‫د‪ .

‬مصطفى بوجنة‬

‫مداخل إصالح التحكيم التجاري باملغرب‬

‫بني القانون واملمارسة‬
‫د‪ .‬مصطفى بوجنة‬
‫حمام بهيئة طنجة وأستاذ جامعي زائر‬
‫مدير اجمللة املغربية للتحكيم العربي والدولي‬
‫ﻣﺪﺍﺧﻞ ﺇﺻﻼﺡ ﺍﻟﺘﺤﻜﻴﻢ ﺍﻟﺘﺠﺎﺭﻱ ﺑﺎﻟﻤﻐﺮﺏ ﺑﻴﻦ ﺍﻟﻘﺎﻧﻮﻥ ﻭﺍﻟﻤﻤﺎﺭﺳﺔ‬ ‫ﺍﻟﻌﻨﻮﺍﻥ‪:‬‬
‫رئيس املركز املغربي للتحكيم ومنازعات األعمال‬
‫ﺍﻟﻤﺠﻠﺔ ﺍﻟﻤﻐﺮﺑﻴﺔ ﻟﻸﻧﻈﻤﺔ ﺍﻟﻘﺎﻧﻮﻧﻴﺔ ﻭﺍﻟﺴﻴﺎﺳﻴﺔ ‪ -‬ﺳﻠﺴﻠﺔ ﺍﻷﻋﺪﺍﺩ‬ ‫ﺍﻟﻤﺼﺪﺭ‪:‬‬
‫‪ 32.34‬نقلة نوعية يف تحديث اإلطـار القـانوين النـالم للتحكـيم‬
‫‪1‬‬
‫شكل القانون رقم‬
‫ﺍﻟﺨﺎﺻﺔ‬
‫الخلل الشكلي الذي اعرتى الفصول المنظمة للتحكـيم يف‬ ‫ﺃﺣﻤﺪمن‬
‫ﺃﺟﻌﻮﻥ‬ ‫بالمغرب‪ ،‬ذلك أنه وبالرغم‬
‫ﺍﻟﻨﺎﺷﺮ‪:‬‬
‫ﻣﺼﻄﻔﻰالحداثية لهذا القانون سواء شكال أو مضمونا ‪.‬‬
‫ﺑﻮﻧﺠﺔ‪ ،‬الصبغة‬
‫ﺍﻟﺮﺋﻴﺴﻲ‪:‬ال يمكن نفي‬
‫القانون‪ ،‬فإنه‬ ‫هذا‬
‫ﺍﻟﻤؤﻟﻒ‬
‫ﻉ‪20‬‬
‫ـكل‪ ،‬كانــت المقتضــيات المنظمــة للتحكــيم وفقــا لقــانون المســطرة‬ ‫ﺍﻟﻤﺠﻠﺪ‪/‬ﺍﻟﻌﺪﺩ‪:‬حيــث الشـ‬
‫فمــن‬
‫ﻣﺤﻜﻤﺔ‪ :‬لسنة ‪ ، 1225‬ال تتجاوز ‪ 21‬فصال‪ ،‬لنصبح أمام ‪ 22‬فصال‪ ،‬ناهيك عن المادة ‪ 2‬من‬
‫ﻧﻌﻢ‬ ‫‪2‬‬
‫المدنية‬
‫نظمت األحكام االنتقالية لهذا القانون‪.‬‬ ‫‪ 32.34‬والتي‬
‫‪2020‬‬ ‫القانون رقم‬
‫ﺍﻟﻤﻴﻼﺩﻱ‪:‬‬ ‫ﺍﻟﺘﺎﺭﻳﺦ‬
‫‪7 - 16‬‬ ‫ﺍﻟﺼﻔﺤﺎﺕ‪:‬‬
‫أما من حيث المضمون‪ ،‬فإ نه وإذا كـان النمـوذا الفرنسـي المتفـرد يف التحكـيم يكـل‬
‫‪1103386‬‬ ‫ﺭﻗﻢ ‪:MD‬‬
‫مصـدرا لمشــرع قــانون التحكــيم المغربــي‪ ،‬فــان اللجنــة التــي كلفــت بإعــداد مشــروع قــانون‬
‫ﺑﺤﻮﺙ ﻭﻣﻘﺎﻻﺕ‬ ‫ﻧﻮﻉ ﺍﻟﻤﺤﺘﻮﻯ‪:‬‬
‫‪ ، 32.34‬هنلت الشيء الكثير مـن النقاشـات الفقهيـة واألكاديميـة التـي مهـدت إلـى صـدور‬
‫‪Arabic‬‬ ‫ﺍﻟﻠﻐﺔ‪:‬‬
‫مرسوم ‪ 2311‬المنظم للتحكيم يف التشـريع الفرنسـي‪ ، 3‬وهـذا مـا يفسـر التشـابه الكبيـر بـين‬
‫‪IslamicInfo‬‬ ‫ﻗﻮﺍﻋﺪ ﺍﻟﻤﻌﻠﻮﻣﺎﺕ‪:‬‬
‫مقتضيات القانون ‪ ،32.34‬و مرسوم ‪ 2311‬المنظم للتحكيم يف التشريع الفرنسي‪.4‬‬
‫ﺍﻟﺘﺤﻜﻴﻢ ﺍﻟﺘﺠﺎﺭﻱ‪ ،‬ﺍﻟﺘﺸﺮﻳﻌﺎﺕ ﺍﻟﻤﻐﺮﺑﻴﺔ‪ ،‬ﺍﻟﻘﻮﺍﻧﻴﻦ ﺍﻟﻔﺮﻧﺴﻴﺔ‪،‬‬ ‫ﻣﻮﺍﺿﻴﻊ‪:‬‬
‫ﺍﻟﻤﺤﺎﻛﻢ ﺍﻟﺘﺤﻜﻴﻤﻴﺔ‬
‫‪http://search.mandumah.com/Record/1103386‬‬ ‫ﺭﺍﺑﻂ‪:‬‬
‫‪ -1‬القانون رقم ‪ 80.80‬القاض ي بنسخ وتعويض الباب الثامن بالقسم الخامس من قانون املسطرة املدنية الصادر ألامر بتنفيذه ظهير‬
‫شريف رقم ‪ 0.8..0.1‬بتاريخ ‪ 01‬من ذي القعدة ‪ 08( 0240‬نوفمبر‪ ،)488.‬الجريدة الرسمية عدد ‪ 0002‬بتاريخ ‪ 40‬ذو القعدة‬
‫‪ .( 0240‬ديسمبر ‪ ،)488.‬ص ‪.0012‬‬
‫‪ -2‬ظهير شريف بمثابة قانون رقم ‪ 0..2.22.‬بتاريخ ‪ 00‬رمضان ‪ 40( 0012‬شتنبر ‪ )01.2‬باملصادقة على نص قانون املسطرة املدنية‪.‬‬
‫الجريدة الرسمية عدد ‪ 0408‬بتاريخ ‪01.2/81/08‬‬
‫‪ -3‬للمزيد الرجوع إلى ‪:‬‬
‫‪E. Loquin, La réforme du droit français interne et international de l'arbitrage, RTD com. 2011.255 ; A. Mourre et V. Chessa, The new‬‬
‫‪French arbitration law: innovation and consolidation, Dispute Resolution Journal, May/July 2011, pp. 80-87 ; B. Castellane, The new‬‬
‫‪French law on international arbitration, J. Int’l Arb. 2011.371 ; T. Clay, L’appui du juge à l’arbitrage, Cah. Arb 4800.000 .E. Schwartz,‬‬
‫‪The new French arbitration decree: the arbitral procédure, Cah. Arb. 2011.349 ; Ch. Serraglini, L'efficacité et l'autorité renforcées des‬‬
‫‪sentences arbitrales en France après le décret no2011-48 du 13 janvier 2011, Cah. Arb. 2011.375;E. Gaillard et P. de Lapasse, Le‬‬
‫‪nouveau droit français de l’arbitrage interne et international, D. 2011.175 ; E. Kleiman et J. Spinelli, La réforme du droit de‬‬
‫; ‪l’arbitrage, sous le double signe de la lisibilité et de l’efficacité – A propos du décret du 13 janvier 2011, Gaz. Pal. 27 janv. 2011, p. 9‬‬
‫‪B. Moreau, Le décret du 13 janvier 2011 relatif à l'arbitrage interne et international, Revue de jurisprudence commerciale,‬‬
‫‪Mars/Avril 2011, n° 2 ; Ch. Jarrosson, J. Pellerin, Le droit français de l’arbitrage après‬‬ ‫ﺍﻟﺤﻘﻮﻕ‪le décret‬‬
‫ﻣﺤﻔﻮﻇﺔ‪.‬‬ ‫‪du 13 janvier‬‬
‫‪2011,‬ﺟﻤﻴﻊ‬ ‫‪Rev. arb.2023‬‬
‫ﺍﻟﻤﻨﻈﻮﻣﺔ‪.‬‬ ‫;©‪2011.5‬‬
‫ﻣﺤﻔﻮﻇﺔ‪ E..‬ﻳﻤﻜﻨﻚ‬
‫‪Gaillard, Commentaire‬‬
‫ﺣﻘﻮﻕ ﺍﻟﻨﺸﺮ‬ ‫‪analytique‬‬
‫ﺃﻥ ﺟﻤﻴﻊ‬ ‫ﻋﻠﻤﺎ ‪du‬‬
‫ﺍﻟﻨﺸﺮ‪décret،‬‬
‫‪du 13 janvier‬‬
‫‪2011‬ﺣﻘﻮﻕ‬ ‫‪portant‬‬
‫ﺃﺻﺤﺎﺏ‬ ‫‪ réforme‬ﻣﻊ‬
‫‪ du‬ﺍﻟﻤﻮﻗﻊ‬ ‫‪droit français‬‬
‫ﺍﻹﺗﻔﺎﻕ‬ ‫ﺑﻨﺎﺀ ﻋﻠﻰ‬ ‫ﻣﺘﺎﺣﺔ ‪de‬‬
‫‪l'arbitrage,‬‬ ‫ﻫﺬﻩ ‪Cah.‬‬
‫ﺍﻟﻤﺎﺩﺓ‬ ‫‪Arb.‬‬
‫‪2011.263 ; B. Le Bars, La réforme du droit de l’arbitrage, un nouveau pas vers un pragmatisme en marche, J.-P. Grandjean et S.‬‬
‫)ﻣﺜﻞ ﻣﻮﺍﻗﻊ‬ ‫ﻭﺳﻴﻠﺔ‬ ‫ﺃﻱ‬ ‫ﻋﺒﺮ‬ ‫ﺍﻟﻨﺸﺮ‬ ‫ﺃﻭ‬ ‫ﺍﻟﺘﺤﻮﻳﻞ‬ ‫ﺃﻭ‬ ‫ﺍﻟﻨﺴﺦ‬ ‫ﻭﻳﻤﻨﻊ‬ ‫ﻓﻘﻂ‪،‬‬ ‫ﺍﻟﺸﺨﺼﻲ‬ ‫ﻟﻼﺳﺘﺨﺪﺍﻡ‬ ‫ﺍﻟﻤﺎﺩﺓ‬ ‫ﻫﺬﻩ‬ ‫ﻃﺒﺎﻋﺔ‬
‫‪Colletier, Décret n°2011-48 du 13 janvier 2011 portant réforme de l’arbitrage – Disposition transitoires, JCP E, 10 févr. 2011 .‬‬ ‫ﺃﻭ‬ ‫ﺗﺤﻤﻴﻞ‬
‫ﺍﻟﻤﻨﻈﻮﻣﺔ‪4 - Rapport au Premier Ministre.‬‬
‫‪décret‬ﺃﻭ ‪relatif au‬‬
‫ﺍﻻﻧﺘﺮﻧﺖ ﺃﻭ ﺍﻟﺒﺮﻳﺪ ﺍﻻﻟﻜﺘﺮﻭﻧﻲ( ﺩﻭﻥ ﺗﺼﺮﻳﺢ ﺧﻄﻲ ﻣﻦ ﺃﺻﺤﺎﺏ ﺣﻘﻮﻕ ﺍﻟﻨﺸﺮ‬
‫‪n°2011-48 du 13 janvier 2011 portant réforme de l’arbitrage, JO 14‬‬
‫‪janvier 2011, p. 773.‬‬

‫الوسائل البديلة حلل النزاعات‪ :‬الصلح ‪ -‬التحكيم ‪ -‬الوساطة‬ ‫‪7‬‬

 ‫د‪ .‬مصطفى بوجنة‬

‫مداخل إصالح التحكيم التجاري باملغرب‬

‫بني القانون واملمارسة‬
‫د‪ .‬مصطفى بوجنة‬
‫حمام بهيئة طنجة وأستاذ جامعي زائر‬
‫ﺍﻟﺘﺎﻟﻴﺔوالدولي‬
‫ﺣﺴﺐ ﺇﺳﻠﻮﺏ ﺍﻹﺳﺘﺸﻬﺎﺩ‬ ‫للتحكيم العربي‬ ‫املغربية‬
‫ﺍﻟﺒﻴﺎﻧﺎﺕ‬ ‫ﺑﻨﺴﺦ‬ ‫جمللة‬
‫مدير اﻗﻢ‬
‫ﻟﻺﺳﺘﺸﻬﺎﺩ ﺑﻬﺬﺍ ﺍﻟﺒﺤﺚ‬
‫رئيس املركز املغربي للتحكيم ومنازعات األعمال‬ ‫ﺍﻟﻤﻄﻠﻮﺏ‪:‬‬
‫شكل القانون رقم ‪ 132.34‬نقلة نوعية يف تحديث اإلطـار القـانوين النـالم للتحكـيم‬‫ﺇﺳﻠﻮﺏ ‪APA‬‬
‫يف‬ ‫للتحكـيم‬
‫ﺍﻟﻘﺎﻧﻮﻥ‬ ‫المنظمة ﺑﻴﻦ‬
‫الفصولﺑﺎﻟﻤﻐﺮﺏ‬
‫اعرتىﺍﻟﺘﺠﺎﺭﻱ‬ ‫الذي‬
‫ﺍﻟﺘﺤﻜﻴﻢ‬ ‫الشكلي‬
‫ﺇﺻﻼﺡ‬ ‫الخلل‬
‫ﻣﺪﺍﺧﻞ‬ ‫وبالرغم من‬
‫)‪.(2020‬‬ ‫ﻣﺼﻄﻔﻰ‪.‬‬‫ذلك أنه‬ ‫بالمغرب‪،‬‬
‫ﺑﻮﻧﺠﺔ‪،‬‬
‫ﺍﻷﻋﺪﺍﺩ‬ ‫ﺳﻠﺴﻠﺔ‬ ‫‪-‬‬ ‫ﻭﺍﻟﺴﻴﺎﺳﻴﺔ‬ ‫ﺍﻟﻘﺎﻧﻮﻧﻴﺔ‬ ‫ﻟﻸﻧﻈﻤﺔ‬ ‫ﺍﻟﻤﻐﺮﺑﻴﺔ‬ ‫ﺍﻟﻤﺠﻠﺔ‬ ‫ﻭﺍﻟﻤﻤﺎﺭﺳﺔ‪.‬‬
‫هذا القانون‪ ،‬فإنه ال يمكن نفي الصبغة الحداثية لهذا القانون سواء شكال أو مضمونا ‪.‬‬
‫ﺍﻟﺨﺎﺻﺔ‪ ،‬ﻉ‪ .16 - 7 ،20‬ﻣﺴﺘﺮﺟﻊ ﻣﻦ‬
‫‪http://search.mandumah.com/Record/1103386‬‬
‫فمــن حيــث الشــكل‪ ،‬كانــت المقتضــيات المنظمــة للتحكــيم وفقــا لقــانون المســطرة‬
‫ﺇﺳﻠﻮﺏ ‪MLA‬‬
‫المادة ‪ 2‬من‬
‫المدنيةﺑﻮﻧﺠﺔ‪ ،‬ﻣﺼﻄﻔﻰ‪" .‬ﻣﺪﺍﺧﻞ ﺇﺻﻼﺡ ﺍﻟﺘﺤﻜﻴﻢ ﺍﻟﺘﺠﺎﺭﻱ ﺑﺎﻟﻤﻐﺮﺏ ﺑﻴﻦ ﺍﻟﻘﺎﻧﻮﻥ‬
‫عن‬ ‫ناهيك‬ ‫فصال‪،‬‬ ‫‪22‬‬ ‫أمام‬ ‫لنصبح‬ ‫فصال‪،‬‬ ‫‪21‬‬ ‫تتجاوز‬ ‫ال‬ ‫‪،‬‬‫‪2‬‬
‫‪1225‬‬ ‫لسنة‬
‫ﻭﺍﻟﺴﻴﺎﺳﻴﺔ ‪ -‬ﺳﻠﺴﻠﺔ ﺍﻷﻋﺪﺍﺩ‬ ‫لهذا القانون‪.‬‬ ‫االنتقالية‬
‫ﺍﻟﻘﺎﻧﻮﻧﻴﺔ‬ ‫األحكام‬
‫ﻟﻸﻧﻈﻤﺔ‬ ‫ﺍﻟﻤﺠﻠﺔنظمت‬
‫ﺍﻟﻤﻐﺮﺑﻴﺔ‬ ‫‪ 32.34‬والتي‬ ‫القانون رقم‬
‫ﻭﺍﻟﻤﻤﺎﺭﺳﺔ‪".‬‬
‫ﺍﻟﺨﺎﺻﺔﻉ‪ .16 - 7 :(2020) 20‬ﻣﺴﺘﺮﺟﻊ ﻣﻦ‬
‫‪http://search.mandumah.com/Record/1103386‬‬
‫الفرنسـي المتفـرد يف التحكـيم يكـل‬ ‫أما من حيث المضمون‪ ،‬فإ نه وإذا كـان النمـوذا‬
‫مصـدرا لمشــرع قــانون التحكــيم المغربــي‪ ،‬فــان اللجنــة التــي كلفــت بإعــداد مشــروع قــانون‬
‫‪ ، 32.34‬هنلت الشيء الكثير مـن النقاشـات الفقهيـة واألكاديميـة التـي مهـدت إلـى صـدور‬
‫مرسوم ‪ 2311‬المنظم للتحكيم يف التشـريع الفرنسـي‪ ، 3‬وهـذا مـا يفسـر التشـابه الكبيـر بـين‬
‫مقتضيات القانون ‪ ،32.34‬و مرسوم ‪ 2311‬المنظم للتحكيم يف التشريع الفرنسي‪.4‬‬

‫‪ -1‬القانون رقم ‪ 80.80‬القاض ي بنسخ وتعويض الباب الثامن بالقسم الخامس من قانون املسطرة املدنية الصادر ألامر بتنفيذه ظهير‬
‫شريف رقم ‪ 0.8..0.1‬بتاريخ ‪ 01‬من ذي القعدة ‪ 08( 0240‬نوفمبر‪ ،)488.‬الجريدة الرسمية عدد ‪ 0002‬بتاريخ ‪ 40‬ذو القعدة‬
‫‪ .( 0240‬ديسمبر ‪ ،)488.‬ص ‪.0012‬‬
‫‪ -2‬ظهير شريف بمثابة قانون رقم ‪ 0..2.22.‬بتاريخ ‪ 00‬رمضان ‪ 40( 0012‬شتنبر ‪ )01.2‬باملصادقة على نص قانون املسطرة املدنية‪.‬‬
‫الجريدة الرسمية عدد ‪ 0408‬بتاريخ ‪01.2/81/08‬‬
‫‪ -3‬للمزيد الرجوع إلى ‪:‬‬
‫‪E. Loquin, La réforme du droit français interne et international de l'arbitrage, RTD com. 2011.255 ; A. Mourre et V. Chessa, The new‬‬
‫‪French arbitration law: innovation and consolidation, Dispute Resolution Journal, May/July 2011, pp. 80-87 ; B. Castellane, The new‬‬
‫‪French law on international arbitration, J. Int’l Arb. 2011.371 ; T. Clay, L’appui du juge à l’arbitrage, Cah. Arb 4800.000 .E. Schwartz,‬‬
‫‪The new French arbitration decree: the arbitral procédure, Cah. Arb. 2011.349 ; Ch. Serraglini, L'efficacité et l'autorité renforcées des‬‬
‫‪sentences arbitrales en France après le décret no2011-48 du 13 janvier 2011, Cah. Arb. 2011.375;E. Gaillard et P. de Lapasse, Le‬‬
‫‪nouveau droit français de l’arbitrage interne et international, D. 2011.175 ; E. Kleiman et J. Spinelli, La réforme du droit de‬‬
‫; ‪l’arbitrage, sous le double signe de la lisibilité et de l’efficacité – A propos du décret du 13 janvier 2011, Gaz. Pal. 27 janv. 2011, p. 9‬‬
‫‪B. Moreau, Le décret du 13 janvier 2011 relatif à l'arbitrage interne et international, Revue de jurisprudence commerciale,‬‬
‫‪Mars/Avril 2011, n° 2 ; Ch. Jarrosson, J. Pellerin, Le droit français de l’arbitrage après‬‬ ‫ﺍﻟﺤﻘﻮﻕ‪le décret‬‬
‫ﻣﺤﻔﻮﻇﺔ‪.‬‬ ‫‪du 13 janvier‬‬
‫‪2011,‬ﺟﻤﻴﻊ‬ ‫‪Rev. arb.2023‬‬
‫ﺍﻟﻤﻨﻈﻮﻣﺔ‪.‬‬ ‫;©‪2011.5‬‬
‫ﻣﺤﻔﻮﻇﺔ‪ E..‬ﻳﻤﻜﻨﻚ‬
‫‪Gaillard, Commentaire‬‬
‫ﺣﻘﻮﻕ ﺍﻟﻨﺸﺮ‬ ‫‪analytique‬‬
‫ﺃﻥ ﺟﻤﻴﻊ‬ ‫ﻋﻠﻤﺎ ‪du‬‬
‫ﺍﻟﻨﺸﺮ‪décret،‬‬
‫‪du 13 janvier‬‬
‫‪2011‬ﺣﻘﻮﻕ‬ ‫‪portant‬‬
‫ﺃﺻﺤﺎﺏ‬ ‫‪ réforme‬ﻣﻊ‬
‫‪ du‬ﺍﻟﻤﻮﻗﻊ‬ ‫‪droit français‬‬
‫ﺍﻹﺗﻔﺎﻕ‬ ‫ﺑﻨﺎﺀ ﻋﻠﻰ‬ ‫ﻣﺘﺎﺣﺔ ‪de‬‬
‫‪l'arbitrage,‬‬ ‫ﻫﺬﻩ ‪Cah.‬‬
‫ﺍﻟﻤﺎﺩﺓ‬ ‫‪Arb.‬‬
‫‪2011.263 ; B. Le Bars, La réforme du droit de l’arbitrage, un nouveau pas vers un pragmatisme en marche, J.-P. Grandjean et S.‬‬
‫)ﻣﺜﻞ ﻣﻮﺍﻗﻊ‬ ‫ﻭﺳﻴﻠﺔ‬ ‫ﺃﻱ‬ ‫ﻋﺒﺮ‬ ‫ﺍﻟﻨﺸﺮ‬ ‫ﺃﻭ‬ ‫ﺍﻟﺘﺤﻮﻳﻞ‬ ‫ﺃﻭ‬ ‫ﺍﻟﻨﺴﺦ‬ ‫ﻭﻳﻤﻨﻊ‬ ‫ﻓﻘﻂ‪،‬‬ ‫ﺍﻟﺸﺨﺼﻲ‬ ‫ﻟﻼﺳﺘﺨﺪﺍﻡ‬ ‫ﺍﻟﻤﺎﺩﺓ‬ ‫ﻫﺬﻩ‬ ‫ﻃﺒﺎﻋﺔ‬
‫‪Colletier, Décret n°2011-48 du 13 janvier 2011 portant réforme de l’arbitrage – Disposition transitoires, JCP E, 10 févr. 2011 .‬‬ ‫ﺃﻭ‬ ‫ﺗﺤﻤﻴﻞ‬
‫ﺍﻟﻤﻨﻈﻮﻣﺔ‪4 - Rapport au Premier Ministre.‬‬
‫‪décret‬ﺃﻭ ‪relatif au‬‬
‫ﺍﻻﻧﺘﺮﻧﺖ ﺃﻭ ﺍﻟﺒﺮﻳﺪ ﺍﻻﻟﻜﺘﺮﻭﻧﻲ( ﺩﻭﻥ ﺗﺼﺮﻳﺢ ﺧﻄﻲ ﻣﻦ ﺃﺻﺤﺎﺏ ﺣﻘﻮﻕ ﺍﻟﻨﺸﺮ‬
‫‪n°2011-48 du 13 janvier 2011 portant réforme de l’arbitrage, JO 14‬‬
‫‪janvier 2011, p. 773.‬‬

‫الوسائل البديلة حلل النزاعات‪ :‬الصلح ‪ -‬التحكيم ‪ -‬الوساطة‬ ‫‪7‬‬

‫د‪ .‬مصطفى بوجنة‬

‫مداخل إصالح التحكيم التجاري باملغرب‬

‫بني القانون واملمارسة‬
‫د‪ .‬مصطفى بوجنة‬
‫حمام بهيئة طنجة وأستاذ جامعي زائر‬
‫مدير اجمللة املغربية للتحكيم العربي والدولي‬
‫رئيس املركز املغربي للتحكيم ومنازعات األعمال‬
‫شكل القانون رقم ‪ 132.34‬نقلة نوعية يف تحديث اإلطـار القـانوين النـالم للتحكـيم‬
‫بالمغرب‪ ،‬ذلك أنه وبالرغم من الخلل الشكلي الذي اعرتى الفصول المنظمة للتحكـيم يف‬
‫هذا القانون‪ ،‬فإنه ال يمكن نفي الصبغة الحداثية لهذا القانون سواء شكال أو مضمونا ‪.‬‬

‫فمــن حيــث الشــكل‪ ،‬كانــت المقتضــيات المنظمــة للتحكــيم وفقــا لقــانون المســطرة‬
‫المدنية لسنة ‪ ،21225‬ال تتجاوز ‪ 21‬فصال‪ ،‬لنصبح أمام ‪ 22‬فصال‪ ،‬ناهيك عن المادة ‪ 2‬من‬
‫القانون رقم ‪ 32.34‬والتي نظمت األحكام االنتقالية لهذا القانون‪.‬‬

‫أما من حيث المضمون‪ ،‬فإ نه وإذا كـان النمـوذا الفرنسـي المتفـرد يف التحكـيم يكـل‬
‫مصـدرا لمشــرع قــانون التحكــيم المغربــي‪ ،‬فــان اللجنــة التــي كلفــت بإعــداد مشــروع قــانون‬
‫‪ ، 32.34‬هنلت الشيء الكثير مـن النقاشـات الفقهيـة واألكاديميـة التـي مهـدت إلـى صـدور‬
‫مرسوم ‪ 2311‬المنظم للتحكيم يف التشـريع الفرنسـي‪ ، 3‬وهـذا مـا يفسـر التشـابه الكبيـر بـين‬
‫مقتضيات القانون ‪ ،32.34‬و مرسوم ‪ 2311‬المنظم للتحكيم يف التشريع الفرنسي‪.4‬‬

‫‪ -1‬القانون رقم ‪ 80.80‬القاض ي بنسخ وتعويض الباب الثامن بالقسم الخامس من قانون املسطرة املدنية الصادر ألامر بتنفيذه ظهير‬
‫شريف رقم ‪ 0.8..0.1‬بتاريخ ‪ 01‬من ذي القعدة ‪ 08( 0240‬نوفمبر‪ ،)488.‬الجريدة الرسمية عدد ‪ 0002‬بتاريخ ‪ 40‬ذو القعدة‬
‫‪ .( 0240‬ديسمبر ‪ ،)488.‬ص ‪.0012‬‬
‫‪ -2‬ظهير شريف بمثابة قانون رقم ‪ 0..2.22.‬بتاريخ ‪ 00‬رمضان ‪ 40( 0012‬شتنبر ‪ )01.2‬باملصادقة على نص قانون املسطرة املدنية‪.‬‬
‫الجريدة الرسمية عدد ‪ 0408‬بتاريخ ‪01.2/81/08‬‬
‫‪ -3‬للمزيد الرجوع إلى ‪:‬‬
‫‪E. Loquin, La réforme du droit français interne et international de l'arbitrage, RTD com. 2011.255 ; A. Mourre et V. Chessa, The new‬‬
‫‪French arbitration law: innovation and consolidation, Dispute Resolution Journal, May/July 2011, pp. 80-87 ; B. Castellane, The new‬‬
‫‪French law on international arbitration, J. Int’l Arb. 2011.371 ; T. Clay, L’appui du juge à l’arbitrage, Cah. Arb 4800.000 .E. Schwartz,‬‬
‫‪The new French arbitration decree: the arbitral procédure, Cah. Arb. 2011.349 ; Ch. Serraglini, L'efficacité et l'autorité renforcées des‬‬
‫‪sentences arbitrales en France après le décret no2011-48 du 13 janvier 2011, Cah. Arb. 2011.375;E. Gaillard et P. de Lapasse, Le‬‬
‫‪nouveau droit français de l’arbitrage interne et international, D. 2011.175 ; E. Kleiman et J. Spinelli, La réforme du droit de‬‬
‫; ‪l’arbitrage, sous le double signe de la lisibilité et de l’efficacité – A propos du décret du 13 janvier 2011, Gaz. Pal. 27 janv. 2011, p. 9‬‬
‫‪B. Moreau, Le décret du 13 janvier 2011 relatif à l'arbitrage interne et international, Revue de jurisprudence commerciale,‬‬
‫; ‪Mars/Avril 2011, n° 2 ; Ch. Jarrosson, J. Pellerin, Le droit français de l’arbitrage après le décret du 13 janvier 2011, Rev. arb. 2011.5‬‬
‫‪E. Gaillard, Commentaire analytique du décret du 13 janvier 2011 portant réforme du droit français de l'arbitrage, Cah. Arb.‬‬
‫‪2011.263 ; B. Le Bars, La réforme du droit de l’arbitrage, un nouveau pas vers un pragmatisme en marche, J.-P. Grandjean et S.‬‬
‫‪Colletier, Décret n°2011-48 du 13 janvier 2011 portant réforme de l’arbitrage – Disposition transitoires, JCP E, 10 févr. 2011 .‬‬
‫‪4 - Rapport au Premier Ministre relatif au décret n°2011-48 du 13 janvier 2011 portant réforme de l’arbitrage, JO 14‬‬
‫‪janvier 2011, p. 773.‬‬

‫الوسائل البديلة حلل النزاعات‪ :‬الصلح ‪ -‬التحكيم ‪ -‬الوساطة‬ ‫‪7‬‬

 ‫مداخل إصالح التحكيم التجاري باملغرب بني القانون واملمارسة‬

‫غير أنه و بـالرغم مـن ذلـك‪ ،‬وبعـد مـرور حـوالي ‪ 10‬سـنة علـى دخـول القـانون رقـم‬
‫‪ 32.34‬حيز التطبيق‪ ،‬فإن الممارسة التحكيمية بالمغرب ال زالت تتسم بالكثير من الضعف‬
‫والهشاشة‪ ،‬هذه السمة التـي تتحـدد مسـببايفا يف الـنق القـانوين ذاتـه ثـارة ‪ ،‬ويف الممارسـين‬
‫للتحكيم ثارة أخرى ‪.‬‬

‫وتسليطا للضوء على مداخل إصالح نظام التحكـيم التجـاري بـالمغرب‪ ،‬فإنـه البـد‬
‫من الوقوف على ضـرورة وجـود قضـاء مناصـر للتحكـيم (المبحـث األول) ‪ ،‬غيـر أن ذلـك‬
‫ليس كافيا لوحده ‪ ،‬بل أنه وبالرغم من جودة النق القانوين‪ ،‬ووجود قضاء مناصر للتحكيم‪،‬‬
‫فانه ال يمكن تصور تحكيم فعال وناجح يف غياب ثقافـة تحكيميـة لـدى األطـراف ومحكـم‬
‫محرتف (المبحث الثاين) ‪.‬‬

‫املبحث األول‪ :‬دور القضاء املناصر للتحكيم‬

‫يتمثل ا لـدور التقليـدي للقضـاء يف حسـم النزاعـات المعروضـة عليـه طبقـا للقـانون‪،‬‬
‫فالقاضي هو الحارس األمين ألي نظام قانوين وقضـائي يف بلـد معـين‪ ،‬غيـر أنـه و متـى تعلـق‬
‫بــدور القاضــي يف التحكــيم‪ ،‬فــان هــذا الــدور يتحــول إلــى حــارس أمــين لســلطان اإلرادة‬
‫(المطلـب األول) ‪ ،‬ســواء يف صــورة تدخلـه كقــام مســاند للعمليـة التحكيميــة‪ ،‬أو كقــام‬
‫مراقب لمدى احـرتام سـلطان اإلرادة و احـرتام ضـمانات المحاكمـة التحكيميـة ( المطلـب‬
‫الثاين )‪.‬‬

‫املطلب األول ‪ :‬القاضي املساند للتحكيم‬

‫إذا كــان المشــرع الفرنســي قــد عمــل علــى تســمية القاضــي المســاند و حــدد أدواره‬
‫المساندة للتحكيم‪ ،‬فإن الم شرع المغربي وبالرغم من عدم تسميته لهذا القاضي‪ ،‬فإنه عمـل‬
‫على رسم جميع مالمحه وتشخيق أدواره المساندة ‪.‬‬

‫فالقاضي المساند‪ ،‬حـامي التفـاق التحكـيم وحائـل دون التحلـل غيـر المشـروع مـن‬
‫آثاره‪ ،‬كما أنه الملجأ لتشكيل الهيئة التحكيمية وتذليل الصعاب الحائلة دون انسيابيتها‪ ،‬كما‬
‫أنه العون المغيث للهيئة التحكيمية‪ ،‬ولألطراف متى تعثرت المحاكمة التحكيميـة‪ ،‬وكـذلك‬
‫متى احتاا الحكم التحكيمي لقوة اإلجبار‪. 1‬‬

‫‪ -1‬للمزيد الرجوع إلى نهال اللواح ‪ ،‬القاض ي الوطني والتحكيم التجاري الدولي‪ -‬دراسة مقارنة‪ ، -‬أطروحة لنيل الدكتوراه في القانون‬
‫الخاص‪ ،‬كلية العلوم القانونية والاقتصادية والاجتماعية بطنجة ‪. 4800-4804 ،‬‬
‫‪ 9‬الوسائل البديلة حلل النزاعات‪ :‬الصلح ‪ -‬التحكيم ‪ -‬الوساطة‬
‫د‪ .‬مصطفى بوجنة‬

‫والمالحظ هنا هو أن القضاء المغربـي وطـوال سـنوات تطبيـق القـانون ‪ ، 32.34‬قـد‬

‫لعب دوره المساند بكل إيجابية‪ ،‬باستثناء حاالت معزولة وقليلة جدا ‪.‬‬

‫املطلــــب ال ــــاني ‪ :‬القضــــاء مراقبــــا الةـ ــمان سـ ــلطان اإلرادة و ضـ ــمانات ا اكمــــة‬
‫التحكيمية‬

‫بالرغم من االختالف بـين طـرق الطعـن يف األحكـام التحكيميـة الداخليـة مـن جهـة‪،‬‬
‫والدولية منها من جهة ثانية‪ ،‬فان دعوى بطالن الحكم التحكيمي‪ ،‬تشكل أهم طريق للطعـن‬
‫يف األحكام التحكيمية بنوعيها الداخلي و الدولي ‪.‬‬

‫وبالرغم من االختالف الطفيف بين أسـباب الطعـن بـبطالن حكـم التحكـيم الـدولي‬
‫وحكم التحكيم الدولي‪ ،‬فإن طبيعة دعـوى الـبطالن تبقـى واحـدة‪ ،‬ذلـك أهنـا دعـوى مبتدئـة‬
‫مقدمة أمام محكمة االستئناف‪.‬‬

‫فدعوى بطالن حكم التحكيم لها سمايفا ومميزايفا المحددة يف‪:‬‬

‫أوال ‪ :‬الطعن بالبطالن من القواعد اآلمرة‬

‫نــق الفصــل ‪ 00-022‬يف مســتهله علــى أنــه وبــالرغم مــن كــل شــرط مخــالف ف ـإن‬
‫األحكام التحكيمية تكون قابلة للطعن بالبطالن ويقدم هذا الطعن طبقا للقواعد العادية أمام‬
‫محكمة االستئناف التي صدر يف دائريفا الحكم التحكيمي‪ ،‬فمؤدى هذا الفصـل أن المشـرع‬
‫المغربي مثله مثل معظم التشـريعات المقارنـة‪ 1‬منـع إمكانيـة التنـازل المسـبق عـن دعـوى‬
‫الــبطالن أو مــا يعــرف ب "شــرط االســتبعاد" أو ”‪ ، “Clause exclusion‬إذ يعتــه هــذا الشــرط‬
‫مخالفا للنظام العام ‪.2‬‬

‫ثانيا ‪ :‬الطعن بالبطالن طعن شكلي‬

‫بنصه على إمكانية الطعن يف حكم التحكيم عن طريق الطعن بالبطالن‪ ،‬فـإن المشـرع‬
‫المغربــي يكــون قــد ســاير التشــريعات المقارنــة التــي تنصــت علــى إمكانيــة الطعــن يف حكــم‬
‫التحكيم عن طريق الطعن بالبطالن‪.‬‬

‫‪ -1‬وهو نفس الاتجاه الذي سار عليه املشرع املصري في املادة ‪ 02‬من قانون التحكيم املصري‪ ،‬والتي نصت على أنه "ال يحول دون‬
‫قبول دعوى البطالن نزول مدعي البطالن عن حقه في رفعها قبل صدور حكم التحكيم"‪.‬‬
‫‪ - 2‬للمزيد الرجوع إلى ‪:‬‬
‫‪Thomas Clay ، Code de l'arbitrage commenté - Edition 2015،Lexis Nexis4800‬‬

‫الوسائل البديلة حلل النزاعات‪ :‬الصلح ‪ -‬التحكيم ‪ -‬الوساطة‬ ‫‪3‬‬

 ‫مداخل إصالح التحكيم التجاري باملغرب بني القانون واملمارسة‬

‫غير أنه وبالرغم من اندراجه تحت طائفة الطعون‪ ،‬فإن الطعن بالبطالن يختلف نطاقه‬
‫عن باقي الطعون األخرى مادام أن هـذا الطعـن هـو يف حقيقتـه طعـن شـكلي يتمحـور حـول‬
‫حكم التحكيم وال يمتد إلى النزاع موضوع الحكم التحكيمي‪.‬‬

‫فالقاضي المخـتق بنظـر دعـوى الـبطالن ال يعيـد فحـق مضـمون الحكـم بقصـد‬
‫تعديله‪ ،‬مهما كانت درجة عدم عدالته أو مهما كانت جسامة الغلط يف التقـدير الـذي ينتسـب‬
‫إل يه‪ ،‬وإنما ينظر إلى اإلجراءات السابقة أو المعاصرة لصدور الحكـم لتقريـر مشـروعيته مـن‬
‫عدمها‪.1‬‬

‫ويرجع إقصاء القضاء عـن مراجعـة حكـم التحكـيم مـن الناحيـة الموضـوعية إلـى أن‬
‫ذلك يحقق األهداف المرجوة من التحكيم كوسيلة سريعة و هنائية لفـض المنازعـات بعيـدا‬
‫عن ساحات المحاكم‪ ،‬وهو ما يتفق مع متطلبات استقرار المراكز القانونية‪.2‬‬

‫فــدعوى بطــالن حكــم التحكــيم تتعلــق يف مجملهــا بــالعيوب الشــكلية أو اإلجرائيــة‬

‫الخاصة بحكم التحكيم سواء تلك المتعلقة يف اإلجراءات التي أدت إلى إصـدار الحكـم أو‬
‫تلك التي الزمت إصداره‪ ،‬وسواء كانت عيوبا ذاتية يف الحكم باعتباره عمال إجرائيا شـكليا‪،‬‬
‫أو عيوبا يف اإلجراءات السابقة علـى صـدور الحكـم‪ ،‬كانعـدام اتفـاق التحكـيم أو بطالنـه أو‬
‫انتهائـه‪ ،‬وذلــك باعتبــار أن اتفــاق التحكـيم ال يخــرا عــن كونــه إجـراء مــن إجــراءات عمليــة‬
‫التحكــيم‪ ،‬أو كعــدم صــحة تشــكيل هيئــة التحكــيم أو تجاوزهــا ســلطتها أو عــدم مراعايف ـا‬
‫للمبادئ األساسية يف التقاضي أو لإلجراءات المتفق عليها أو المحددة بنق القانون‪ ،‬وهـذا‬
‫ما استقر عليه القضاء المغربي‪ ، 3‬ذلك أنه يف قرار لها اعتـهت محكمـة االسـتئناف التجاريـة‬
‫بالـدار البيضـاء عـن حــق "أن محكمـة االسـتئناف عنـدما تبــث يف دعـوى الطعـن بــالبطالن‬
‫تنحصر سلطتها يف البحث يف جدية أسباب البطالن المعتمدة من طرف طالبة البطالن مـن‬
‫عدمها‪ ،‬والواردة على سبيل الحصر يف الفصل ‪ 022-00‬من ق م م‪ ،‬وال يتعداها للنظـر يف‬

‫‪ -1‬بالنسبة لقانون التحكيم املغربي‪ ،‬فيما يتعلق بالتحكيم الدولي ينص الفصل ‪04.‬ـ‪ 02‬من هذا القانون على ما يلي‪" :‬ال تطبق‬
‫مقتضيات الفصل ‪04.‬ـ‪ 0.‬على الطعن بالبطالن" والفصل املذكور ‪04.‬ـ‪ 0.‬يتعلق بالتحكيم الداخلي الذي ينص على أن‪" :‬إذا‬
‫أبطلت محكمة الاستئناف الحكم التحكيمي‪ ،‬تبت في جوهر النزاع في إطار املهمة املسندة إلى الهيئة التحكيمية ما لم يصدر حكم‬
‫باإلبطال لغياب اتفاق التحكيم أو بطالنه"‪ .‬ونفس الش يء بالنسبة للقانون الفرنس ي‪ ،‬فإن طلب إبطال القرار التحكيمي الدولي‬
‫الصادر بفرنسا محصور بالحاالت الخمس وهي في كل حالة ال تترك أي مجال للغوص في أساس النزاع أو التصدي له‪ .‬انظر عبد‬
‫الحميد ألاحدب‪ :‬التحكيم الدولي‪ ،‬ج‪ ،4 .‬ص ‪.0.4‬‬
‫‪ -2‬أحمد السيد صاوي‪ :‬التحكيم طبقا للقانون رقم ‪ 4.‬لسنة ‪ 0112‬و أنظمة التحكيم الدولية‪ ،‬ص ‪.402‬‬
‫‪ -3‬للمزيد الرجوع إلى ‪ :‬مصطفى بونجة و نهال اللواح ‪ ،‬التعليق على قانون التحكيم في ضوء القضاء والفقه العربي والدولي‪،‬‬
‫منشورات املركز املغربي للتحكيم و منازعات ألاعمال‪ ،‬الطبعة ألاولى ‪. 4801‬‬
‫‪ 16‬الوسائل البديلة حلل النزاعات‪ :‬الصلح ‪ -‬التحكيم ‪ -‬الوساطة‬
‫د‪ .‬مصطفى بوجنة‬

‫موضـوع النـزاع أو مراقبــة سـالمة الحـل الــذي اتخذتـه الهيئـة التحكيميــة ممـا تبقـى معــه‬
‫الدفوع المثارة من طرف الطاعنة من قبيل الدفوع المتعلقـة بموضـوع النـزاع والتـي تـدخل‬
‫ضمن صالحية الهيئة التحكيمية التي بثت فيه‪ ،‬ويتعين تبعا لذلك استبعادها يف غيـر محلهـا‬
‫ويتعين ردها‪ ،‬والتصريح تبعا لذلك برفض الطلـب مـع إبقـاء الصـائر علـى رافعـه مـع األمـر‬
‫بتنفيذ الحكم التحكيمي موضـوع الطعـن بـالبطالن عمـال بمقتضـيات الفصـل ‪022 -02‬‬
‫ق م م"‪.1‬‬

‫املبحث الثاني‪ :‬تأثري غياب ثقافة التحكيم ووجود حمكم حمرتف على‬
‫فعالية التحكيم‬

‫كما سبق القول‪ ،‬فان وجود قضاء مناصر للتحكـيم لـيس وحـده كافيـا لضـمان فعاليـة‬
‫التحكــيم‪ ،‬فهــذه الفعاليــة مرتبطــة بشــكل كبيــر بوجــود ثقافــة للتحكــيم (المطلــب األول)‪،‬‬
‫وكذلك بوجود محكم محرتف (المطلب الثاين)‪.‬‬

‫املطلب األول‪ :‬الدور الفاعل ل قافة التحكيم‬

‫إن ثقافة التحكـيم ليسـت ترفـا فكريـا‪ ،‬ذلـك أن غياعـا يـنعكس سـلبا علـى الممارسـة‬
‫التحكيمية كلها‪ ،‬فاالعتقاد السائد والخاطئ المتمثـل يف كـون التحكـيم هـو وسـيلة ومرحلـة‬
‫اختياريــة وســابقة عــن اللجــوء إلــى القضــاء‪ ،‬يكــون الــدافع األساســي للغالبيــة العظمــى مــن‬
‫أطراف النزاع‪ ،‬ولعل السبب يف ذلك مرده إلى الـنق التشـريعي ذاتـه‪ ،‬فـالتحكيم مـنظم إلـى‬
‫جانب الوساطة االتفاقية بموجب قانون واحد‪ ،‬وهو نفس االتجاه الخاطئ الذي يسـير عليـه‬
‫مشروع مدونة التحكيم كذلك‪ ،‬غيـر أنـه وعنـد تـيقن غالبيـة األطـراف مـن الطبيعـة القضـائية‬
‫للتحكيم‪ ،‬عند بدء النزاع‪ ،‬نجد األطراف تبحث بشكل حثيث عن وسيلة للتخلق من شرط‬
‫التحكيم‪ ،‬وهذا ما يفسر كثرة ممارسة الطعون القضائية بخصوص نزاعات متفق على حلهـا‬
‫عــن طريــق التحكــيم ســلفا‪ ،‬وهــذا مــا يفســر كــذلك كثــرة الطعــون أمــام الهيئــات التحكيميــة‬
‫للتخلق من اتفاق التحكيم ‪.‬‬

‫ومن جهة أخرى فان كثرة حاالت الصياغة المعيبة لشـرط التحكـيم يف العقـد‪ ،‬تخلـق‬
‫يف غالب األحوال شروط تحكيم معتلة‪ ،‬أو عرقلة أمام انسـيابية العمليـة التحكيميـة‪ ،‬كمـا أن‬

‫‪ -1‬قرار محكمة الاستئناف التجارية بالدار البيضاء رقم‪ 0082 :‬الصادر بتاريخ‪ 4801/82/80 :‬في امللف رقم‪( 4801/0408/.82 :‬غير‬
‫منشور) ‪.‬‬

‫الوسائل البديلة حلل النزاعات‪ :‬الصلح ‪ -‬التحكيم ‪ -‬الوساطة‬ ‫‪11‬‬

 ‫مداخل إصالح التحكيم التجاري باملغرب بني القانون واملمارسة‬

‫غياب ثقافة التحكيم والعلم بطبيعته القضائية‪ ،‬يجعل الكثير من أطراف التحكـيم أمـام حالـة‬
‫صدور أحكام تحكيمية قطعية وجهيـة التنفيـذ‪ ،‬صـادرة يف حقهـم دون حضـورهم الطـوعي‬
‫لجهلهم بمساطر التحكيم ‪.‬‬

‫فالتحكيم ليس مجرد مسطرة لحل النزاع‪ ،‬بل أنه نظـام متكامـل و متشـعب ومركـب‪،‬‬
‫فأمام مطلع على فلسفة التحكيم و مطلع كذلك على القانون رقم ‪ ، 32.34‬باعتباره القانون‬
‫المنظم للتحكيم بالمغرب‪ ،‬تكمن حقيقة أخرى متمثلة يف أن هذا القـانون رقـم ‪ ، 32.34‬ال‬
‫يشكل القانون الوحيد واألوحد لتنظيم التحكـيم‪ ،‬بـل إن التحكـيم يف المغـرب‪ -‬ويف الكثيـر‬
‫من الحاالت ‪ -‬ال زال منظما كذلك بموجـب المقتضـيات المنظمـة للتحكـيم وفقـا لقـانون‬
‫المسطرة المدنية لسنة ‪.1225‬‬

‫فلقد حلت أحكام الفصول من ‪ 030‬إلى ‪ 022-23‬من القانون رقم ‪ ،32.34‬محـل‬

‫أحكام الباب الثامن بالقسـم الخـامس (الفصـول مـن ‪ 030‬إلـى ‪ )022‬مـن قـانون المسـطرة‬
‫المدنية المصادق عليه بالظهير الشريف المعتـه بمثابـة قـانون رقـم ‪ 1.25.552‬بتـاريخ ‪11‬‬
‫مــن رمضــان ‪ 22( 1025‬ســبتمه ‪ ،)1225‬والتــي تــم نســخها بمقتضــى المــادة األولــى مــن‬
‫القــانون رقــم ‪ 32.34‬الصــادر بتنفيــذه لهيــر شــريف رقــم ‪ 1.32.102‬بتــاريخ ‪ 12‬مــن ذي‬
‫الحجة ‪ 03( 1522‬نـوفمه‪ ، )2332‬غيـر أنـه وبـالرغم مـن دخـول مقتضـيات القـانون رقـم‬
‫‪ 32.34‬حيز التنفيذ بعد نشره بالجريدة الرسمية‪ ،‬فإنه وبمقتضى المادة الثانية من نفـس هـذا‬
‫القانون‪ ،‬فإ ن مقتضيات الباب الثامن من القسم الخامس مـن قـانون المسـطرة المدنيـة لسـنة‬
‫‪ ،1225‬تظل مطبقة بصورة انتقالية على‪:‬‬

‫‪ -‬اتفاقات التحكيم المهمة قبل تاريخ دخول هذا القانون حيز التنفيذ؛‬
‫‪ -‬الدعاوى التحكيمية الجارية أمام الهيئات التحكيمية أو المعلقة أمام المحـاكم يف‬
‫التاريخ المذكور إلى حين تسويتها النهائية واستنفاذ جميع طرق الطعن‪.‬‬

‫ولعل هذا المعطى يعطينا نتيجة متمثلة يف ازدواجية اإلطار القانوين المـنظم للتحكـيم‬
‫بــالمغرب‪ ،‬بــين القضــايا التــي ســتبقى خاضــعة لقــانون التحكــيم القــديم‪ ،‬والــذي هــو قــانون‬
‫المسطرة المدنية لسنة ‪ ،1225‬و القضايا التي ستكون خاضعة كليا لمقتضيات القانون رقـم‬
‫‪ ،32.34‬وهو الشيء الذي شكل ارتباكا واضحا على المستوى العملي‪ ،‬وهو الشـيء الـذي‬
‫دفع بواضعي مشروع مدونة التحكيم إلى محاولة التخفيف من هذا االرتباك‪.‬‬

‫الوسائل البديلة حلل النزاعات‪ :‬الصلح ‪ -‬التحكيم ‪ -‬الوساطة‬ ‫‪12‬‬

‫د‪ .‬مصطفى بوجنة‬

‫فبالرجوع إلى مقتضيات المادة ‪ 135‬من مشروع مدونة التحكيم نجـدها تـنق علـى‬
‫أن هذا القانون ينسخ مقتضيات قانون ‪ 32.34‬وكـل القـوانين التـي تتعـارم معـه‪ ،‬وكـذلك‬
‫الفقرة ‪ 5‬من المادة ‪ 4‬من القـانون رقـم ‪ 40.24‬القاضـي بإحـداث محـاكم تجاريـة‪ ،‬غيـر أنـه‬
‫وبموجب المادة ‪ 130‬من نفس المشروع‪ ،‬فإن مقتضيات الباب الثامن من القسـم الخـامس‬
‫مــن قــانون المســطرة المدنيــة ومقتضــيات القــانون ‪ 32.34‬الــذي عــدل وتمــم مقتضــيات‬
‫الفصول ‪ 030‬إلى ‪ 022‬من قانون المسطرة المدنية تظل مطبقة بصورة انتقالية على‪:‬‬

‫‪ -‬اتفاقيــات التحكــيم المهمــة يف لــل قــانون المســطرة المدنيــة أو يف لــل قــانون‬

‫‪ ،32.34‬حسب األحوال‪ ،‬قبل تاريخ دخول هذا القانون حيز التنفيذ‪.‬‬
‫‪ -‬القانون المسطري الذي كان سائدا أثناء إبرام اتفاقيات التحكيم‬
‫‪ -‬الـــدعاوى التحكيميـــة الجاريـــة أمـــام الهيئـــات التحكيميـــة أو المعلقـــة أمـــام‬
‫المحاكم يف التاريخ المذكور إلى حين تسويتها النهائية واستنفاذ جميع طرق‬
‫الطعن ‪.‬‬

‫ويف اعتقادنا ‪ ،‬فان هذا االرتباك مرده إلى الطبيعة المركبة للتحكـيم ‪ ،‬فـالتحكيم يعتـه‬
‫قانونا مسطريا بامتياز‪ .‬كما أنه‪ ،‬ويف نفس الوقت‪ ،‬فهو قانون موضوعي بامتياز‪.1‬‬

‫املطلب ال اني‪ :‬ا كم بني اهلواية و االةماف‬

‫انطالقا مـن مقتضـيات الفصـل ‪ 012‬مـن ق م م‪ ،‬فـإن التحكـيم يكـون إمـا خاصـا أو‬
‫مؤسساتيا‪ ،‬كما أنه يف حالة التحكيم الخاص‪ ،‬تتكفل الهيئـة التحكيميـة بتنظيمـه مـع تحديـد‬

‫‪ -1‬جاء في قرار محكمة النقض عدد ‪ 0/088‬الصادر بتاريخ‪ 4800/0/44 :‬في امللف عدد ‪ ( 4800/0/2/0024:‬بغرفتين ) ‪ ":‬حيث لئن‬
‫كانت ألاحكام الانتقالية تسبغ بمحدوديتها من حيث التطبيق في الزمان‪ ،‬فإن بدأ سريانها يحكمه مبدأي عدم رجعية‬
‫القوانين وأثرها الفوري ‪ ،‬واملحكمة مصدرة القرار املطعون فيه التي أوردت ضمن تعليالته أن طبيعة هذه ألاحكام في نازلة الحال ‪-‬‬
‫التي تؤطرها مقتضيات املادة الثانية من القانون رقم ‪ 80-80‬الصادر بتنفيذ القانون رقم ‪ 4.8..0.1‬بتاريخ ‪ 08‬نونبر‪،- 488.‬‬
‫تستلزم قراءة هذا املقتض ى القانوني بصورة متكاملة تجمع بين فقرتيه ألاولى والثانية وعدم تجزئة التعامل بين كلتيهما‪،‬‬
‫موضحة أن الفقرة ألاولى من ذات املادة الثانية املشار إليها تتحدث عن اتفاقات التحكيم من حيث موضوع الاتفاق الذي يبقى‬
‫خاضعا للمقتضيات القديمة التي نشأ الاتفاق في ظلها‪ ،‬وأن هذا القانون (رقم ‪ )80-80‬ال يطبق على اتفاقات التحكيم املبرمة‬
‫قبل دخوله حيز التنفيذ التي تظل خاضعة من حيث شروط صحتها للقانون امللغي ‪ ،‬غير انه يطبق على الدعاوى املقدمة‬
‫بعد دخوله حيز التنفيذ دون الدعاوى التحكيمية التي كانت جارية أمام الهيئات التحكيمية أو املعلقة أمام املحاكم في‬
‫تاريخ دخول هذا القانون حيز التنفيذ إلى حين تسويتها واستنفاذ طرق الطعن املتعلقة بها ‪ -‬للتميز بين املعيار الشكلي‬
‫واملوضوعي ‪ ، -‬مضيفة (املحكمة) أن الدعوى التحكيمية التي باشرتها املستأنفة قد تم رفعها أمام املحكمة الدولية التابعة‬
‫لغرفة التجارة الدولية بتاريخ ‪ .‬ماي ‪ ،4808‬وهو تاريخ الحق على نشر القانون الجديد رقم ‪ 80-80‬بالجريدة الرسمية‬
‫بتاريخ ‪ .‬دجنبر ‪ ،488.‬تكون قد راعت املبدأ السالف الذكر مؤسسة ذلك على ما استنتجته ‪ -‬وعن صواب ‪ -‬من أن‬
‫القانون الواجب إعماله في تحديد الجهة القضائية التي تعتبر مؤهلة قانونا للبت في الاختصاص في الاعتراف بالحكم التحكيمي‬
‫وتذييله بالصيغة التنفيذية هو القانون الجديد"‪.‬‬

‫الوسائل البديلة حلل النزاعات‪ :‬الصلح ‪ -‬التحكيم ‪ -‬الوساطة‬ ‫‪13‬‬

 ‫مداخل إصالح التحكيم التجاري باملغرب بني القانون واملمارسة‬

‫المســطرة الواجــب إتباعهــا مــا عــدا إذا اتفــق األطــراف علــى خــالف ذلــك أو اختــاروا نظــام‬
‫تحكيم معين‪ ،‬يف حـين أنـه يف حالـة التحكـيم المؤسسـي‪ ،‬فـإن المؤسسـة التحكيميـة تتـولى‬
‫تنظيمه وضمان حسن سيره طبقا لنظامها‪.‬‬

‫وإذا كانت جودة وفعالية التحكيم ترتبط بشكل كبير بمـدى وجـود محكـم محـرتف‪،‬‬
‫ومؤسسات تحكيمية محرتفة‪ ،‬فإن المالحظ هو غلبة طابع الهواية علـى مسـتوى الممارسـة‬
‫التحكيمية بالمغرب‪ ،‬سواء فيما يتعلق بالتحكيم الحر أو التحكيم المؤسسايت بالمغرب‪.‬‬
‫‪1‬‬
‫أوال ‪ :‬على مستوى التحكيم الحر‬

‫كان التحكيم يف الماضي هو التحكيم الذي ينظم بمناسـبة نـزاع معـين‪ ،‬أي مـا يسـمى‬
‫"بتحكيم الحاالت الخاصة ‪ ،"ad hoc‬دون اللجـوء إلـى خـدمات أي مركـز تحكيمـي دائـم‪،‬‬
‫وبالتالي فإنه نوع من التحكيم يبدأ باإلرادتين اللتين اتجهتا إلى اختيار التحكـيم ‪ ،‬ولكنهمـا‬
‫تحتاجان للبقاء مستمرتين على خيارهما‪ ،‬ألن هذا التحكيم يحتـاا السـتمرار التوافـق لكـي‬
‫يوضع موضع التنفيذ‪.‬‬

‫وعبء هذا التنفيذ وتنظيمه هو مسؤولية طريف النزاع‪ ،‬فكـل منهمـا يعـين محكمـا إذا‬
‫كانا قد اتفقا على ذلك‪.‬‬

‫وهذا النوع هو تحكيم الحاالت الخاصة ‪ ،ad hoc‬الـذي عـرف يف الماضـي ومـا يـزال‬
‫قائما حتى اآلن‪ .‬وبذلك فالتحكيم الحـر أو تحكـيم الحـاالت الخاصـة‪ ،‬يقصـد بـه التحكـيم‬
‫الذي يقوم فيه األطراف أنفسهم‪ ،‬ووفقا لما يخوله لهم القانون‪ ،‬باختيار المحكمين واختيـار‬
‫قواعد التحكيم و إجراءاته بعيدا عن أي مركز دائم أو مؤسسة دائمة للتحكيم‪.2‬‬

‫ولقد نق الفصل ‪ 021‬من ق م م على أنه "يجب على األشخاص الطبيعيين الـذين‬
‫يقومون اعتياديا أو يف إطار المهنة بمهـام المحكـم إمـا بصـورة منفـردة أو يف حظيـرة شـخق‬
‫معنوي يعته التحكيم أحد أغراضه االجتماعية‪ ،‬أن يصرحوا بـذلك إلـى الوكيـل العـام لـدى‬
‫محكمة االستئناف الواقع يف دائرة نفوذها محل إقامـة األشـخاص الطبيعيـين المـذكورين أو‬
‫المقر االجتماعي للشخق المعنوي‪.‬‬

‫‪ -1‬هناك من الفقه من يستعمل هذا املصطلح‪ :‬انظر أبو زيد رضوان‪ :‬ألاسس العامة في التحكيم التجاري الدولي‪ ،‬دار الفكر العربي‪،‬‬
‫‪ ،0100‬ص ‪ .40‬فتحي والي‪ :‬قانون التحكيم في النظرية و التطبيق‪ ،‬شركة الجالل للطباعة‪ ،‬منشأة املعارف باإلسكندرية‪ ،‬الطبعة‬
‫ألاولى ‪ ،488.‬ص ‪.00‬‬
‫‪ -2‬فتحي والي‪ :‬قانون التحكيم في النظرية و التطبيق‪ ،‬شركة الجالل للطباعة‪ ،‬منشأة املعارف باإلسكندرية‪ ،‬الطبعة ألاولى ‪،488.‬‬
‫ص ‪.00‬‬
‫‪ 14‬الوسائل البديلة حلل النزاعات‪ :‬الصلح ‪ -‬التحكيم ‪ -‬الوساطة‬
‫د‪ .‬مصطفى بوجنة‬

‫يسلم الوكيل العام وصال بالتصريح ويقيد المعنيين باألمر يف قائمـة المحكمـين لـدى‬
‫محكمة االستئناف المعنية وذلك بعد دراسة وضعيتهم"‪.‬‬

‫كما جاءت الرسالة الدورية الصادرة عـن السـيد وزيـر العـدل تحـت عـدد‪ 12‬س‪، 2‬‬
‫والموجهــة إلــى الســادة الرألســاء األولــين لمحــاكم االســتئناف والــوكالء العــامين لــديها‬
‫والرألســاء األولــين لمحــاكم االســتئناف التجاريــة والســيدين الرئيســين األولــين لمحكمتــي‬
‫االستئناف اإلدارية لشرح تطبيق مقتضيات الفصل ‪ 021‬من القـانون رقـم ‪ 32.34‬المتعلـق‬
‫بالتحكيم والوساطة االتفاقية وتوحيد تطبيق مقتضياته بين كافة محاكم المملكة‪.‬‬

‫فوفقا لهذه الرسالة الدورية‪ ،‬فإن القائمة المتحدث عنها يف الفصل ‪ 021‬مـن القـانون‬
‫رقـم ‪ ، 32.34‬ال تتعلــق ســوى بفئــة المحكمــين‪ ،‬وال تعنــي فئــة الوســطاء‪ ،‬كمــا ال صــلة لهــا‬
‫ببعض المقتضيات المشاعة مثل ما نق عليه المشرع يف المادة ‪ 402‬من مدونة الشغل التي‬
‫ورد فيها أنه "يعهد بإجراء التحكيم إلى حكم يختـاره األطـراف باتفـاق بيـنهم‪ ،‬ضـمن قائمـة‬
‫حكام تصدر بقرار للوزير المكلف بالشغل"‬

‫وإذا كنا نعـارم دائمـا المقتضـيات التـي جـاء عـا الفصـل ‪ 021‬مـن ق م م‪ ،‬وكـذلك‬
‫الرسـالة الدوريـة الصـادرة عـن السـيد وزيـر العـدل تحـت عـدد‪ 12‬س‪ ، 2‬وذلـك إيمانـا منـا‬
‫بالطبيعة الحرة للتحكيم‪ ،‬واحرتام إرادة األطراف يف اختيار محكمهم‪ ،‬وإيمانا منا كذلك بأن‬
‫التحكيم هـو مهمـة و لـيس مهنـة‪ ،‬فإ نـه ويف نفـس الوقـت فالممارسـة التحكيميـة أبانـت عـن‬
‫وجود محكمين ال يحملون من ثقافة التحكيم إال االسم‪ ،‬وهو الشيء الذي انعكس سلبا يف‬
‫الكثير مـن الحـاالت علـى مصـداقية التحكـيم وجـودة األحكـام التحكيميـة وبالتـالي ضـياع‬
‫الكثير من حقوق المحتكمين‪ ،‬فالتحكيم صنعة‪ ،‬فال يكفي للقيام به‪ ،‬االطالع على أبجديات‬
‫التحكيم‪ ،‬أو اكتساب ثقافة قانونية أو تقنية عامة ‪.‬‬

‫ثانيا ‪ :‬التحكيم المؤسسي‪: 1‬‬

‫يف هذا النوع من التحكيم‪ ،‬يتفق األطـراف علـى أن يـتم التحكـيم بواسـطة مركـز دائـم‬
‫للتحكيم أو مؤسسة تحكيم دائمة سواء كانت وطنية أو دولية‪ ،‬فيتم التحكيم وفقا لنظام هـذا‬

‫‪ -1‬هناك من الفقه من استعمل هذا املصطلح‪ :‬انظر على سبيل املثال فتحي والي‪ :‬قانون التحكيم في النظرية و التطبيق‪ ،‬شركة الجالل‬
‫للطباعة‪ ،‬منشأة املعارف باإلسكندرية‪ ،‬الطبعة ألاولى ‪ ،488.‬ص ‪.00‬‬

‫الوسائل البديلة حلل النزاعات‪ :‬الصلح ‪ -‬التحكيم ‪ -‬الوساطة‬ ‫‪12‬‬

 ‫مداخل إصالح التحكيم التجاري باملغرب بني القانون واملمارسة‬

‫المركــز و إجراءاتــه‪ ،‬وقــد يقــوم المركــز أيضــا بتعيــين المحكمــين أو أحــدهم حســب اتفــاق‬
‫الطرفين‪ ،‬أو يقوم بمراجعة حكم التحكيم حسب ما تنق عليه الئحته‪.1‬‬

‫ويجب التوضيح ‪ ،‬بأن هذه مؤسسة التحكيم تقوم بعمليـة التنظـيم واإلشـراف علـى‬
‫سير التحكيم‪ ،‬وليس ممارسة التحكيم مـن قبلهـا‪ ،‬ذلـك ألن األشـخاص الطبيعيـة هـي التـي‬
‫يمكــن أن تكــون محكمــا وتمــارس التحكــيم‪ ،‬وأن المؤسســة المــذكورة تعهــد األمــر إلــى‬
‫المحكمين الذين إما أن يكـون قـد تـم اختيـارهم مـن قبـل‪ ،‬أو أن اختيـارهم قـد تـم مـن قبـل‬
‫أطراف النزاع‪ ،‬وفقا لقواعدها أو للقواعد التـي اختارهـا األطـراف‪ ،‬وتقـوم المؤسسـة بتـوفير‬
‫الخدمات واألمور اإلدارية إلجراء عملية التحكـيم لقـاء أجـر محـدد عـادة بنسـبة مأويـة مـن‬
‫قيمة الموضوع الذي سيحسم بالتحكيم‪. 2‬‬

‫والمالحظ هنا هو غياب تـأطير قـانوين للتحكـيم المؤسسـي بـالمغرب‪ ،‬فباسـتثناء مـا‬
‫نصــت عليــه المــادة ‪ 5‬مــن القــانون المتعلــق بالنظــام األساســي لغــرف التجــارة والصــناعة‬
‫والخدمات‪ ،3‬هـذه المـادة التـي نصـت علـى أنـه "تكلـف الغـرف بمهـام ذات طـابع تمثيلـي‬
‫واستشــاري ومهــام متعلقــة بالــدعم والــرتويا‪ ......‬مهــام الــدعم والــرتويا وهــي كالتــالي‪:‬‬
‫إحــــداث مراكــــز للتحكــــيم والوســــاطة التجاريــــة؛ إحــــداث مراكــــز لإلعــــالم والتوثيــــق‬
‫االقتصادي‪ ، ".....‬نجد أن جـل مؤسسـات التحكـيم – إن لـم نقـل الكـل – تعمـل يف إطـار‬
‫قانوين ال يتماشى مع االحرتافية المرجوة للنهوم بالتحكيم ‪ ،‬ذلك أهنا تتخذ شـكل جمعيـة‬
‫طبقا للقانون المنظم للجمعيات بالمغرب ‪.‬‬

‫ويف األخير‪ ،‬ونحن يف انتظار صدور مدونـة التحكـيم بـالمغرب‪ ،‬نـرى أنـه مـن الـالزم‬
‫التفكيــر مليــا يف إعــادة تنظــيم منظومــة التحكــيم ككــل‪ ،‬ولــيس االكتفــاء بالتعــديل الشــكلي‬
‫لمقتضياته فقط‪.‬‬

‫‪ -1‬فتحي والي‪ :‬قانون التحكيم في النظرية والتطبيق‪ ،‬شركة الجالل للطباعة‪ ،‬منشأة املعارف باإلسكندرية‪ ،‬الطبعة ألاولى ‪،488.‬‬
‫ص‪.00‬‬
‫‪ -2‬فوزي محمد سامي‪ :‬التحكيم التجاري الدولي‪ ،‬دار الثقافة للنشر و التوزيع‪ ،‬عمان ‪ 011.‬ص ‪.40‬‬
‫‪ -3‬ظهير شريف رقم ‪ 0.00.81‬صادر في ‪ 08‬ربيع آلاخر ‪ 40( 0202‬فبراير ‪ )4800‬بتنفيذ القانون رقم ‪ 00.04‬املتعلق بالنظام ألاساس ي‬
‫لغرف التجارة والصناعة والخدمات‪ ،‬الجريدة الرسمية عدد ‪ .00.‬بتاريخ ‪ 1‬جمادى ألاولى ‪ 40( 0202‬مارس ‪ ،)4800‬ص ‪، 401.‬‬
‫واملعدل بموجب القانون رقم ‪ .4.00‬املتعلق بتغيير وتتميم القانون رقم ‪ 00.04‬املتعلق بالنظام ألاساس ي لغرف التجارة والصناعة‬
‫والخدمات الصادر بتنفيذه الظهير الشريف رقم ‪ 0.00.10‬بتاريخ ‪ 0.‬من شوال ‪ 0( 020.‬أغسطس ‪ ،)4800‬الجريدة الرسمية عدد‬
‫‪ .000‬مكرر بتاريخ ‪ 00‬شوال ‪ 2( 020.‬أغسطس ‪ ،)4800‬ص ‪ ،.002‬والقانون رقم ‪ .0.00‬القاض ي بتغيير املادة ‪ 08‬من القانون‬
‫رقم ‪ 00.04‬املتعلق بالنظام ألاساس ي لغرف التجارة والصناعة والخدمات الصادر بتنفيذه الظهير الشريف رقم ‪ 0.00..2‬بتاريخ ‪40‬‬
‫من ذي القعدة ‪ .( 0201‬أغسطس ‪ ،)4800‬الجريدة الرسمية عدد ‪ ..84‬بتاريخ ‪ 00‬ذو الحجة ‪ 40( 0201‬أغسطس ‪ ،)4800‬ص‬
‫‪.0..0‬‬
‫‪ 10‬الوسائل البديلة حلل النزاعات‪ :‬الصلح ‪ -‬التحكيم ‪ -‬الوساطة‬

‫)‪Powered by TCPDF (www.tcpdf.org‬‬