلى ؤهه ًجب نلى مً ًشيب ي ألاخز
بالشُهت ؤن ًخٓذم بؿلب بلى سئِغ اإلاد٘مت الابخذائُت اإلاخخطت ٌهحر َُه نً سيبخه ي ألاخز
بالشُهت بؿلب َُه ؤلارن له بهشع الثمً واإلاطشوَاث الكاهشة للهٓذ نشغا خُُٓٓا زم
بةًذانه في ضىذوّ اإلاد٘مت نىذ سَؼ اإلاشُو مىه للهشع الهُني الحُٓٓي وؤن ًٓىم بزلٚ
داخل ألاحل الٓاهىوي وبال ظٓـ خٓه في الشُهت.
مً خال ٛهزا الُطل ًخبن ؤن ؤو ٛما نلى شُُو َهله هى جٓذًم ؾلب بلى سئِغ اإلاد٘مت
الابخذائُت التي ًىحذ بذائشتها الهٓاس وٍبحن مً خال ٛهزا الؿلب سيبخه الطشٍدت ي ألاخز
بالشُهت ،وحهذٍ هزا الؿلب بلى الحطى ٛنلى برن مً ؤحل نشع الثمً واإلاطشوَاث
الكاهشة نلى اإلاشتري مٓابلت شُهت الحطت التي اشتراها ،وٍجب ؤن ًخم ؤلانالن نً الشيبت ي
الشُهت ؤَ شٙل ظالِ الذٖش ْبل بْامت الذنىي جدذ ؾائلت نذم ْبىلها.
ٖما ًجب نلى ؾالب الشُهت بزباث بُو الحطت اإلاؿلىب شُهتها ،برا ٗان الهٓاس يحر مدُل
ؤما برا ٗان الهٓاس مدُل َُخهحن نلُه بزباث جُٓذ البُو بالشظم الهٓاسي.
وبرا ما ْبل اإلاشُو مىه الهشع الهُني َةن مإمىس الخىُُز ًٓىم بخدشٍش مدػش بزل ٚوَعلم
شُُو الثمً واإلاطشوَاث ،وبزل ٚجيخهي بحشاءاث الشُهت ،ؤما برا سَؼ اإلاشُو مىه هزا
الهشع بزل ،ٚوَعلمه بلى الشُُو الزي نلُه َهزه الحالت ؤن ًىدم الثمً َُدشس مإمىس
الخىُُز واإلاطشوَاث ي ضىذوّ اإلاد٘مت وهزا ما ٌعخُاد مً آخش الُطل 306مً مذوهت
الحٓىّ الهُيُت.
بهذ هزه اإلاشخلت وبهذ اظدُُائه إلاشخلت الهشع الهُني ًجذ ؾالب الشُهت هُعه مػؿشا بلى
جٓذًم دنىي شُهت ؤمام اإلاد٘مت الابخذائُت الني ًىحذ بذائشتها ش يء اإلاشُو ورل ٚبىاظؿت
21
مٓا ٛاَخخاح الذنىي ،ؾبٓا للُطى 31ٛو 32مً ْاهىن اإلاعؿشة اإلاذهُت ،وٍجب ؤن ًخػمً
هزا اإلآاٛ
البُاهاث الالصمت ظىاء َُما ًخهلٔ بالهٓاس مىغىم الذنىي ،وٖزل ٚالبُاهاث الني جخظ
الشُُو واإلاشُىم مىه ،وٖزا الىزائٔ اإلاذنمت وؤولها مدػش اإلاثبذ إلًذام اإلابالٌ داخل
ضىذوّ اإلاد٘مت والىضل داخل ألاحل اإلادذد لها وٖزل ٚمذخل الخمل.ٚ
وبرا ٗان الهٓاس اإلاشاد شُهخه في ؾىس الخدُُلَ ،ةن مذوهت الحٓىّ الهُيُت ؤلضمذ الشُُو
باإلغاَت بلى سَو دنىي مً ؤحل الشُهتَ ،ةن نلُه ؤوال ؤن ًٓىم بخػمحن حهشغه بمؿلب
الخدُُل ؾبٓا للمادة 305مً مذوهت الحٓىّ الهُيُت.
ٖما ًؿشح حعائ ٛخى ٛما برا ٗاهذ دنىي الشُهت جشَو غذ اإلاشتري ؤم غذ البائو واإلاشتري
مها؟
الىاْو ؤن لِغ مً الػشوسي ؤن ًخم بدخا ٛالبائو ي دنىي الشُهت ،وهزا نلى اله٘غ مً
22
مها. اإلاششم اإلاطشي الزي ؤوحب ؤن جىحه دنىي الشُهت غذ البائو واإلاشتري
وفي ألاخش ًيبغي ؤلاشاسة بلى ؤهه ال ججىص الشُهت في الحطت اإلاشانت والتي بُهذ نً ؾشٍٔ اإلاضاد
الهلني".23
هطذ اإلاادة 307مً مذوهت الحٓىّ الهُيُت نلى خالخحن ًخم َيهما ألخذ بالشُهت والتي ْذ
ً
جٙىن ؤما سغائُا ؤو بطذوس خ٘م ْػائي ًٓط ي باظخدٓاّ الهٓاس للشُُو دخؼ ٗلخا
الحالخحن ًخمل ٚالشُُو الحطت اإلاشانت مو مشاناة مٓخػُاث ْاهىن الخدُُل الهٓاسي.24
ً
نلى انخباس ؤن الهٓاس اإلادُل له مٓخػُاث خاضت جشجبـ ؤظاظا بعلىٕ معؿشة الخهشع
25
وجُٓذ الخطشٍ الهٓاسي .
ً
ؾبٓا للُطل 84مً قهحر الخدُُل الهٓاسي 26مو اخترام آلاحا ٛاإلاىطىص نليها في
هطىص خاضت.27
وبىاء نلُه َةن الشُُو نىذ مماسظخه لحٔ الشُهت ًدل مدل مشتري الحطت الشائهت
واإلاشُىنت ،وهى خلِ البائو ولِغ اإلاشتري ،وٍترجب مً رل ٚغشوسة ُْام البائو بالىَاء
بٙل الالتزاماث الىاشئت نً الهٓذ اججاه الشُُو ٖػمان الخهشع والاظخدٓاّ .28وبالخالي
ً ً
َةن ألاخذ بالشُهت بهذ اظخدٓاْا ولِغ جبها ورل ٚما ؤخذ به مد٘مت الىٓؼ في بخذي
ً
احتهاداتها الٓػائُت خُث حاء َُه" :اإلاعخٓش نلُه َٓها ؤن ألاخز بالشُهت اظخدٓاّ ولِغ
24المادة : 307اذاتم التراضً بالشفعة أو حكمت به المحكمة فإن الشفٌع ٌتملك الحصة المبٌعة مع مراعاة مقتضٌات الظهٌر
الشرٌف الصادر فً 9رمضان )12( 1331غشت ( )1913المتعلق بالتحفٌظ العقار
25القرار عدد 60المإرخ فً 07/09/2008ملف مدنً عدد ،2007-3-2480أورده الدكتور عمر أزوكار :أحكام الشفعة فً
ضوء قضاة محكمة النقض" ،طبعة ، 2018مطبعة النجاح الجدٌدة ،ص 273
26
الفصل 84من ظهٌر التحفٌظ العقاري" :إذا أثبت على عقار فً طور التحفٌظ حق خاضع لإلشهار أمكن لصاحبه من أجل والتمسك به فً
مواجهة الغٌر ،أن ٌودع بالمحافظة العقارٌة الوثائق الالزمة لذلك وٌقٌد هذا اإلجراء بسجل التعرضات ٌقٌد الحق
المذكور عند التحفٌظ بالرسم العقاري فً الرتبة األولى حٌث له إذا سمحت إجراءات المسطرة بذلك .
27عبد الكرٌم شهبون الشافً فً شرح مدون الحقوق العٌنٌة الجدٌدة وفق قانون 39.08مكتبة الرشاد ،مطبعة النجاح الجدٌدة نالطعبة الثانٌة
،2017ص 98
28
محمد محبوبً :أساسٌات فً أحكم الشهر العقاري والحقوق العٌنٌة العقارٌة فً ضوء التشرٌع المغربً ،الطبعة األولى 2017 ،مطبعة المعارف
الجدٌدة ،ص 216
23
ً ً
جبها وبزلْ ٚؿها للُطل 897مً ْاهىن الالتزاماث والهٓىد ،وبرا اظخدٔ الص يء اإلا٘تري
29
جبث للمعخدٔ الخُاس في ؤهدخُل بال٘شاء الٓائم وبحن ؤن ًُسخه.
ً
ثاهيا :كيام املشفىؿ مىه بإضا ت ش يء في الحصت املشفىـت
ْذ ًخطشٍ اإلاشُىم مىه في الهٓاس مىغىم الشُهت نً ؾشٍٔ الضٍادة َُه ؤو صسنه ؤو
بغاَت جدعِىاث نلُه 30يحر ؤهه خعب ْشاس مد٘مت الىٓؼ َةهه ال ًٓؼ بالخدعِىاث
واإلاؿالبت في مىاحهت الشُُو ًٓو بزباتها مٓبى.31ٛ
وْذ جؿشْذ اإلاادة 32308مً مذوهت الحٓىّ الهُيُت بلى الحالت التي ًخم َيها بغاَت بىاًاث
ؤو ؤيشاط التي ًدذثها اإلاشُىم مىه ،ومحزث بحن خالخحن هما:
خُث ٌهخبر اإلاشُىم مىه في هزه الحالت خعب الىُت وله الحٔ في الثماس ؾى ٛهزه الُترة
وبرا ؤخذر حًحراث َدعشي نلُه ؤخٙام الحائض ؤو الًاسط نً خعً هُتَ ،ةر اظخدٔ
الشُُو ؤسغه ْبل َىاث وْذ الضسانت َهى مخحر بحن اإلاؿالبت بٓلو الضسم مو الخهىٍؼ ،برا
ً
ٗان ما ًبرسه ،وبحن جمل ٚالضسم مو دَو هُٓاجه بلى الضاسم مىٓىضا منها ؤحشة الٓلو وؤن
ؤخزها بهذ َىاث وْذ الضسانت َلهالحٔ في ؤحشة الحٔ مو الخهىٍؼ بن ٗان له ما ًبرسه .33
29
قرار محكمة النقض ،الغرفة المدنٌة قرار عدد 4304المإرخ فً 31/12/2008ملف مدنً عدد ،2007-3-2480منشور بمجلة قرارات
محكمة النقض العدد ،ص 46
30
شكٌر الفتوح :مقاربة قانونٌة لحد الشفعة فً مدونة الحقوق العٌنٌة والفقه المالكً واالجتهاد القضائً المغربً" ،مجلة اإلشعاع مجلة نصف
سنوٌة تصدرها هٌئة المحامٌن بالقنٌطرة ،العدد المزدوج ٌ 42-41ونٌو ،2014ص -58 90قرار محكمة النقض عدد 5472المإرخ فً
11/12/2012ملف مدنً عدد 2016-4-1-155منشور بمحكمة النقض
31
قرار محمكة النقض عدد 472 ُ 5المإرخ فً 2012_12_11ملف مدنً عدد 155 -1-4- 2016منشور بمحكمة النقض
المادة 308من مدونة الحقوق العٌنٌة :إذا أضاف المشفوع منه شٌئا ً فً الحصة المشفوعة من ماله بؤن بنً أو غرس فٌها ،وإن قام بذلك قبل
32
إعالن الرغبة فً األخذ بالشفعة طبقت األحكام المتعلقة بالبناء والغرس فً أرض الغٌر بإذنه أو شبٌهة ذلك ،أما إذا قام بذلك بعد إثبات الرغبة فً
الشفعة ن فتطبق األحكام المتعلقة بالبناء والغرس فً أرض الغٌر بدون إذن ".
المادة 232من م .ح .ع :إذا زرع شخ أرضا ً مملوكة للغٌر بسوء نٌة فإن أخذها مالكها قبل فوات وقت الزراعة فهو مخٌر بٌن المطالبة بقلع
33
الزرع مع التعوٌض إذا كان ما ٌبرره وبٌن تملك الزرع مع دفع نفقات إلى الزارع منقوصا ً منها أجرة القلع ،وإن أخذها بعد فوات وقت الزراعة
فله الحق فً أجرة الحقل مع التعوٌض أن كان هل ما ٌبرره إذا زرع شخص أرض غٌره بحسن نٌة كمن استؤجر أرضا ً من غٌر مالكها ،فإن
استحق المالك أرضه قبل فوات وقت الزراعة فللزارع أجرة الحقل ،وإن استحق المالك أرضه بعد فوات وقت الزراعة فلٌس له إال الحق فً
المطالبة بالتعوٌض به الحق من ضرر من المتسبب فٌه ".
24
ؤما برا ؤخذر اإلاشُىم مىه بىاءاث وميشأث ؤو حل ألاسعَ ،ةن الشُُو ًٙىن له الخُاس بحن
ً
جإدًت ُْمت اإلاىاد مو ؤحشة الُذ الهاملت ،ؤو ؤن ًذَو ظلها ٌهاد ٛفي بُٓت اإلال ٚمىغىم
الشُهت.34
ً
وججذس ؤلاشاسة بلى ؤن اإلاشُىم مىه ًخمل ٚالثماس ،وال ًلضم بشدها ًٙىن َيها مىحىدا في جاسٍخ
ً
اإلاؿالبت بالشُهت جؿبُٓا إلاا هظ نلُه اإلاششم في ْاهىن الالتزاماث والهٓىد.35
برا خطل الضسم ؤو البىاء ؤو الًشط بهذ بنالن الشُهت ،جىؿبٔ اإلآخػُاث اإلاخهلٓت بالبىاء،
والًشط في مل ٚالًحر دون برن الَتراع ظىء هُت اإلاشُىم مىه .
وبالخالي َةن صسم اإلاشُىم مىه ألاسع بهذ بنالن الشُهت واظخدٓاّ الشُُو ألاسع ْبل
َىاث وْذ الضسانت َهى مخحر بحن اإلاؿالبت باْخالم الضسم مو الخهىٍؼ ؤو جمل٘ه مو دَو
36
الىُٓاث ؤما برا اظخدٓذ ألاسع بهذ َىاث الضسانت َال الحٔ في ؤحشة اإلاثل مو الخهىٍؼ
وججذس ؤلاشاسة بلى ؤن الخدعِىاث ؤو الضٍاداث التي ًٓىم بها اإلاشُىم مىه جخػو لٓىانذ
ؤلازباث الهامت ورل ٚخعب ْشاس مد٘مت الىٓؼ الزي رهب بلى انخباس ما ًلي .
ً
لً٘ خُث ؤن ألاؾشاٍ مذنىون جلٓائُا لألداء بحججهم اإلااٍذة لذنىاهم ؤو اإلاد٘مت
مطذسة الٓشاس اإلاؿهىن َُه لها سدث ؾلب الؿانً حهىٍػه نً ُْمت الخدعِىاث اإلاذعى بها
ً ً
لهذم بدالئه بما ًُُذ ؤهه ؤْامها خذًثا بحجت مٓبىلت ْاهىها ٖشخطت البىاء والعً٘
والُىاجحر وؤن حججه جخهلٔ بعىىاث ظابٓت نً جاسٍخ ششائه. 37
34
المادة 237من م.ح.ع :إذا قام أحد بإحداث أغراس أو بناءات أو منشآت سوء نٌة وبدون علم مالك العقار ،األخٌر الحق إذا فً االحتفاظ بها مع
أداء قٌمة المواد وإما إلزام محدثها بإزالتها على نفقته مع إرجاع حالة األرض إلى ما كانت علٌه قبل إحداث األغراس أو البناء أو المنشآت ،أما إذا
أحدثت األغراس أو البناءات أو المنشآت من طرف شخص انتزعت منه األرض فً دعوى استحقاق ولم ٌحكم علٌه جرد ثمارها نظراً لحسن نٌته
فإن ذلك العقار ال ٌمكن أن ٌطالب بإزالة المنشآت أو األغراس أو البناءات المذكورة ،غٌر أن ٌمكن له الخٌار بٌن أن ٌإدي قٌمة مع أجرة الٌد
العاملة ،أو أن ٌدفع مبلغا ً ٌعادل أو ٌزٌد فً قمة الملك ".
35الفصل 109من ق.ل.ع :كل شرط من شؤنه أن ٌمنع أو ٌحد من مباشرة الحقوق والرخص الثابتة لكل إنسان ٌكون باطالً
وٌإدي إلى بطالن االلتزام الذي ٌعاقب علٌه ".
36
محمد ابن المعجوز :الحقوق العنٌٌة فً الفقه اإلسالمً والتقنٌن المغربً ،مطبعة النجاح الجدٌدة ،الدار البٌضاء ،طبعة 296 1990
37
قرار محكمة النقض ،الغرفة المدنٌة عدد 20/412المإرخ فً 21/04/2015ملف مدنً 65-سلٌمان الحمزاوي أحكام الشفعة والصفقة المرجع
السابق ،ص .82
25
الفلزة الثاهيت :حا ث سلىط الشففت
بن الشُهت ٖعبب مً ؤظباب ٖعب اإلالُ٘ت ،وُٖٓذ ًشد نلى خشٍت البُو والششاء برا ما
هكشها بلى هزا الىكام مً صاوٍت البائو واإلاشتريَ ،هي جخالِ الٓانذة الشغائُت في مجاٛ
الخطشَاث الٓاهىهُت ،لزلَ ٚةن الُٓه ؤلاظالمي بلى حاهب الٓاهىن اإلاًشبي خذد مجمىنت
مً الحاالث الخِخادي بلى ظٓىؽ الشُهت ورل ٚبهذٍ اإلاىاصهت بحن مطالح ألاؾشاٍ.
َالشُهت بهذ وحىبها جىحذ ؤظباب إلظٓاؾها ، 38بدُث ٌعٓـ خٔ الشُُو في ألاخز بها ،
هزه ألاظباب منها ما ًشجبـ بخخلِ ؤخذ الششوؽ ألاخز بها ،ومنها ًشجبـ بخطشٍ ْام به
ؤخذ ؤو حمُو
ًمً٘ ؤن ٌعٓـ الحٔ في ؾلب الشُهت بما بعبب الخىاص ٛننها ( ،)1ؤو حشاء ْعمت الهٓاس
اإلاشترٕ (.)2
-1التىاسٌ ـً الشففت:
ظُإحي لىا ؤن الششًٍ ٚدٔ له ؤن ًدىاص ٛنً خٓه في الشُهت برا ما اهخٓل بلى مال ٚحذًذ
مما هى في ششٖخه .و برا وْو هزا الخىاص ،ٛظىاء ٗان مٓابل نىع ًإخزه مىه اإلاشُىم مىه
ؤو يحره ،ؤو بذون نىعَ ،ةن خٔ الششٍ ٚفي الشُهت ٌعٓـ بال برا ٗان الششٗاء مخهذدًً
و ؾالب بهػهم بالشُهت بهذ ؤن جىاص ٛالبهؼ آلاخشَ ،ةهه ًدٔ للششٍ ٚاإلاخىاص ٛؤن
ًؿلب الشُهت نلى ْذس هطِبه ،و ال ًػشه الخىاص ٛالزي ضذس مىه ْبل ؾلب الششٗاء
آلاخشًٍ للشُهت 39،و الزي ٌهخذبه في الُٓه ؤلاظالمي.
-برا جىاص ٛننها ضشاخت بششؽ ؤن ًدطل هزا الخىاص ٛبهذ زبىث خٓه َيها".والخىاص ٛجمحز
َُه بحن الحالخحن الخىاصْ ٛبل اهخٓا ٛهطِب ششٍ٘ه بلى الًحر وبحن الحالت الخُِٙىن َيها
الخىاص ٛبهذ اهخٓا ٛالحطت بلى الًحرَُ.ي الحالت ألاولى َةن جىاص ٛالشُُو نً خٓه في
الشُهت ْبل اهخٓا ٛهطِب ششٍ٘ه بلى الًحر ال ٌعٓـ خٓه في ؾلب الشُهت.
ؤما الحالت الثاهُت َهي التي جخهلٔ بالخىاص ٛنً الحٔ في ؾلب الشُهت بهذ اهخٓا ٛالحطت
بلى اإلاشتريَ ،ةن في هزه الحالت جخدٓٔ الحالت التي مً خاللها ٌعٓـ الحٔ في ؾلب
الشُهت ،و هزا في خالت نذم وحىد ششٗاء آخشًٍَ ،ةن وحذوا َةن خٓهم في ؾلب الشُهت
ال ٌعٓـ بال برا جىاصلىا حمُها.
بظدىادا بلى خذًث حابش بً نبذ هللا سض ي هللا نىهَ ،ةن سظى ٛهللا ضلى هللا نلُه و ظلم
ْط ى بالشُهت في ٗل ما لم ًٓعمَ ،ةرا وْهذ الحذود وضشَذ الؿشّ َال شُهت ،ألن ٖال
مً الششٗاء ْذ ضاس بهذ الٓعمت حاس ،ومهلىم ؤهه ال شُهت للجاس نىذ اإلاالُ٘ت .40
ؤما بخطىص اإلاششم اإلاًشبي َشيم نذم جػمُىه لهزا العبب غمً ؤظباب اهٓػاء
الشُهت الىاسدة في اإلاادة 311مً مذوهت الحٓىّ الهُيُت ،بال ؤهه مو رلٌ ٚهذ ظببا
الهٓػاء الحٔ في ؾلب الشُهت ،رل ٚؤن الٓعمت ًترجب ننها بجهاء خالت الشُام ،و هزا ما
ؤٖذ نلُه اإلاششم اإلاًشبُمً خال ٛالُطل 977مً ْاهىن الالتزاماث و الهٓىد الزي حاء
َُه :الشُام ؤو شبه الششٖتًيخهي :
زالثا :بالٓعمت".
ٖما ؤن ٗل مخٓاظم ً٘دعب ملُ٘ت خالطت جشد نلى الجضء اإلاُشص الزي آ ٛبلُه مً حشاء
نملُت الٓعمت و هزا ما ؤٖذث نلُه اإلاادة 322التي حاء َيها ٌ :هخبر ٗل مخٓاظم مالٙا نلى
وحهاالظخٓال ٛللحطت اإلاُشصة التي آلذ بلُه هدُجت الٓعمت ،وجٙىن ملُ٘خه خالطت مً ٗل
خٔ نُني سجبه يحره مً الششٗاء بال برا سجب هزا الحٔ الششٗاء مجخمهىن .
ًترجب نً جخلِ ؤخذ ششوؽ ألاخز بالشُهت ظٓىؽ الحٔ في ؾلبها ،ظىاء برا حهلٔ ألامش
بُىاث آلاحا ،)1( ٛؤو برا ْام الششٍ ٚبخُىٍذ خطخه ؤو ُْامه بخطشٍ ْاهىوي ًشجبـ
بالحطت مدل الشُهت.
نشَىا ؤن ؤحل الشُهت نىذ اإلاالُ٘ت ًيخهي بمشوس شهشًٍ مً جاسٍخ اهخٓا ٛاإلال ٚبمهاوغت
بلى اإلاشُىم مىه برا خػش الششٍ ٚهزه اإلاهاملت .وبمشوس ظىت ابخذاء مً جاسٍخ نلمه
باإلاهاوغت اإلازٗىس ،ؤو مً جاسٍخ صوا ٛاإلااوو الزي مىهه مً ؾلب الشُهت .41
َةرا اهٓط ى ؤحل مماسظت الشُهت َةن خٔ الششٍ ٚفي مماسظت الشُهت ٌعٓـ .ؤما
باليعبت للمششم اإلاًشبي َشيم ؤهه لم ًىظ ضشاخت نلى هزا العبب غمً ألاظباب
اإلاعٓؿت للشُهت مً خال ٛاإلاادة 311مً مذوهت الحٓىّ الهُيُت ،بال ؤهه ًمً٘ ؤن
41محمد ابن معجوز أحكام الشفعة فً الفقه اإلسالمً و التقنٌن المغربً المقارن ،ص 32
28
ٌعدشِ مً خال ٛاإلاادة 304مً مذوهت الحٓىّ الهُيُت ،خُث بٓشاءة هزه اإلاادة ًكهش ؤن
للشُهت ؤحال ًترجب نً اهطشامه ظٓىؽ خٔ الشُُو في ؾلب الشُهت ،لزلَ ٚةهه يالبا
ما ًذَو بهذم َىاث جل ٚألاحا ٛجمذًذا إلاذة مماسظت الشُهتَ .ةرا ْام الششٍ ٚبؿلب
الشُهت ،وادعى اإلاشتري اإلاشُىم ؤن الؿلب وْو خاسج ألاحل ،وهجح في بزباث رلَ ٚهال،
َةن خٔ الششٍَ ٚيها ٌعٓـ ،ؤما بن عجض اإلاشتري نً ؤلازباث ،وؤضش الشُُو نلى ؾلب
الشُهتَ ،ةهه ًٓط ى له بها مو ًمُىه ،و ال ًطذّ اإلاشتري َُما ادناه مً اهطشام ألاحل،
بهلت ؤن الشُهت ْذ وحبذ لشُُو بىحه ششعي ،و ؤن اإلاشتري بهما ًذعي ما ٌعٓؿها دون
حجت ,وفي هزا الح٘م ًٓى ٛابً ناضم ضاخب الخدُت:
-2سلىط الشففت جزاء كيام الشزيً بتصزف كاهىوي ًزجبغ بالحصت محل الشففت:
جشجبـ هزه الحالت التي مً خاللها ٌعٓـ خٔ الششٍ ٚفي ؾلب الشُهت بُٓام الششٍٚ
بإخذ الخطشَاث الٓاهىهُت الخالُت:
شزاء الشفيق للحصت التي باـها شزيىه مً مشتريها أو كاسمه يها :
حعٓـ الشُهت بششاء الشُُو الحطت اإلابُهت مً اإلاشتري َاألضل ؤهه ْذ ًدطل ؤن ؤخذ
الششٗاء نلى الشُام ًبُو خطخه ألحىبي وٍثبذ الحٔ للششٍ ٚآلاخش في ألاخز بالشُهت بهذ
ؤن ججخمو ششوؾهما وسيم رلًٓ ٚىم بششاء الحطت مً اإلاشتريَ ،هزا الخطشٍ دلُل نلى
ؤهه ال ًشيب في ألاخز بالشُهت وجىاص ٛمىه ننها وال ًٓبل بهذ رل ٚمىه الانخزاس بإهه ٗان
ًجهل ؤن له الحٔ في الشُهت .
وال ًِٓ ألامش نىذ هزا الحذ َخم انخباس مجشد معاومت اإلاشتري معٓؿت للحٔ في الشُهت
برا ٗان الثمً الزي نشغه ؤنلى مً زمً ششائه ،ؤما برا ٗان الثمً الزي نشغه ؤْل مً
42رشٌد العنب :اإلحالة على الفقه المالكً ،سلسلة األعمال الجامعٌة مجلة القضاء المدنً ،مطبعة المعارف الجدٌدة
الرباط ،الطبعة األولى ،2016ص .230
29
زمً الششاء َةن خٓه في الشُهت ال ٌعٓـ ما دام لم ًبرم بُنهما نٓذ البُو ،ورل ٚالشُُو
ًشمي في هزه الحالت ششاء خطت بثمً ؤْل مما اشتري اإلاشُىم مً ًذه ،ونلُه ؤن ًدلِ
ؤن ْطذه ٗان رل ٚنىذ معاومخه وؤهه بٓي مدخُكا بدٔ الشُهت .
وْذ لٓذ هظ اإلاششم اإلاًشبي نلى هزا الحالت مً خال ٛالُٓشة الثاهُت مً اإلاادة 311مً
مذوهت الحٓىّ الهُيُت التي حاء َيها ٌ " :عٓـ خٔ الشُُو في ألاخز بالشُهت:
ؤخز الُٓه ؤلاظالمي بهزا العبب ورل ٚغمً ألاظباب اإلاعٓؿت لشُهتَ ،ةرا بام مً له
الحٔ في الشُهت ٗل خطخه التي ٌشُو بها وْذ ظبٔ لششٍ٘ه ؤن بام بذوسه خطخه ْبل بُو
الشُُو َةن شُهخه حعٓـ ظىاء ٗان ناإلاا ببُو ششٍ٘ه ْبل بُهه هى ؤم ال ،ألن الشُهت
بهما ششنت لشَو غشس الششٖت وهى ال غشس نلُه خُث ؤهه لم ٌهذ ششٍٙا .43
وبهباسة ؤخشي برا جم جُىٍذ ٗل اإلاا ٛاإلاشترٕ نلى الشُام لصخظ واخذ ؤو لهذة ؤشخاص
ورل ٚنً ؾشٍٔ البُو ؤو اإلاهاوغت ،ظىاء في ضُٓت واخذة ؤو نً ؾشٍٔ نذة ضُٓاثَ ،ال
شُهت ألخذ بهذئز ،ششٍؿت ؤن ًخم الخُىٍذ ال٘لي للما ٛاإلاشام في وْذ واخذ ،ؤما لى
حهذدث واخخلِ وْذ جُىٍذ ٗل ضُٓت نً وْذ جٓىٍذ باقي الطُٓاث ألاخشيَ ،ةن إلاً
لم ًُىث بهذ هطِبه خٔ له ؾلب الشُهت ،ما دام ًمل ٚالجضء الشائو الزي ٌشُو به .
ؤما باليعبت للمششم اإلاًشبي َٓذ هكم هزا العبب مً خال ٛالُٓشة الثالثت مً اإلاادة 311
مً ْاهىن 08.39اإلاخهلٔ بمذوهت الحٓىّ الهُيُت ٌعٓـ خٔ الشُُو في ألاخز بالشُهت:
برا بام خطخه التي ٌشُو بها ،ولى ٗان اٌ ٛهلم ؤن ششٍ٘ه ْذ بام خطخه ْبله "
31
الحت املزاجق
الشُهت في الُٓه الاظالمي بٓلم د.حىدة نبذ الًني بعُىوي نلي اإلاذسط بٓعم الُٓه
بٙلُت الششَهت و الٓاهىن بؿىؿا.
ؤهىاس سَُٔ ,شُهت الهٓاس يحر اإلادُل ألاخٙام و ألازاس ,سظالت لىُل دبلىم اإلااظتر في
الذساظاث الهٓاسٍت حامهت الحعً الثاوي ٗ ,لُت الهلىم الٓاهىهُت و الاْخطادًت و
الاحخمانُت ,الذاس البُػاء .2014 2013
مدمذ محجىبي ,الشُهت في الُٓه الاظالمي و الدششَو اإلاًشبي .1993
مدمذ ال٘شبىس مشٙلت الخىاصم بحن الُٓه اإلاالٙي و ْاهىن الالتزاماث و الهٓىد في مجاٛ
الهٓاس الًحر مدُل.
ادسَغ الُاخىسي ,مذوهت الحٓىّ الهُيُت ؤَ الٓاهىن . 39,08
بىشهُب البىنمشي ,دنىي الشُهت في الهٓاس اإلادُل و الهٓاس يحر اإلادُل ,مٓاٛ
ميشىس في مجلت دَاجش مد٘مت الىٓؼ ,ؤشًا ٛالىذوة الىؾىُت اإلاىهٓذة في مىغىم
ألامً الهٓاسي.
خلُمت بيذ اإلاحجىب ابً خُى ,الٓاهىن الهٓاسي اإلاًشبي ؤَ اخش اإلاعخجذاث.
ادسَغ الُاخىسي ,الىظُـ في هكام اإلالُ٘ت الهٓاسٍت نلى غىء مذوهت الحٓىّ الهُيُت
و الدششَهاث الهٓاسٍت الخاضت.
نبذ الهالي دْىقي ,مداغشاث في خٔ اإلالُ٘ت وفي الػماهاث الهُيُت و الصخطُت ,
دساظت في الٓاهىن سْم .84,93
الهشبي مُاد ,جإمالث في مذوهت الحٓىّ الهُيُت.
العهُذ بىسٖبت ,الشُهت و مجاالث جؿبُٓها ,مجلت اإلاداماة الهذد . 8
نبذ اإلاجُذ الهمحري ,ؤخٙام الشُهت ,مٓا ٛميشىس بجشٍذة ْاهىن الال٘تروهُت.
32
مدمذ مدبىبي ,ؤظاظُاث في ؤخٙام الشهش الهٓاسي و الحٓىّ الهُيُت الهٓاسٍت في غىء
الدششَو اإلاًشبي.
نبذال٘شٍم شهبىن الشافي في ششح مذوهت الحٓىّ الهُيُت الجذًذة ؤَ ْاهىن .39,08
ش٘حر الُخىح ,مٓاسبت ْاهىهُت لحذ الشُهت في مذوهت الحٓىّ الهُيُت و الُٓه اإلاالٙي و
الاحتهاد الٓػائي اإلاًشبي.
مدمذ ابً اإلاعجىص ,الحٓىّ الهُيُت في الُٓه الاظالمي و الخٓىحن اإلاًشبي.
ظلُمان الحمضاوي ,ؤخٙام الشُهت و الطُٓت
سشُذ الهىب ,الاخالت نلى الُٓه اإلاالٙي ,ظلعلت ألانما ٛالجامهُت مجلت الٓػاء
اإلاذوي.
ْاهىن 39,08اإلاخهلٔ بمذوهت الحٓىّ الهُيُت.
ْاهىن 14,07اإلاخهلٔ بالخدُُل الهٓاسي.
ْاهىن الالتزاماث و الهٓىد.
33