‫دورية علمية محكمة‬

‫‪ISSN:2658-8811‬‬
‫‪WWW.IDAAT.NET‬‬

‫************** تاريخ النشر ‪ 34 :‬نونبر ‪***************3232‬‬

‫عنابت املحايم الىَىُت‬
‫بكأن الؿلُت الخأصًتُت للمكؿل‬
‫في الهاهىن اإلاؿغبي‬
‫حمـ ـ ـ ـ ــاُ الـ ـ ـؼاي صيخىع في الحهىم‬
‫مىخضب نًاتي الضعحت الثاهُت بمدٌمت الاؾخئىاف بمغايل‬
‫أؾخاط ػاةغباإلاػهض الػالي للهًاء‬

‫مهضمت‪:‬‬
‫ًجب الخأيُض بضاًت غلى أن ًل مهاولت حؿعى إلهجاح مكغوغها ؤلانخهاصي بٍل الىؾاةل‬
‫الهاهىهُت‪ ،1‬مػخمضة في طلَ غلى الػىانغ اإلااصًت والتكغٍت زانت ما ًخػلو بهُام ألاحغاء‬

‫‪ 1‬ـ في زًم مىار اكخهاصي ٖالمي ٌٗغف يٗف فغم مدضوصة للكغل زانت في أػمت فيروؽ وىفُض ‪ ،19‬فئن الفهل ًٖ الٗمل ؾُيىن طا‬
‫وك٘ هبير ٖلى ألاحير وٍأزظ الفهل الظي ًخٗغى له ألاحير نىعجين‪:‬‬
‫ـ الهىعة ألاولى نىعة الفهل الخأصًبي الظي ًخسظه اإلاكغل في خم ألاحير اإلاغجىب لخُأ حؿُم‪.‬‬
‫ـ الهىعة الثاهُت الفهل الخٗؿفي الظي ًلىم فُه اإلاكغل بفهل ألاحير ولى لم ًغجىب أي زُأ‪.‬‬
‫بدىكُظ ألاوامغ التي جىحه ئليهم في ئَاع الخةػُت الهاهىهُت الىاحةت غليهم‪ ،‬جدهُها للمغ انةت‬
‫والخىحُه مً َغف اإلاكؿل‪.‬‬
‫وختى جٌىن لخػلُماث ناخب اإلاإؾؿت أزغ قػاُ لضي ألاحغاء قهض جم حػؼٍؼها بمجمىغت‬
‫مً آلالُاث الهاهىهُت حػغف بالػهىااث الخأصًتُت‪ 2‬والتي جخضعج خؿب حؿامت الخُأ اإلاغجٌب‬
‫مً َغف ألاححر‪.‬‬
‫وإطا ًاهذ الػهىااث الخأصًتُت التي ًمًٌ للمكؿل أن ًخسظها في ئَاع ؾلُخه الخأصًتُت‪،‬‬
‫باغخةاعها نكت مالػمت له لحؿً ؾحر اإلاإؾؿت أو اإلاهاولت‪ ،‬قان الاغتراف لها بهظه الؿلُت‬
‫ًٌمً في جكىٌٍ الضولت لؿلُتها في الػهاب للمإؾؿاث التي جيكأ في ظلها‪ ،‬أو أن أؾاؾها هى‬
‫هظغٍت اإلاكغوع الظي ًخُلب ؾلُت غلُا جكغى نىاغض وؾلىًاث ًخػحن اجةاغها مً نةل‬
‫ألاقغاص صازله‪ ،‬أو أهه ًخجلى في الخالػم الهاةم بحن الؿلُت واإلاؿإولُت وأن صغاةم هظه الؿلُت‬
‫ًٌمً في الخةػُت الهاهىهُت أو الانخهاصًت التي ججمؼ ألاححرباإلاكؿل ‪.‬‬
‫واالىظغ ئلى أزغ الػهىااث الخأصًتُت غلى الحُاة اإلاهىُت لألحغاء قان مضوهت الكؿل‬
‫اؾخدًغث مجمىغت مً الًماهاث الهاهىهُت ؾىاء الكٍلُت منها أو اإلاىيىغُت‪ ،‬ابخضاء مً‬
‫جدضًض ألاقػاُ التي حكٍل أزُاء مً َغف ألاححر و اهتهاء مً جتُان الػهىااث الخأصًتُت‪ ،‬والتي‬
‫جًمً لهم خو الضقاع غً أهكؿهم‪.‬‬
‫وااغخةاع أن املحايم الىَىُت حكٍل الىالًت الػامت لخىكُظ الالتزاماث الخػانضًت والهاهىهُت‬
‫لُغفي الػهض خالت مُل أخضهم‪ ،‬وماصام أن الجؼاء الخأصًبي الظي ًكغى غلى ألاححر هى حؼاء‬

‫وهٓغا للخٗىًٍاث التي ًيىن اإلاكغل ملؼما بأصائها لألحير في الحالت الثاهُت فئن أغلب اإلاكغلين ًخدُىىن الفغم إلًلإ الفهل الخأصًبي ٖلى ألاحغاء‬
‫الغاغبين في الاؾخغىاء ًٖ زضماتهم‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ إط أزل ألاحير بىاحباجه اإلاهىُت بٗضم أصاء الٗمل اإلاُلىب مىه بيل ٖىاًت أو اعجىب فٗال ًخٗاعى م٘ ما جىحبه كىاٖض خؿً الىُت أثىاء جىفُظ‬
‫التزاماجه الٗلضًت‪ ،‬أو زالف ملخًُاث الىٓام أو ٖاعى أوامغ أو حٗلُماث اإلاكغل أو أي شخو آزغ له ؾلُت اللُام بظلً أو مى٘ ألاحغاء‬
‫آلازغًٍ مً جأصًت واحباتهم مثال‪ ،‬فئن طلً ًغجب مؿؤولُخه ججاه مكغله وَؿمذ لهظا ألازير بئٖماٌ ؾلُخه الخأصًبُت اإلابيُت ٖلى هٓغٍت الخبُٗت‬
‫اللاهىهُت التي جيخج مباقغة ًٖ ٖلض الكغل‪.‬‬

‫‪1‬‬
‫جابؼ ألخٍام غهض الكؿل وناهىن الكؿل‪ً ،‬ان البض أن ًسًؼ لغنابتها‪ ،‬لظلَ جبرػ أهمُت هظا‬
‫اإلاىيىع زانت غىضما جإزغ هظه الؿلُت غلى مؿألت الحماًت الالػمت لألحغاء ؾىاء الػاصًحن‬
‫أو املحمُحن‪ ،3‬زم غلى مةضأ اؾخهغاعالكؿل مً حػؿل اإلاكؿل‪.‬‬
‫وهى ألامغ الظي ٌؿخلؼم جهؿُم هظه الضعاؾت ئلى مُلةحن ئزىحن‪ً ،‬خػلو ألاوُ بالحضًث غً‬
‫ؾلُت اإلاكؿل في اجساط الػهىااث الخأصًتُت يض ألاحغاء‪ ،‬أما الثاوي قُخمدىع خىُ عنابت‬
‫املحايم الىَىُت بكأن جُةُو الهىاغض الهاهىهُت الخانت بالؿلُت الخأصًتُت للمكؿل‪.‬‬
‫اإلاُلب ألاوُ‪ :‬نغاءة في ؾلُت اإلاكؿل في اجساط الػهىااث الخأصًتُت‬
‫لهض جًمىذ مضوهت الكؿل الػضًض مً الػهىااث الخأصًتُت ئال أنها لم جدضص هُام‬
‫جُةُهها بٌُكُت ًاقُت في ئَاع الؿلُت الخأصًتُت للمكؿل ( الكهغة ألاولى )‪ ،‬غلى الغؾم مً‬
‫ئلؼامها للمكؿل باخترام ئحغاءاث الخأصًب املحضصة ناهىها والتي حػض في خض طاتها يماهاث‬
‫لألححر‪ ،‬غىضما جهغعخو الضقاع ومىانكت ألاقػاُ اإلايؿىات ئلُه (الكهغة الثاهُت) ‪.‬‬
‫الكهغة ألاولى‪ :‬الػهىااث الخأصًتُت وهُام جُةُو الؿلُت الخأصًتُت للمكؿل‬
‫ئطا ًان اإلاكغع اإلاؿغبي خضص الػهىااث الخأصًتُت‪ ،‬ولم ًتريها لؿلُت اإلاكؿل اإلاُلهت (أوال)‪،‬‬
‫قاهه لم ًدضص ماهُت جلَ الؿلُت ومجاُ جُةُهها ( زاهُا )‪.‬‬

‫أوال ‪ :‬الػهىااث الخأصًتُت في الدكغَؼ اإلاؿغبي‬

‫‪ 3‬ـ إن اإلالهىص باألحير "املحمي" هى طلً الظي أفغص له اإلاكغٕ كىاٖض كاهىهُت زانت وطلً إما لهفت فُه‪ ،‬أو بالىٓغ لىيُٗت صحُت ًىحض ٖليها‪.‬‬
‫وإطا واهذ هظه الحماًت في ْل الدكغَ٘ اللضًم كض همذ فلِ مىضوب ألاحغاء وألاحيرة الحامل‪ ،‬فئن ما ًالخٔ في ْل مضوهت الكغل هى أن هظه‬
‫الحماًت امخضث أًًا لدكمل َبِب الكغل بضوعه‪ .‬وٖلى اٖخباع أن هظا ألازير وألاوٌ ًىحضان في ويُٗت زانت باإلالاولت فمىضوب ألاحغاء باٖخباعه‬
‫اإلاضاف٘ ًٖ ألاحغاء كض ًخٗغى للمًاًلاث مً َغف اإلاكغل الظي ٌؿعى ٖاصة إلى الحفاّ ٖلى الؿلُت الخأصًبُت التي ًخمخ٘ بها بُٗضا ًٖ أي‬
‫ٖلباث كض جدض مً ؾلُخه‪ .‬أما َبِب الكغل فباٖخباعه ملؼما بأصاء مهمخه بيل اؾخلالٌ وخغٍت وأن ال ًغاعي في طلً إال الاٖخباعاث الخانت بمهىخه‬
‫‪ 36‬فئهه ًخٗغى بضوعه للمًاًلاث مً َغف اإلاكغل‪ .‬وباليؿبت لألحيرة الحامل فاٖخباعا لحالتها الجؿماهُت والصحُت زالٌ جلً الفترة‪..‬‬

‫‪2‬‬
‫لهض خاوُ اإلاكغع اإلاؿغبي مً زالُ مهخًُاث مضوهت الكؿل أن ًإنل لػالناث قؿل‬
‫مؿخهغة بؿُت الىنىُ ئلى مىار اغماُ جأمً الؿلم الاحخماعي‪،4‬الغحىع ئلى مهخًُاث مضوهت‬
‫الكؿل‪ 5‬هجض آلان اإلااصة ‪ ،37‬قانها جخًمً مجمىغت مً الػهىااث الخأصًتُت التي ًمًٌ‬
‫للمكؿل اجساطها في خو ألاححر غىض اعجٍابه مسالكت أو زُأ منهي‪ ،6‬وهي غهىااث طاث َابؼ‬
‫مػىىي ونض ؾماها بػٌ الكهه بالػهىااث الُةُػُت وغهىااث طاث َابؼ منهي والتي حؿمى‬
‫أًًا غهىااث بالؿاًت مً حهت‪ ،‬يما جخمحز بالُابؼ الخضعٍجي خُث جغجتذ جضعٍجُا مً الػهىات‬
‫ألازل ئلى الػهىات ألاقض‪.‬‬
‫واالغحىع للماصة ‪ 37‬مً مضوهت الكؿل‪ً ،‬خأيض لىا أن اإلاكغع اإلاؿغبي نض ألغى الػهىات‬
‫اإلاالُت‪ ،‬وهي الػهىات التي نض جمـ ألاحغأو الامخُاػاث اإلاالُت‪.7‬‬

‫‪- 1‬الػهىااث اإلاػىىٍت‬

‫ًمًٌ خهغ الػهىااث اإلاػىىٍت بحن ؤلاهظاع والظي ًةهى مجغص جىتُه ألاححر مً املخالكت التي‬
‫اعجٌبها وجدظًغه مً مؿةت جٌغاعها‪ ،‬ألهه ؾِخػغى لػهىات أقض في خالت اؾخمغاع مسالكخه‬
‫أوامغناخب الػمل ‪.‬‬

‫‪ 4‬ـ نالح الضًً يًىف‪ ،‬بٌٗ الًىابِ اإلاُٗاعٍت لللًاء اإلاغغبي في مىاػٖاث الكغل‪ ،‬ملاٌ ميكىع بمجلت املحامي‪ ،‬الٗضص ‪ ،2020/57‬نفدت‬
‫‪ 15‬وما بٗضها‪.‬‬
‫‪ 5‬ـ جىضعج أهىإ الٗلىباث املخىلت للمكغل إًلاٖها ٖلى ألاحير جبٗا لُبُٗت وحجم الخُأ غير الجؿُم اإلاغجىب مً َغف ألاحير خؿب ما ههذ‬
‫ٖلى طلً اإلااصة ‪ 37‬و ‪ 38‬مً مضوهت الكغل وفًال ًٖ هظه الٗلىباث الخأصًبُت فئن اإلاكغل له ؾلُت فهل ألاحير فهال جأصًبُا في خاٌ اعجياب‬
‫هظا ألازير لخُأ حؿُم‪.‬‬
‫‪6‬ـُلهض بالؿلُت الخأصًبُت فغى كاٖضة ؾلىهُت ٖلى ألاحغاء الظًً ٌكخغلىن في مكغوٕ ما وطلً ًٖ َغٍم فغى حؼاءاث مُٗىت جىك٘ ٖلى املخل‬
‫بهظه اللاٖضة‪.‬‬
‫للمؼٍض مً ؤلاًًاح أهٓغ أؾخاطها دمحم الخالفي‪ ،‬الىؾُِ في ٖالكاث الكغل الفغصًت ‪ ،‬اإلاُبٗت والىعاكت الىَىُت ـ مغاهل‪ ،‬الُبٗت ألاولى‪،2004/‬‬
‫الهفدت ‪.420‬‬
‫‪ 7‬ـ دمحم ؾُٗض بىاوي‪ ،‬كاهىن الكغل باإلاغغب في يىء مضوهت الكغل‪ٖ ,‬الكاث الكغل الفغصًت الجؼء الثاوي املجلض الثاوي مُبٗت الىجاح الجضًضة‬
‫الضاع البًُاء‪َ ،‬بٗت ًىاًغ ‪ ،2007‬الهفدت ‪ 989‬وما بٗضها‪.‬‬

‫‪3‬‬
‫وحػض غهىات ؤلاهظاع مً مؿخجضاث مضوهت الكؿل‪ ،‬غلى الغؾم مً أنها لم جةحن نُؿت هظا‬
‫ؤلاهظاعوقٍله وهل ًمًٌ أن ًٌىن قكهُا أم ًخػحن أن ًٌىن مٌخىاا؟‬
‫زم هىاى غهىات الخىاُش ونض خضصتها اإلااصة ‪ 37‬مً مضوهت الكؿل‪ 8‬في زالر صعحاث‪:‬‬
‫الخىاُش الظي ًأحي بػض ؤلاهظاع‪ ،9‬والظي وإن ًان ال ًإزغ غلى اإلاهالح اإلااصًت اإلاةاقغة لألححر‬
‫قان له جأزحرا ؾحر مةاقغ غلى خُاجه اإلاهىُت بسهىم الترنُاث ومىانب اإلاؿإولُت وؾحرها‪،‬‬
‫وهى ما ًإيض غلى أن ألاححر الػاُ ؾحر مٌترر باإلهظاع اإلاىحه ئلُه ؾابها وصون أن ًًؼ خضا‬
‫للمسالكت أو الخُأ الظي اعجٌةه‪.10‬‬
‫الخىاُش الثاوي‪ :‬خُث هجض أن اإلاكغع اإلاؿغبي أهؼله مجزلت الخىنُل غً الكؿل مضة ال جخجاوػ‬
‫زماهُت أًام‪ ،‬مما ٌػني أهه ًىنؼ غلى املخالكاث ألايثر حؿامت مً جلَ التي ًىنؼ غليها الخىاُش‬
‫ألاوُ‪.‬‬
‫الخىاُش الثالث‪ :‬ونض أهؼله اإلاكغع اإلاؿغبي مجزلت الىهل مً مهلحت ئلى أزغي أو مً مإؾؿت‬
‫ئلى مإؾؿت أزغي‪.‬‬
‫واالىظغ الى غضم وحىص أًت نىاغض مؿُغٍت الجساط غهىات الخىاُش ألاوُ‪ ،‬قان مضوهت‬
‫الكؿل في الكهغة ألازحرة مً اإلااصة ‪ 37‬أخاَذ الخىاُش الثاوي والثالث باحغاءاث ويماهاث‬
‫مهمت‪. 11‬‬

‫‪ 8‬ـ ٖىض اعجياب ألاحير لخُأ حؿم فلض واهذ جىك٘ ٖلُه ٖلىبت الفهل الخأصًبي فىعا وصون ؾابم إهظاع وطلً خؿب الفهل ‪ 6‬مً الىٓام الىمىطجي‬
‫لىً مضوهت الكغل في فهلها ‪ 61‬كغعث أهه ًمىً فهل ألاحير صون مغاٖاة آحاٌ ؤلازُاع وصون حٗىٌٍ ًٖ طلً الفهل لىً بكغٍ اعجيابه للخُأ‬
‫الجؿُم‪ ،‬وكض هٓمذ اإلاؿُغة الٗامت للفهل الخأصًبي في اإلاىاص ‪ 62‬و ‪ 63‬و‪ 64‬و ‪.65‬‬
‫وبالىٓغ لخُىعة هظه اإلاؿُغة فلض اقترٍ اإلاكغٕ هظه اإلاىاص فيها ٖلى اإلاكغل ناخب اإلاباصعة في الفهل باخترام الكيلُاث اإلاخُلبت في هظه‬
‫اإلاؿُغة وهميز هىا بين مؿُغة الاؾخمإ إلى ألاحير‬
‫‪9‬‬
‫‪AbdeSlam SERROUKH, le pouvoir disciplinaire de l'employeur en France et au Maroc état comparative, thèse de doctorat de 3‬‬
‫ـ‪éme cycle droit social ،faculté de droit et des sciences politiques, Strasbourg juin 1985.page 180‬‬
‫‪ 10‬ـ فاَمت دمحم الغػاػ‪ ،‬قغح كاهىن الٗمل الجضًض‪ ،‬صاع النهًت الٗغبُت اللاهغة‪َ ،‬بٗت ‪ ،2004‬الهفدت ‪.221‬‬
‫‪ 11‬ـ ًمىً اللىٌ إن مؿُغة الفهل ًٖ الٗمل ٖغفذ الٗضًض مً الخُىعاث في ْل مضوهت الكغل باإلالاعهت م٘ ما وان ٖلُه الىي٘ في ْل الىٓام‬
‫الىمىطجي خُث وان الفهل ‪ 6‬مىه هى اإلاىٓم إلاؿُغة الفهل ًٖ الٗمل في كُاٖاث الهىاٖت و الخجاعة و اإلاهً الحغة‪ ،‬أما فهل الٗماٌ في كُإ‬

‫‪4‬‬
‫وٍمًٌ الهىُ ئن مىذ اإلاكؿل الخُاع بحن غهىات الخىاُش الثاوي أو الثالث وغهىااث‬
‫الخىنُل غً الػمل والىهل مً مهلحت ألزغي أو مً مإؾؿت ألزغي‪ ،‬أمغ ال ٌؿخهُم ومةضأ‬
‫الخضعج في جىنُؼ الػهىااث الخأصًتُت اإلاىهىم غليها في اإلااصة ‪ 38‬مً مضوهت الكؿل‪ ،‬ماصام‬
‫الخضعج ًهخط ي الةضء بالػهىات ألازل زم الػهىات ألاقض لًٌ اإلاكؿل نض ًسخاع غهىات‬
‫الخىنُل اإلاإنذ بضُ الخىاُش الثاوي‪.‬‬
‫‪- 2‬الػهىااث اإلاهىُت‬
‫الى انؼ أهه غىضما ًٌغع ألاححر اعجٍاب هكـ الخُأ الخأصًبي أو زُأ آزغ مخجاوػا بظلَ‬
‫الؿلُت الخىحيهُت للمكؿل‪ ،‬قان هظا ألازحر ال ًهل غىض خضوص الػهىااث اإلاػىىٍت بل ًيخهل‬
‫ئلى غهىااث أزغي جخجلى في جىنُل ألاححر مإنخا غً الػمل‪ ،‬يما زىلذ مضوهت الكؿل‬
‫للمكؿل غىض اؾدىكاط هظه الػهىااث صازل الؿىت أن ًهىم بكهل ألاححر‪.12‬‬
‫أـ الخىنُل اإلاإنذ غً الػمل‬
‫وٍههض به مىؼ الػامل غً الػمل مضة مػُىت وخغماهه زالُ هظه اإلاضة مً أحغه يجؼاء‬
‫غلى مسالكت اعجٌبها‪ ،‬وٍةضو أن اإلاكغع أيكى خماًت زانت غلى ألاحغاء في حمُؼ الهُاغاث‬
‫الخايػت إلاضوهت الكؿل‪ ،‬وطلَ بخدضًض مضة الخىنُل في زماهُت أًام‪.‬‬

‫الؼعاٖت فياهذ جؤَغه ملخًُاث كاهىهُت زانت (مغؾىم ‪ 6‬فبراًغ ‪ ،)1975‬و باليؿبت إلاؿخسضمي ملاوالث اللُإ الٗام هجض الفهل ‪ 54‬مً‬
‫مغؾىم ‪ 14‬هىهبر ‪.1963‬‬
‫‪ 12‬ـ ًمىً اللىٌ إن اإلاكغٕ في مضوهت الكغل عبِ بٌٗ ألافٗاٌ بالىخائج التي ًمىً أن جترجب ٖنها في جىُُف أزُاء ٖلى أنها حؿُمت أي أنها جغجبِ‬
‫بالىدُجت التي أصث إليها ومضي زُىعتها‪ ،‬بدُث ‪-‬مثال‪ً -‬جب أن ًيخج ًٖ إفكاء الؿغ اإلانهي يغع للملاولت أو أن ٖضم مغاٖاة جضابير خفٔ الصحت‬
‫والؿالمت أصي إلى زؿاعة وجغجب ٖىه يغع بخجهيزاث ومٗضاث اإلاؤؾؿت‪ ،‬وكض أيافذ اإلاضوهت بٌٗ ألازُاء التي اٖخبرتها حؿُمت هخٗاَي ماصة‬
‫مسضعة والخدغٌٍ ٖلى الفؿاص‪ .‬وهظا الخىحه الجضًض هظلً كض ًُغح ٖضة إقياالث ٖلى مؿخىي الخُبُم إط كض ًدهل الخدغٌٍ ٖلى الفؿاص‬
‫مً ػمُل لألحيرة ولِـ للمكغل الهفت في عف٘ الضٖىي‪ ،‬وٍمىً أن ًيىن الخدغٌٍ ٖلى الفؿاص مً أحير إلاكغلخه‪ ،‬إال أن ألاهثر قُىٖا هى‬
‫الخدغٌٍ مً كبل اإلاكغل يض ألاحيرة هٓغا إلاغهؼه وؾلُخه ٖليها‪ .‬ففي خالت مغاصعة ألاحيرة للٗمل بٗض أن ثبذ جدغًٍها ٖلى الفؿاص ًيىن الفهل‬
‫حٗؿفُا ومىحبا للخٗىٌٍ‪.‬‬

‫‪5‬‬
‫ؾحرأن هىاى اؾخثىاء واعصا في اإلااصة ‪ 12‬الظي ًهخط ي أهه غىض مسالكت ألاححر ألخٍام الكهغة‬
‫ألاولى مً اإلااصة ‪ 9‬أغاله‪ ،‬جخسظ في خهه غهىات الخىنُل إلاضة ؾةػت أًام‪ ،‬وفي خالت جٌغاعه‬
‫لىكـ املخالكت زالُ الؿىت جخسظ في خهه غهىات الخىنُل إلاضة زمؿت غكغ ًىما وفي خالت‬
‫جٌغاعه لىكـ املخالكت للمغة الثالثت‪ً ،‬مًٌ قهله نهاةُا غً الكؿل‪.‬‬
‫والى انؼ أهه متى ًاهذ ؾلُت اإلاكؿل مكىات بالخػؿل أو الخجاوػ جغجب غلى طلَ غضم‬
‫مكغوغُتها وهى ما نًذ به مدٌمت الاؾخئىاف بأًاصًغ ‪ 13‬ومما حاء في نغاع لها‪" :‬وخُث أن‬
‫الػمل الجضًض الظي ًلكه اإلاضعي‪ً ،‬سخلل ازخالقا حىهغٍا غً غمله ألانلي‪ ،‬ئط ههل مً‬
‫الخسهو في الؿُانت ئلى غمل ؾحر مخسهو يػامل غاصي وللهًاء عنابخه غلى مثل هظه‬
‫الهغاعاث‪.‬‬
‫وخُث ئن الخىنُكاث الىاججت غً غضم الامخثاُ للهغاع اإلاظيىع ؾحر قغغُت ماصام الهغاع‬
‫ألانلي لِـ يظلَ بضوعه" ‪.‬‬
‫لظلَ قان جىنُل ألاححر غً الػمل ٌػني حػلُو غهض الكؿل صون أن ٌػني قسخه‪ ،‬وهظا‬
‫ًةحن أن جدضًض اإلاضة الههىي للخىنل غً الكؿل ٌػض خضا مً الؿلُت الخأصًتُت للمكؿل ‪.‬‬
‫ب ـ الىهل مً مهلحت ئلى أزغي أو مً مإؾؿت ئلى أزغي‬
‫نض ًٌخىل هظا الىهل بػٌ الؿمىى وطلَ غلى مؿخىي جدضًض َةُػخه‪ ،‬بدُث ال وػغف‬
‫أخُاها متى ًضزل في ؾلُت الخىظُم والدؿُحر للمكؿل ومتي ٌػض حؼاء جأصًتُا؟ زانت وأن‬
‫مضوهت الكؿل لم جةحن أخٍام الىهل التي نض ًلجا لها عةِـ اإلاهاولت في ئَاعحؿُحرمهالحه‪.‬‬

‫‪ 13‬ـ كغاع مدىمت الاؾخئىاف بأواصًغ عكم ‪ 1069‬بخاعٍش ‪ 7‬ماي ‪ 1992‬ملف عكم ‪ ،357‬اوعصه ط ٖبض اللُُف زالفي الاحتهاص اللًائي في اإلااصة‬
‫الاحخماُٖت واإلاُبٗت والىعاكت الىَىُت‪ ،‬مغاهل‪ ،‬الُبٗت الاولى ‪ .2001‬الهفدت ‪.187‬‬

‫‪6‬‬
‫لظلَ قان اإلاكغع اإلاؿغبي أزض بػحن الاغخةاع الًغع الظي ًمًٌ أن ًلحو باألححر مً حغاء‬
‫ههله‪ ،‬قأوحب مغاغاة ؾًٌ ألاححر‪ ،‬يما ألؼم غىض اجساط غهىات الىهل اخترام مهخًُاث اإلااصة‬
‫‪ ،62‬وهى ًإيض خو ألاححرفي الضقاع غً هكؿه قُما وؿب الُه أزُاء مهىُت‪. 14‬‬
‫وإطا ًان ألاححر ال ٌؿخكُض مً الًماهاث وؤلاحغاءاث طاث الُابؼ الحماتي التي وقغتها مضوهت‬
‫الكؿل إلاىضوبي ألاحغاء في اإلااصجحن ‪ 457‬و ‪ 458‬جدذ َاةلت اغخةاع الىهل غضًم ألازغ‪ ،‬قان‬
‫الهًاء ًةهى هى الًماهت ألاؾاؾُت لحماًت ألاححر مً مسخلل أوحه الخػؿكاث التي ًمًٌ أن‬
‫جصحب هظا ؤلاحغاء الخأصًبي وهى ما نط ى به املجلـ ألاغلى في نغاع له‪15‬ومما حاء قُه‪" :‬لًٌ‬
‫خُث ئهه بالغحىع ئلى وزاةو اإلالل ًدةحن أن الُاغىت أباهذ بأن اإلاُلىب في الىهٌ نام بػمل‬
‫زُحر‪ ،‬وهى ئهماله لػمله وإغغايه غً الالخدام بالضاع الةًُاء بػض ههله ئلى هىاى‪ ،‬مما ًبرع‬
‫َغصه وإن ًاهذ أًضث اؾخػضاصها إلعحاغه ئلى غمله في الضاع الةًُاء التي لم ًغص الالخدام بها‬
‫ال في مهغغمله الهضًم‪.‬‬
‫وخُث ئن ههل ألاححر مً مضًىت ئلى أزغي صون اؾخكاصجه ماصًا مً هظا الىهل وصون أن‬
‫ًٌىن غهض الػمل ٌؿمذ بظلَ‪ ،‬قان َغصه مً أحل غضم الالخدام بالػمل الجضًض ٌػض غمال‬
‫حػؿكُا" ‪.‬‬
‫ج ـ الكهل مً الكؿل‬
‫ٌػض قهل ألاححر مً الكؿل‪ ،‬الػهىات الخأصًتُت ألازحرة التي ًمًٌ للمكؿل اجساطها في خهه‬
‫وطلَ بػض مغاغاة ناغضة الخضعج في الػهىات واإلاىهىم غليها في اإلااصة ‪ 38‬مً مضوهت الكؿل‪.‬‬

‫‪ 14‬ـ صهُا مباعهت‪ ،‬الًماهاث الدكغَُٗت في مىاحهت الٗلىباث الخأصًبُت‪ ،‬املجلت الالىتروهُت لىضواث مداهم فاؽ ‪ ،‬الٗضص ‪ ،2006/4‬الهفدت ‪.6‬‬
‫‪ 15‬ـ كغاع املجلـ ألاٖلى‪ٖ ،‬ضص ‪ ،2208‬بخاعٍش ‪ ،19990/9/24‬ملف عكم ‪ ،68/9895‬مجلت كًاء املجلـ ألاٖلى‪ ،‬الٗضص ‪ ،1992 /46‬الهفدت ‪-185‬‬
‫‪.186‬‬

‫‪7‬‬
‫وماصام هظا الكهل أو الُغص ًأزظ َابػا جأصًتُا‪ 16‬قال ًمًٌ اجساطه مً َغف اإلاكؿل غىض‬
‫اعجٍاب ألاححر الخُأ اإلانهي أو املخالكت مً الىهلت ألاولى َاإلاا أن طلَ الخُأ لم ًغم ئلى صعحت‬
‫الخُأ الجؿُم‪ ،‬يما أن اإلاكؿل ملؼم بازةاث مغوع ؾىت التي ٌؿخلؼمها اإلاكغع اإلاؿغبي الجساط‬
‫مهغعالكهل مً الػمل بػض ئغماُ الػهىااث الخأصًتُت ألازغي بكٍل جضعٍجي‪.17‬‬
‫زاهُا ‪ :‬هُام جُةُو ؾلُت اإلاكؿل الخأصًتُت‬
‫غلى الغؾم مً ؾً مهخًُاث ناهىهُت بسهىم الػهىااث الخأصًتُت‪ ،‬لخةهى ألاهظمت‬
‫الضازلُت للمهاولت والاجكانُاث الجماغُت يظلَ مً أهم مهاصع الؿلُت الخأصًتُت للمكؿل‬
‫في مىاحهت ألاحغاء‪ ،‬والتي جهاؽ في أؾلبها بُغٍهت غامت ؾحر واضحت‪ ،‬وناصعة غً ئعاصة مىكغصة‬
‫لغب الػمل‪ ،‬وال ًخم الدكاوعبكأن ويػها وجهغٍغها مؼ اإلامثلحن الىهابُحن أو مىضوبي ألاحغاء‪ ،‬في‬
‫خحن هىاى مً ًغي أن الػمل الهًاتي اؾخهغ غلى أن خهىم ألاححر في الىظام الضازلي‬
‫للمإؾؿت ًجب أال جهل غً الًماهاث املخىلت له ناهىها وغً الىظام الاحخماعي الػام ‪.‬‬
‫ومً اإلاػلىم أن اإلاكؿل هى ناخب الؿلُت الخأصًتُت‪ ،‬لًٌ الى انؼ الػملي ًٌكل بأهه‬
‫ؾالةا ما ًخم جكىٌٍ مماعؾت هظه الؿلُت لةػٌ عؤؾاء اإلاهالح‪ ،‬واالغحىع ئلى الىظام‬
‫الىمىطجي اإلالغى اإلاخػلو بهاهىن الكؿل‪ ،‬هجضه ًكغى غلى ألاحغاء الامخثاُ لغةِؿهم اإلاةاقغ‪،‬‬
‫وٍجب غلى اإلاكؿل ومؿاغضًه أًا ًاهذ مهىتهم الخأصب مؼ ألاحغاء‪ ،‬مما ًةحن أن اإلاكغع لم‬

‫‪ 16‬ـ بالغغم مً أن اإلاكغٕ اإلاغغبي لم ٌِٗ حٗغٍفا للخُأ الجؿُم إال أهه خضص بٌٗ الحاالث اٖخبرها هماطج ًٖ ألازُاء الجؿُمت أوعصها في اإلااصة‬
‫‪ 39‬مً مضوهت الكغل ٖلى ؾبُل اإلاثاٌ ال الحهغ‪ ،‬وجىو الفلغة ‪ 12‬منها‪ ”:‬إلحاق يغع حؿُم بالخجهيزاث أو اإلاىاص ألاولُت ٖمضا أو هدُجت إهماٌ‬
‫فاصح …‪. ”.‬‬
‫وبلغاءة الخُأ اإلاىهىم في اإلااصة ‪ 39‬مً مضوهت الكغل زانت الفلغة ‪ 12‬منها هجض أن اإلاكغٕ في اإلاضوهت كُض بٌٗ ألازُاء التي واهذ ٖامت‬
‫ومنها الحىم الهاصع ًٖ املحاهم الٗاصًت‪ ،‬وخهغ الؿبب في اعجياب حىدت ماؾت بالكغف و ألاماهت و آلاصاب الٗامت ٖلى أن ًهضع بكأنها خىم‬
‫نهائي وؾالب الحغٍت‪.‬‬
‫‪ 17‬ـ إطا واهذ مؿألت اخترام قيلُت حؿلُم ملغع الفهل لألحير أمغ ملغع حكغَُٗا ختى ًيىن هظا ألازير ٖاإلاا بالجؼاء اإلاىك٘ ٖلُه‪ ،‬فئن هىان خالت‬
‫اؾخثىاء ًمىً زاللها جىكُ٘ الفهل الخأصًبي صون مغاٖاة هظه الكيلُت في وكذ مٗين وهي خالت ألاحيرة الحامل خُث إٖخبرها اٖخبرها اإلاكغٕ خالت‬
‫إوؿاهُت وهجض طلً في ملخًُاث اإلااصة ‪ 159‬مً مضوهت الكغل في فلغتها الثالثت‪.‬‬

‫‪8‬‬
‫ًدضص بضنت اإلاماعؽ الحهُهي للؿلُت الخأصًتُت وجغيها مكاغت بحن الغةِـ اإلاةاقغ‬
‫ومؿاغضًه‪ ،‬مما ًجػل الهغاعاث الهاصعة في هظا ؤلاَاعنض ال جيةؼ مً عوح ؤلانالح والتهظًب ‪.‬‬
‫أما في مضوهت الكؿل قىجضها جدض وإن ًان نلُال مً هظا الخىؾؼ‪ ،‬وجأيض غلى أن الؿلُت‬
‫الخأصًتُت ًماعؾها أؾاؾا اإلاكؿل الظي هى عةِـ اإلاإؾؿت وخضه صون مؿاغضًه‪ ،‬مً طلَ ما‬
‫ههذ غلُه اإلااصة ‪ 63‬التي حاء قيها‪ٌ" :‬ؿلم مهغع الػهىااث الخأصًتُت الىاعصة في اإلااصة ‪ 37‬أغاله‬
‫أو مهغع الكهل ئلى ألاححر اإلاػني ًضا بُض " وهى ما ًكُض أن اإلاكؿل هى مً اجسظ الػهىات بىكؿه‬
‫وهى ملؼم بازةاث مبرعالكهل و إزةاث اصغاء أن ألاححرؾاصعقؿله‪.‬‬
‫وٍسًؼ للؿلُت الخأصًتُت للمكؿل حمُؼ ألاحغاء واإلاؿخسضمحن وألاَغ مهما ًاهذ عجبهم‬
‫وصعحاتهم‪ ،‬ويظا ألاحغاء اإلاىحىصًً في قترة جضعٍب أو ازخةاع‪ ،‬وألاحغاء الظًً ًغجةُىن باإلاهاولت‬
‫بمىحب غهض جمغًٍ أو حػلم مهىت ‪.‬‬
‫الكهغة الثاهُت‪ :‬عنابت املحايم الىَىُت غلى ؤلاحغاءاث الكٍلُت لخُةُو الػهىااث‬
‫الخأصًتُت‬
‫ال حضاُ في أن الهغاع الظي ًخسظه اإلاكؿل بكهل ألاححر غً غمله غلى ًىُىي غلى آزاع‬
‫وزُمت جمـ مهلحت ألاححر الانخهاصًت واؾخهغاع ألاوياع الاحخماغُت‪ ،‬وختى ال ًؼَـ غً مةضأ‬
‫الكغغُت في اجساط نغاعه أزىاء مماعؾخه لؿلُخه الخأصًتُت ألؼمه اإلاكغع أن ٌؿلم لألححر عؾالت‬
‫الكهل مخًمىت ألاؾةاب اإلابرعة لظلَ وأغُى هظا ألازحر خو اإلاىاػغت أمام املحايم الىَىُت‬
‫صازل أحل مػحن‪.‬‬
‫واالغحىع إلاضوهت الكؿل هجض أن اإلاكغع اغخبر أن اخترام بػٌ ؤلاحغاءاث الكٍلُت ًاف‬
‫إلؾهاٍ بػٌ الػهىااث الخأصًتُت‪ ،18‬في خحن هجضه ًكغى ئحغاءاث قٍلُت ئياقُت وطلَ‬

‫‪ 18‬ـ اإلاكغٕ ل م ًغجب أي حؼاء والحاٌ أن الفلغة ألاولى كض حاءث بهُغت الىحىب وألؼمذ اإلاكغل بئجاخت الفغنت لألحير مً أحل الضفإ ًٖ هفؿه‬
‫والاؾخمإ إلُه وان ما ًؤهض نُغت الىحىب هى ما ههذ ٖلُه ملخًُاث اإلااصة ‪ 64‬التي جىو ٖلى أهه " ًجب أن ًخًمً ملغع فهل ألاحير ألاؾباب‬
‫اإلابرعة الجساطه وجاعٍش الاؾخمإ إلُه مغفلا باملحًغ اإلاكاع إلُه في اإلااصة ‪ 62‬وهظا الفلغة ‪ 4‬مً اإلااصة ‪ 37‬التي جىو ٖلى أهه جُبم ٖلى الٗلىبخين‬
‫الىاعصجين في الفلغجين ‪ 3‬و ‪ 4‬مً هظه اإلااصة ملخًُاث اإلااصة ‪.62‬‬

‫‪9‬‬
‫ختى ًدؿم نغاع اإلاكؿل باإلاكغوغُت الهاهىهُت‪ ،‬لظلَ ما هي هظه ؤلاحغاءاث الكٍلُت التي‬
‫قغيها اإلاكغع غلى عب الػمل إلهؼاُ الػهىااث الهاهىهُت‪ ،‬وهى ما ؾىف هخُغم ئلُه ًالخالي‪:‬‬
‫أوال‪ :‬ؤلاحغاءاث الكٍلُت لخأصًب ؤلاحغاء الػاصًحن‬
‫الى انؼ أهه للىنىف غلى خهُهت الخُأ اإلاغجٌب مً َغف ألاححر قان اإلاكغع ألؼم اإلاكؿل‬
‫باالؾخماع ئلُه ومىاحهخه باألزُاء اإلاهترقت مً َغقه‪.‬‬
‫‪ -1‬اخترم مؿُغة الاؾخماع‬
‫لهض حاءث اإلااصة ‪ 62‬مً مضوهت الكؿل بمجمىغت مً ؤلاحغاءاث الكٍلُت مً بُنها ئجاخت‬
‫قغنت الاؾخماع لألححر‪ ،‬يما أنها اؾتهلذ بهُؿت الىحىب وهظا ًضقػىا ئلى الدؿاؤُ غً غضم‬
‫اخترام ؤلاحغاء اإلاظيىع‪ ،‬هل ًىحب الةُالن أم ؾحر طلَ؟ زم مً ًهؼ غلُه غبء ئزةاث غضم‬
‫اخترام مؿُغة الاؾخماع؟ هل ألاَغاف أم املحٌمت هي مً جثحره مً جلهاء هكؿها ماصامذ‬
‫الىهىم اإلاىظمت للػالناث الخػانضًت في اإلااصة الاحخماغُت مً الىظام الػام؟‬
‫ئن أهم الىخاةج التي ًمًٌ اؾخيةاَها مً اإلااصة اإلاظيىعة أغاله‪ ،‬هي أن اإلاكغع أوحب‬
‫الاؾخماع ئلى ألاححر مً َغف اإلاكؿل في خالت اعجٍابه زُأ ًىحب غهىات جأصًتُت أو مً ًىىب‬
‫غىه بدًىع ممثل ؤلاحغاء أو اإلامثل الىهابي الظي ًسخاعه ألاححر اإلاػني باألمغ لًٌ لم ًةحن‬
‫َغٍهت الاؾخضغاء هل َةها للكهىُ ‪ 37‬و‪ 38‬و‪ 39‬مً ناهىن اإلاؿُغة اإلاضهُت التي حػض‬
‫الكغَػت الػامت لإلحغاءاث الكٍلُت باغخةاعها أؾاؾا الىهىم اإلاىظمت للخةلُـ في اإلااصة‬
‫اإلاضهُت أم أن اإلاكؿل ٌػخمض في َغٍهت اؾخضغاء الاححرغلى الُغم الحضًثت في الاجهاُ؟‬
‫الحهُهت أن اإلاكغع حؿاقل غً طلَ وجغى الةاب مكخىخا غلى مهغاغُه لهالح اإلاكؿل مؼ‬
‫ألازظ بػحن الاغخةاع الُابؼ الحماتي الظي مً أحله ؾيذ نىاغض مضوهت الكؿل‪ ،‬وغلی الغؾم‬

‫وهىظا ًمىً اللىٌ إن نبغت الىو حاءث مُٗبت لىحىص جىاكٌ بين الفلغة ‪ 5‬مً اإلااصة ‪ 62‬التي حاءث بهفت الىحىب والفلغة ألازيرة التي‬
‫مىىذ ألاَغاف مً اللجىء إلى مفدل اقغل في خالت إطا عفٌ أخض ألاَغاف إحغاء أو إجمام هظه اإلاؿُغة وَؿدكف مً طلً أنها لم جغجب أي حؼاء‬
‫والحاٌ أن هىان جىاكًا بين الفلغة ‪ 1‬والفلغة الازيرة مً اإلااصة اإلاظوىعة‪.‬‬

‫‪11‬‬
‫مً طلَ الخؿُب الدكغَعي قاهه ًجب جُةُو ههىم مضوهت الكؿل باغخةاعها هو زام‬
‫قهي ألاولى بالخُةُو جهُضا بالهاغضة الكههُت التي جهىُ أن الػام ًغص غلى غمىمه ما لم ًغص‬
‫هو زام ًسههه‪ ،‬لًٌ مؼ ألازظ بػحن الاغخةاع الىهىم الىاعصة في ناهىن اإلاؿُغة اإلاضهُت‬
‫في مجاُ الخةلُـ‪.‬‬
‫يظلَ ًمًٌ اؾخيخاج أن اإلاكغع أغُى مهلت للمكؿل نهض التروي مً أحل غضم اجساط أي‬
‫غهىات جأصًتُت ختى ٌؿخمؼ لألححروالىنىف غلى خهُهت ألامغ‪.‬‬
‫قةالغحىع ئلى أخٍام الهًاء هجض ئحغاء الاؾخماع ئلى ألاححر هى ئحغاء قٌلي أؾاس ي‪ ،‬ئط‬
‫هجض نغاع ملحٌمت الىهٌ نًذ بما ًلي‪" :‬خُث جةحن صحت ما غابه الُالب غلى الهغاع‬
‫اإلاُػىن قُه طلَ أن اإلاُلىات نامذ بكهل ألاححر مً غمله بضغىي اعجٍابه زُأ حؿُم‬
‫ًخمثل في اؾتهالى ماصة مسضعة أزىاء الػمل خؿب ما اقاعث الُه في مدًغ الاؾخماع وعؾالت‬
‫الكهل اإلاضلى بهما‪.‬‬
‫في خحن اهه ال ًىحض يمً وزاةو اإلالل ما ًكُض جىحُه اؾخضغاء لألححر نهض الاؾخماع ئلُه‬
‫وال ًكُض جىنله بغؾالت الكهل وان مدٌمت الاؾخئىاف إلاا اغخبرث بأن الكغيت اخترمذ‬
‫مهخًُاث اإلاىاص ‪ 62‬و‪ 63‬و ‪ 64‬مً مضوهت الكؿل عؾم ئهٍاع اإلاؿخأهل غلُه طلَ وأن الحٌم‬
‫اإلاؿخأهل نض زغم اإلاهخًُاث اإلاظيىعة ًٌىن ما ئهتهذ ئلُه ؾحر مةني غلى أؾاؽ وزاعم‬
‫للمهخًُاث اإلاؿخضُ بها وما أزحر في الىؾُلت ألاولى مً الىؾُلت الثاهُت حضًغ باالغخةاع ومغجٌؼ‬
‫‪19‬‬
‫غلى اؾاؽ مما ٌػغيه للىهٌ وبؿٌ الىظغغً الكغع الثاوي مً الىؾُلت الثاهُت"‪.‬‬
‫وهٌظا ًدةحن أن اخترام مهخًُاث اإلااصة ‪ 62‬اإلاىظم إلاؿُغة الاؾخماع لألححر مً نةُل‬
‫الىحىب ال ًمًٌ الاؾخؿىاء غنها وإال ونػىا أمام و انػت الُغص الخػؿكي‪.‬‬

‫‪ 19‬ـ أوعصه ٖمغ اػوواع‪ ،‬كًاء مدىمت الىلٌ في مضوهت الكغل‪ ،‬الجؼء الغاب٘‪ ،‬الُبٗت الاولى ‪ ،2014‬نفدت‪ 65‬وما بٗضها‪.‬‬
‫وغي هلـ اإلالخًُاث هجض كغاع مدىمت الىلٌ‪ٖ ،‬ضص ‪ ،630‬بخاعٍش ‪ 8‬ماي ‪ ،2014‬في اإلالف ٖضص‪ ،2013/1/5/1250 :‬ميكىع بمجلت مدىمت‬
‫الىلٌ‪ٖ ،‬ضص ‪ ،2014/78‬نفدت ‪ 297‬وما بٗضها‪.‬‬

‫‪11‬‬
‫يظلَ هجض اإلااصة ‪ 63‬مً اإلاضوهت جهخط ي الخىنل الصخص ي لألححر بغؾالت الكهل‪ ،‬وهى‬
‫أمغ ًدُلىا غلى مؿُغة الخىنل الصخص ي للػهىات الؿالةت للحغٍت وقو مهخًُاث ناهىن‬
‫اإلاؿُغة الجىاةُت وًأهىا وكةه ألاححر بمغجٌب ألاغماُ ؤلاحغامُت‪ ،‬مؼ الػلم أن اإلاكغع ًان غلُه‬
‫أن ًكغى الخىنل الصخص ي لألححر لالؾخماع ئلُه ومىاحهخه بأزُاةه‪ ،‬ئياقت ئلى طلَ هجض‬
‫الخىهُو في هكـ اإلااصة ألازحرة ئلى الخىنل بغؾالت الكهل غً َغٍو البرًض اإلاًمىن وهى‬
‫ما لم جهًُه اإلااصة ‪ ،62‬لًٌ هى خالت ؾُاب ألاححر وغضم جىنله ؾىاء مً أحل الاؾخماع ئلُه‬
‫أو إلزةاعه بهغاع الكهل هل ًمًٌ الالخجاء ئلى مإؾؿت عةِـ املحٌمت نهض اؾخهضاع أمغ‬
‫بكخذ ملل جةلُغي باملحٌمت الابخضاةُت وختى لى جم طلَ ولم ًجض هكػا؟ هل ًمًٌ الالخجاء ئلى‬
‫مإؾؿت الهُم؟‬
‫الحهُهت لم هجض جكؿحرا لظلَ ؾىاء مً َغف الكهه أو الهًاء لًٌ في اغخهاصها أن‬
‫ههىم مضوهت الكؿل حاءث لحماًت الُغف الًػُل وهى ألاححر وزانت الظي ًدؿم بدؿً‬
‫هُت غىضما ٌػُهه ماوؼ مً الخىنل‪ ،‬واالخالي جًُؼ خهىنه بحن ؾلُت اإلاكؿل ومهخًُاث‬
‫ناهىن الكؿل والظغوف الانخهاصًت التي نض جىاحهه بػض قهله مً غمله‪.20‬‬
‫يما ًثاع ئقٍاُ آزغ وهى غلى مً ًهؼ غلُه غبء ئزاعة مؿُغة الاؾخماع‪ ،‬هل اإلاكؿل أم‬
‫ألاححرأم يالهما؟‬
‫بسهىم طلَ هجض نغاعا ملحٌمت الىهٌ‪ 21‬وهى نغاع خضًث نط ى بأن اإلاكغع ًان خغٍها‬
‫غلى أن ًٌىن مدًغ الاؾخماع صازل اإلاهاولت مً أحل جىقحر قغنت لألححر للضقاع غً هكؿه‬
‫خُث نًذ بما ًلي‪ً ":‬لؼم اإلاكغع بالخهُض بمؿُغة الكهل الخأصًبي اإلاىهىم غليها في الكغع‬
‫الخامـ مً مضوهت الكؿل واإلااصة ‪ 62‬مً بضًتها الى نهاًتها‪.‬‬

‫‪ 20‬ـ بكغي الٗلىي‪ ،‬الفهل الخٗؿفي لألحير ٖلى يىء الٗمل اللًائي‪ ،‬مُبٗت الىجاح الجضًضةـ الضاع البًُاء‪ ،‬الُبٗت‪ ،2007 /2‬الهفدت ‪173‬‬
‫و ما بٗضها‪.‬‬
‫‪ 21‬ـلغاع مدىمت الىلٌ ٖضص‪ 590‬بخاعٍش ‪ 11‬ابغٍل ‪ 2013‬في اإلالف الاحخماعي ٖضص ‪ ،20123/2/5/1191‬ميكىع ‪ٖ ،‬مغ أػوواع‪ ،‬الخىحهاث الىبري‬
‫ملحىمت الىلٌ في مضوهت الكغل‪ ،‬الجؼء الخامـ‪ ،‬نفدت ‪ 125‬وما بٗضها‪.‬‬

‫‪12‬‬
‫وجخمثل الؿاًت مً مؿُغة الكهل الخأصًبي جىقحر يماهاث لألححر مً زالُ ؤلاحغاءاث التي‬
‫أوحب اخترامها خماًت له مً حػؿل اإلاكؿل وججاوػه في اؾخػماُ ؾلُخه في ئنهاء غهض‬
‫الكؿل الظي ًغاُه باألححر جدذ َاةلت اغخةاع الكهل الظي ًخػغى له حػؿكُا وجتؿِ‬
‫مدٌمت الىهٌ عنابتها غلى مضي صحت وؾالمت مؿُغة الكهل الخأصًبي مً بضاًتها الى نهاًتها‪.‬‬
‫يما ًُغح حؿاؤُ آزغ‪ ،‬ما هى الحل في خالت ؾُاب مىضوب ألاحغاء أو اإلاىضوب الىهابي لػماُ‬
‫باإلاهاولت ألن ههىم مضوهت الكؿل ؾٌخذ غً طلَ‪.‬‬
‫‪ -2‬جةلُـ مهغعالػهىات لألححر‬
‫لهض أيضث اإلااصة ‪ 63‬مً مضوهت الكؿل غلى أن مهغع الػهىااث الخأصًتُت أو مهغع الكهل‬
‫ٌؿلم ئلى اإلاػني باألمغ شخهُا مهابل ونل أو ئلى اإلاػني باألمغ بىاؾُت عؾالت مًمىهت مؼ‬
‫ؤلاقػاعبالخىنل صازل أحل زماهُت وأعبػحن ؾاغت مً جاعٍش اجساط الهغاع‪.‬‬
‫ٌؿخكاص مً هظه اإلاهخًُاث أن ألاحل اإلاظيىع هى أحل ئزُاع واالخالي غضم اخترامه هٌىن‬
‫أمام زغم لهاغضة مؿُغٍت زانت‪.‬‬
‫نًذ مدٌمت الىهٌ ‪22‬بهظا الخهىم ما ًلي‪ :‬أهه ًجُب غلى اإلاكؿل الاصالء بما ًكُض‬
‫حؿلم ألاححر مهغع الكهل مً الػمل ًضا بُض بػضما عحؼ مدًغ جةلُؿه بىاؾُت اإلاكىى‬
‫الهًاتي بمالخظت املحل مؿلو باؾخمغاعخؿب جهغٍداث الجحران‬
‫ًجب غلى اإلاكؿل الاصالء بما ًكُض جةلُـ مهغع الكهل في ‪ 48‬ؾاغت اإلاىهىم غليها ناهىها‬
‫ًةضأ أحل الخةلُـ مً الُىم الظي اهخهل قُه اإلاكىى الهًاتي الى غىىاهه ولم ًجضه وما ًكُض‬
‫اجمام اإلاؿُغة باللجىء الى مكدل الكؿل جدذ َاةلت بُالن اإلاؿُغة اإلاخةػت للكهل الخأصًبي‬
‫َةها ألخٍام اإلااصجحن ‪ 62‬و ‪ 63‬مً م ف وما ًترجب غلى طلَ مً آزاع‪".‬‬

‫‪ 22‬ـ كغاع مدىمت الىلٌ ٖضصج‪ ،787‬بخاعٍش ‪ 23‬ماي ‪ ،2012‬في اإلالف الاحخماعي ٖضص ‪ ،2012/2/5/603‬ميكىع ‪ٖ ،‬مغ أػوواع‪ ،‬الخىحهاث الىبري‬
‫ملحىمت الىلٌ في مضوهت الكغل‪ ،‬الجؼء ‪ ،5‬نفدت ‪ 101‬وما بٗضها‪.‬‬

‫‪13‬‬
‫الى انؼ أن الحضًث ًجغها ئلى جدضًض مًمىن مهغع الكهل اإلابرع قمً زالُ جهكدىا‬
‫للملكاث الهًاةُت الغاةجت أمام مدايم الضاةغة الهًاةُت بمغايل في اإلااصة الاحخماغُت‬
‫هإيض أهه ًجب أن ًخًمً أؾةاب الكهل وألاؾةاب الضاغُت ئلى طلَ وٍخًمً ؤلاقاعة ئلى‬
‫خًىع ألاَغاف أو مً ًىىب غنهم ويظا ممثل ؤلاحغاء أو مىضوبهم وأزحرا ًغقو هظا اإلاهغع‬
‫بمدًغ الاؾخماع الظي ٌكاع قُه ئلى أنىاُ ألاححر اإلاغجٌب أخض ألازُاء التي جىحب ئخضي‬
‫الػهىااث اإلاهغعة ناهىها مً َغف عب الػمل‪.‬‬
‫زاهُا‪ :‬باليؿةت لإلحغاء املحمُحن‬
‫هىاى قئخحن مً ألاحغاء مىدهما اإلاكغع خماًت أيثر وهم ممثلي ألاحغاء وٍخػلو ألامغ‬
‫باإلاىضواحن واإلامثلحن الىهابُحن ويظا َةِب الكؿل وألاححرة الحامل‪.‬‬
‫‪ - 1‬باليؿةت إلاىضوبي ؤلاحغاء‬
‫مىضواى ألاحغاء‪ 23‬هم قئت ًخم اهخسابها وحىاا خؿب اإلااصة ‪ 434‬مً اإلاضوهت‪ ،‬وجخجلی مهمتهم‬
‫في جهضًغ الكٍاًاث الكغصًت اإلاخػلهت بظغوف الكؿل‪ ،‬وطلَ بغاِ الاجهاُ باإلاكؿل يما ًهىم‬
‫باخالتها ئلى الػىن اإلاٍلل بالخكخِل ئطا اؾخمغ الخالف بحن ألاححر واإلاكؿل‪ ،‬لظلَ هدؿاءُ‬
‫يُل حػامل اإلاكغع مؼ هظه الكئت مً الػماُ؟‬

‫‪ 23‬ـ مً اإلاٗلىم أهه بملخض ى الفهل ‪ 12‬مً ْهير ‪ 1962/10/29‬اإلاخٗلم بخمثُلُت ألاحغاء باإلاؤؾؿاث الهىاُٖت و الخجاعٍت والفالخُت و اإلاىجمُت‬
‫وأحغاء ؤلاهخساباث ألؼم اإلاكغٕ ناخب الٗمل بأن ًيىن ول هلل أو َغص مؤكذ أو نهائي أ جلغعه مضًغٍت اإلاؤؾؿت بكأن ول مىضوب مً اإلاؿخسضمين‬
‫عؾمُا أو هائب ألاحغاء ًجب ٖغيه فىعا ٖلى هٓغ الٗىن اإلايلف بخفخِل الكغل الظي ًبضي عأًه مٗلال باألؾباب‪.‬‬
‫وبالغحىٕ إلاضوهت الكغل فخجاوػث الجضٌ الظي أثاعجه اإلااصة ‪ 12‬الؿالفت الظهغ خىٌ مضي اٖخباع عأي مفدل الكغل إلؼامُا أو إزخُاعٍا‪ ،‬خُث‬
‫ههذ ٖلُه اإلااصة ‪ 457‬مً مضوهت الكغل‪ً ”:‬جب أن ًيىن ول إحغاء جأصًبي‪ٌٗ ،‬تزم اإلاكغل اجساصه في خم مىضوب ألاحغاء أنلُا أو هائبا‪ ،‬مىيىٕ‬
‫ملغع ًىافم ٖلُه الٗىن اإلايلف بخفخِل الكغل‪ ”..‬إلؼامُت اإلاىافلت الهغٍدت إلافدل الكغل ٖلى ملغع الفهل مما ًفُض بمفهىم املخالفت أن أي‬
‫ججاوػ لهظه اإلاىافلت ؾُجٗل الفهل غير مبرع‪ ،‬وٍفخذ الباب أمام املحىمت لخلضًغ وحىص ٖىانغ الخٗؿف في إنهاء ٖلض الكغل‪.‬‬

‫‪14‬‬
‫الحهُهت أن اإلااصة ‪ 457‬مً مضوهت الكؿل‪ 24‬جخًمً ئحغاءاث قٍلُت ئياقُت لإلحغاءاث‬
‫الػاصًت اإلاؿُغة في الكهل ‪ 62‬واإلاهغعة لإلحغاء الػاصًحن جخجلى في‪:‬‬
‫*ههل اإلاىضوب أو هاةةه مً مهلحت ئلى أزغي‪.‬‬
‫*ههل اإلاىضوب أو هاةةه مً قؿل ئلى آزغ‪.‬‬
‫*الخىنُل غً الػمل‪.‬‬
‫*الكهل غً الكؿل‪.‬‬
‫وهٌظا‪ ،‬هل ًههض بالترزُو اإلاى اقهت الٌخابُت مً َغف الػىن اإلاٍلل بالخكخِل أم‬
‫قهِ مجغص ؤلازةاع؟‬
‫ئن الترزُو الظي أحى به الكهل ‪ 457‬مً اإلاضوهت ًههض به اإلاى اقهت الٌخابُت طلَ أن‬
‫غضم نُام اإلاكؿل باإلحغاءاث الكٍلُت اإلاىهىم غليها في اإلااصة أغاله وبػضم خهىله غلى‬
‫مهغع يخابي مػلل مً َغف الػىن اإلاٍلل بخكخِل الكؿل نةل اجساط أي ئحغاء جأصًبي في خو‬
‫مىضوب ؤلاحغاء أنلي أو هاةب ًجػل املحٌمت في ؾنى غً الةدث في الخُأ اإلايؿىب لألححر‬
‫(مىضوب ؤلاحغاء) مً غضمه‪.‬‬
‫وهٌظا ًمًٌ الهىُ ئن نكت ألاححر يمىضوب جمىده خهاهت ناهىهُت جخمثل في غضم ئمٍاهُت‬
‫قهله مً غمله ئال بػض مى اقهت اإلاٍلل بالخكخِل لًٌ باإلاهابل هجض أن الكهل ‪ 459‬مً‬
‫اإلاضوهت جًمً مهخًُاث حضًضة ئط ايخكى بالخىهُو غلى ئلؼام اإلاكؿل باقػاع الػىن‬
‫اإلاٍلل بالخكخِل بالػهىات اإلاؼمؼ اجساطها في خالت انتراف مىضوب ؤلاحغاء زُأ حؿُم وغلى‬
‫الػىن اإلاظيىع أن ًهغع مػلال نغاعه باإلاى اقهت أو الغقٌ زالُ أحل زماهُت أًام ختى جاعٍش‬
‫ؤلاقػاع‪.‬‬

‫‪ 24‬ـ مىذ اللاهىن للىلابت ألاهثر جمثُال و التي خهلذ ٖلى ٖضص أهبر مً ألانىاث في الاهخساباث اإلاهىُت صازل اإلالاولت أو اإلاؤؾؿت الحم في حُٗين‬
‫ممثلين هلابُين لها مً بين أًٖاء اإلاىخب الىلابي‪.‬‬
‫وجىدهغ مهمت اإلامثل الىلابي خؿب اإلااصة ‪ 471‬مً مضوهت الكغل فُما ًلي ‪ …”:‬جلضًم اإلالف اإلاُلبي للمكغل أو مً ًىىب ٖىه و الضفإ ًٖ‬
‫اإلاُالب الجماُٖت و أحغاء اإلافاوياث خىلها و اإلاؿاهمت في إبغام ؤلاجفاكُت الجماُٖت‪.”..‬‬

‫‪15‬‬
‫وهجض أن مدٌمت الىهٌ نط ى بغقٌ الُلب وجدمُل الُالةت الهاةغ ئط حاء في ئخضي‬
‫خُثُاجه أن غضم اخترام اإلاؿُغة ؤلالؼامُت اإلاىهىم غليها في اإلااصة ‪ 457‬و‪ٌ 459‬ؿني املحٌمت‬
‫غً الةدث والخثتذ مً الخُأ اإلايؿىب للمُلىب (ألاححر) وهى ما َةهه الهغاع اإلاكاع ئلُه‬
‫(أغاله) مما ًجػله بما اهخهى ئلُه ؾلُما‪.25‬‬
‫‪- 2‬مكدل الكؿل‬
‫ٌػبر مكدل الكؿل مىظل جابؼ للىػاعة اإلاٍلكت بالدكؿُل صوعه صازل اإلاهاولت ًخجلى في‬
‫مغ انةت الهىاغض الهاهىهُت غً َغٍو جىحُه جىتُه يخابي في قٍل ئقػاع مٌخىب ًةحن قُه‬
‫املخالكت اإلاسجلت وٍجب أن ًٌىن ؤلاقػاع مإعزا ومىنػا غلُه مً نةل الػىن ومخًمىا أحال‬
‫لخىكُظ مدخىي الخىتُه‪ ،26‬وزانت اإلاىظمت لكهل ألاححر الظي اعجٌب أخض ألازُاء اإلاىحةت‬
‫لظلَ وٍىظغ في مضي مىيىغُت ألاؾةاب وجىاؾبها لًٌ الدؿاؤُ الظي ًثاع هىا في خالت اجساط‬
‫اإلاكؿل غهىات جأصًتُت في خو أححر ما جدذ ؾُاء أؾةاب ؾحر مىيىغُت‪ ،‬هل ًهىم مكدل‬
‫الكؿل بالُػً في طلَ الهغاع أم ًهخهغ صوعه غلى جهغٍب وحهاث الىظغ بحن اإلاكؿل وألاححر‬
‫اإلاخسظ في خهه الهغاع؟‬
‫الى انؼ أن صوع مكدل الكؿل هى الهُام بالخىقُو بحن اإلاكؿل وألاححر قهِ وفي خالت قكل‬
‫مداولت الهلح‪ ،‬قاهه ًمهض الُغٍو لألححر نهض اللجىء ئلى املحٌمت خؿب اإلااصة ‪ 41‬و‪ 532‬مً‬
‫اإلاضوهت‪.‬‬
‫قدؿب اإلااصة ‪ 64‬التي جهخط ي جىحُه وسخت مً مهغع الكهل أو الاؾخهالت ئلى الػىن‬
‫اإلاٍلل بالخكخِل خماًت ألاححرمً حػؿل اإلاكؿل في ئنهاء غهىص الكهل ؾحراملحضصة اإلاضة‪.‬‬

‫‪ 25‬ـ كغاع مدىمت الىلٌ ٖضص ‪ ،194‬بخاعٍش ‪ ،2012/2/2‬في اإلالف الاحخماعي ٖضص‪ ،2010/1/5/1012 :‬أوعصه ط‪/‬فُهل لٗمىم في ملاٌ جدذ ٖىىان‬
‫فهل ألاحير مً ٖمله بين الؿلُت الخأصًبُت والغكابت اللًائُت‪ ،‬ميكىع بمجلت اإلاُٗاع‪ٖ ،‬ضص ‪ ،2009/42‬نفدت ‪.40‬‬
‫‪ 26‬ـ مغؾىم عكم ‪ 2.08.702‬ناصع بخاعٍش ‪21‬ماي ‪ ، 2009‬مخٗلم بخدضًض قيلُاث جىحُه الخيبيهاث واإلاالخٓاث إلى اإلاكغل‪.‬‬
‫للمؼٍض مً ؤلاًًاح بكأهه أهٓغ‪ :‬مجلت اللًاء واللاهىن‪ ،‬الٗضص ‪ ،2010/157‬نفدت ‪ 215‬وما بٗضها‪.‬‬

‫‪16‬‬
‫و مهما ًان صوع مكدل الكؿل‪ ،‬قان اإلاكغع اؾخلؼم ئقػاعه ختى ًهىم بىاحةه صازل‬
‫اإلاػاصلت الثالزُت التي جهخط ي خماًت ألاححر مً ؾلُت اإلاكؿل وخماًت اإلاهلحت الانخهاصًت‬
‫لألححروللمهاولت جدذ عنابت نًاجىا ألاحالء‬
‫‪َ - 3‬ةِب الكؿل‬
‫ٌػض َةِب الكؿل مإؾؿت ناهىهُت هضقها خماًت ؤلاحغاء مً مساَغ ألامغاى اإلاهىُت‪،‬‬
‫ومً زالُ اإلااصة ‪ 313‬مً مضوهت الكؿل قاهه ًجب أن ًٌىن ًل ئحغاء جأصًبي ًكغيه اإلاكؿل‬
‫أو عةِـ اإلاهلحت الُةُت اإلاكتريت بحن اإلاهاوالث اجساطه في خو َةِب الكؿل مىيىع نغاع‬
‫ًى اقو غلُه الػىن اإلاٍلل بخكخِل الكؿل بػض أزظ عأي الُةِب مكدل‪.‬‬
‫و وهظا ًمٌىىا أن هُغح حؿاؤال حىهغٍا غً غضم جهغٍغ اإلاكغع ألي حؼاء ػحغي في خالت‬
‫مسالكت هظه اإلاهخًُاث اإلاظيىعة مما ًًػل الحماًت اإلاهغعة لهم ناهىها‪.‬‬
‫يظلَ قان اإلاكغع ؾاوي بحن حمُؼ الػهىااث التي ًمًٌ أن ًخسظها اإلاكؿل في خو َةِب‬
‫الكؿل‪.‬‬
‫‪ -4‬ألاححرة الحامل‬
‫ئن اإلاالخظ أن الاجكانُاث الضولُت نغعث خماًت ألاححرة الحامل‪ 27‬واإلاكغع اإلاؿغبي بضوعه‬
‫ًمىؼ ئنهاء غهض قؿل ألاححرة ؾىاء زالُ قترة الحمل أو بػض الىيؼ بأعبػت أؾابُؼ قغٍُت‬
‫ؤلاصالء بكهاصة َةُت جثتذ طلَ‪ ،‬لًٌ في اإلاهابل لم ًدُها بًماهاث ًاقُت مثلما غمل‬
‫باليؿةت إلامثل ؤلاحغاء وَةِب الكؿل‪.‬‬

‫‪ 27‬ـ َبلا إلالخًُاث اإلااصة ‪ 159‬مً مضوهت الكغل فئهه ال ًمىً إنهاء ٖلض قغل ألاحيرة التي ثبذ خملها بكهاصة َبُت ؾىاء اثىاء الحمل او بٗض‬
‫الىي٘ بأعبٗت ٖكغ أؾبىٖا‪ ،‬هما ال ًمىً للمكغل إنهاء ٖلض قغلها أثىاء فترة جىكفها ًٖ الكغل بؿبب وكىء خالت مغيُت ًٖ الحمل أو‬
‫الىفاؽ جثبتها بكهاصة َبُت لىً في خالت اعجيابها زُأ حؿُما فئهه ًمىىه إنهاء ٖلض قغلها قغٍُت ٖضم جبلُغها كغاع ؤلاٖفاء أثىاء فترة جىكف ٖلض‬
‫الكغل وهي الفترة املحضصة في ؾبٗت أؾابُ٘ كبل الىي٘ وؾبٗت أؾابُ٘ بٗض الىي٘‪ .45‬ومً خلها أال حؿخأهف الٗمل بٗض اهتهاء ‪ 14‬أؾبىٖا ألحل‬
‫جغبُت أوالصها قغٍُت أن حكٗغ اإلاكغل بظلً في أحل أكهاه زمؿت ٖكغ ًىما مً اهتهاء إحاػة ألامىمت وفي هظه الحالت فئن فترة جىكف الٗلض ال‬
‫جخجاوػ حؿٗين ًىما‪..‬‬

‫‪17‬‬
 ‫اإلاُلب الثاوي ‪ :‬عنابت املحايم الىَىُت بكأن الؿلُت الخأصًتُت للمكؿل‬
‫القَ أن ؤلاحغاءاث الكٍلُت الؿابهت التي عأًىاها واإلاُلىات مً أحل اجساط الػهىااث‬
‫الخأصًتُت‪ ،‬جدخاج ئلى جٌملتها بهىاغض مىيىغُت حػهب اجساط اإلاهغع الخأصًبي في خو ألاححر‪،‬‬
‫قمً خو هظا ألازحر َلب الحماًت الهًاةُت والُػً في الهغاعاث الهاصعة غً مكؿله في ئَاع‬
‫ؾلُخه الخأصًتُت واإلاُالةت بالؿاء الػهىات ؾحر اإلاكغوغت والغحىع الى الػمل أو اإلاُابت‬
‫بالخػىٌٍ‪.‬‬
‫لظلَ ًأحي صوع الهًاء مً أحل جدضًض مكهىم وَةُػت الخُأ الخأصًبي وجدضًض اإلالؼم‬
‫بازةاث اعجٍابه‪ ،‬لُظهغ لىا مضي ؾلُخه في جدضًض مالةمت الػهىات للخُأ (الكهغة ألاولى) يما‬
‫أن ئغماُ ؾلُت الهًاء الغنابُت هظه جغجب أزاعا جسخلل بدؿب زةىث أو غضم زةىث الخُأ‬
‫اإلاغجٌب في حاهب ألاححر(الكهغة الثاهُت) ‪.‬‬
‫الكهغة ألاولى ‪ :‬الغنابت الهًاةُت غلى مالةمت الػهىات للخُأ‬
‫ؾخهىم أوال بخدضًض الخُأ الخأصًبي‪ ،‬جم هيخهل للحضًث غً صوع الهًاء في جدضًض مالةمت‬
‫الػهىات الخُأ في ههُت زاهُت‪.‬‬
‫أوال ‪ :‬جدضًض الخُأ الخأصًبي‬
‫بضاًت لهض طهب اإلاكغع اإلاؿغبي الى أن مجمىغت مً ألاؾةاب ال ًمًٌ اغخةاعها مسالكاث‬
‫جٌىن مهضع غهىات جأصًتُت‪ ،‬ونض جىاولتها اإلااصة ‪ 36‬مً مضوهت الكؿل لٌىنها مً الحهىم‬
‫ألاؾاؾُت لألححر‪ ،‬يما أهه مً اإلاةاصب اإلاىهىم غليها في الاجكانُاث الضولُت للكؿل واإلاػخبرة‬
‫في الىظام الػام الاحخماعي‪ً ،‬االهخماء الىهابي أو مماعؾت مهمت مىضوبي ألاحغاء‪ ،‬أو ما ًخػلو‬
‫بالػغم أو الحالت الؼوحُت أو ألانل الىَني‪ ،‬وعؾم طلَ قاإلاكغع اإلاؿغبي لم ٌػغف الخُأ‬
‫الخأصًبي‪ ،‬ألامغالظي ًةهى مػه الهًاء مً وحىص الخُأ وصحخه ووؿتخه لألححر‪.‬‬
‫وغلى الػمىم جخضزل الؿلُت الخأصًتُت للمكؿل غىض ؤلازالُ باإلاهخًُاث الهاهىهُت أو‬
‫بمهخًُاث الاجكانُت الجماغُت أو الىظام الضازلي للمإؾؿت‪ ،‬ونض اغخبر أخض الكهه أن هظا‬
‫ؤلازالُ اإلاخمثل في الخُأ الخكُل أو الخُأ الجؿُم أو الخُأ الكاصح نض ًٌىن مً الهػب‬

‫‪18‬‬
‫جدضًض ًل نىل مىه بهكت صنُهت ماصام اإلاكغع نض هو غلى ألازُاء الجؿُمت غلى ؾتُل‬
‫اإلاثاُ ولم ًمحزبُنها واحن الكاصخت ولم ٌػِ أمثلت غلى ألازُاء الخكُكت ‪.‬‬
‫ولهظا قان جهضًغ ألازُاء التي ًإازظ بها ألاححر و آزاعها‪ً ،‬مًٌ للهاض ي أن ٌؿخيخجها مً‬
‫اإلامحزاث التي جدؿم بها الػالناث الكؿلُت‪ ،‬وأن ًكغػ جةػا لظلَ الػىانغ التي جبرػ الخُأ والتي‬
‫جخم مغ انةتها مً َغف مدٌمت الىهٌ‪. 28‬‬
‫وٍمًٌ الهىُ ئن الخُأ اإلاههىص هىا ؾىاء ًان هاججا غً ؤلاهماُ أو الخههحر أو غضم‬
‫الاخخُاٍ‪ ،‬أو غضم الخهُض باإلاهخًُاث الهاهىهُت أو بمهخًُاث الىظام الضازلي أو غهض‬
‫الكؿل أو اجكانُت الكؿل الجماغُت‪ ،‬أو هدُجت اإلاكهىم املخالل للخُأ الجؿُم وال غالنت له‬
‫بمكهىم بهىاغض اإلاؿإولُت‪.‬‬
‫ومً اإلاظاهغ الحماةُت لألححر في هظا ؤلاَاع أن اإلاكغع اإلاؿغبي حػل غبء ئزةاث الخُأ‬
‫الخأصًبي الظي ًغجٌةه ألاححر ًهؼ غلى غاجو اإلاكؿل وطلَ بمىحب اإلااصة ‪ 63‬مً مضوهت الكؿل ‪،‬‬
‫وهى ما خضا بأخض الكهه ئلى الهىُ ئن الهًاء اإلاؿغبي في بػٌ أخٍامه زىُ للمكؿل ئزةاث‬
‫الخُأ الخأصًبي بجمُؼ وؾاةل ؤلازةاث ‪.‬‬
‫وإطا ًاهذ مدٌمت الىهٌ اإلاؿغاُت‪ 29‬أنها نًذ في نغاع لها أهه‪ ... " :‬وخُث زتذ نضم ما‬
‫غابخه الىؾُلت‪ ،‬طلَ أن ألازُاء ؾحر مدضصة في الهاهىن الظي ال ًمىؼ أن ًٌىن الؿب اإلاىحه‬
‫ئلى ؾحرمىظكي الاصاعة والدؿُحرزُأ حؿُما يظلَ‪ ،‬ألن ًل مسالكت للًةاٍ وًل زُا ًغجٌةه‬
‫ألاححر ٌػغيه للخأصًب "‪ ،‬قانها مً مً حهت أزغي خضث مً ؾلُت اإلاكؿل الخأصًتُت وأيضث‬

‫‪ 28‬ـ كغاع ميكىع بمجلت مدىمت الاؾخئىاف بالضاع البًُاء‪ ،‬الٗضص‪ 2‬مُبٗت الىجاح الجضًضة الضاع البًُاء َبٗت ‪2012‬نفدت ‪.260‬‬
‫‪ 29‬ـ حاء في كغاع الغغفت الاحخماُٖت ملحىمت الىلٌ عكم ‪ ،22‬بخاعٍش ‪ 1997/1/14‬في اإلالف الاحخماعي ٖضص ‪ 1995/1/4/1003‬أهه ‪ ... " :‬وخُث ثبذ‬
‫نضق ما ٖابخه الىؾُلت‪ ،‬طلً أن ألازُاء غير مدضصة في اللاهىن الظي ال ًمى٘ أن ًيىن الؿب اإلاىحه إلى غير مىْفي الاصاعة والدؿُير زُا‬
‫حؿُما هظلً‪ ،‬ألن ول مسالفت للًباٍ‪ ،‬وول زُا ًغجىبه ألاحير ٌٗغيه للخأصًب ‪."...‬‬
‫ومً طلً أًًا ما حاء في كغاع الغغفت الاحخماُٖت ملحىمت الىلٌ عكم ‪ 196‬بخاعٍش ‪ ،1992/4/13‬في اإلالف الاحخماعي‪ٖ ،‬ضص ‪ 89/1003‬أهه ‪..." :‬‬
‫ومً جم ًيىن كًاة اإلاىيىٕ ملُضًً بما وعص في عؾالت الفهل مً ازُاء ميؿىبت إلى ألاحير‪ ،‬أما غيرها‪ ،‬فماصام لم ًىحض بها اهظاع فال ًمىً‬
‫اٖخباعها ومىاككتها "مجلت كًاء املجلـ الاٖلى الٗضص ‪ 1992 / 46‬الهفدت ‪198.‬‬

‫‪19‬‬
‫غلى أن مدايم اإلاىيىع ؾحر ملؼمت بالىنل الظي ٌػُُه اإلاكؿل للخُأ اإلايؿىب لألححر‬
‫بدُث ًٌىن مً ازخهانها ئغاصة جٌُُل َةُػت هظا الخُأ‪ ،‬و أيضث غلى أن مهغع الػهىات‬
‫الخأصًتُت زانت مهغع الكهل ‪ -‬هى مىاٍ ومىُلو مدٌمت اإلاىيىع في مىانكت الخُأ‬
‫واغخةاعه وجدضًض صعحخه ونض نًذ في نغاع لها أهه‪ ..." :‬ومً جم ًٌىن نًاة اإلاىيىع مهُضًً‬
‫بما وعص في عؾالت الكهل مً ازُاء ميؿىات ئلى ألاححر‪ ،‬أما ؾحرها‪ ،‬قماصام لم ًىحض بها اهظاع‬
‫قال ًمًٌ اغخةاعها ومىانكتها"‪.30‬‬
‫وٍمًٌ الهىُ ئن جهضًغ صعحت الخُأ اإلايؿىب لألححر‪ ،‬متى ٌػخبر مً ألازُاء الجؿُمت أو‬
‫مً ؾحر الجؿُمت‪ ،‬مؿألت مىيىع ٌؿخهل بها نًاء اإلاىيىع بخهضًغها وال عنابت للمجلـ‬
‫ألاغلى غلُه ئال مً خُث الخػلُل‪.‬‬
‫زاهُا‪ :‬مالءمت الػهىات الخُأ‬
‫ئن ؾلُت اإلاكؿل الخأصًتُت لِؿذ ؾلُت مُلهت‪ ،‬بل هي زايػت لغنابت الهًاء الكػلُت‬
‫إلاضي مكغوغُت الجؼاء مً حهت‪ ،‬ومضي جىاؾةه مؼ حؿامت املخالكت مً حهت أزغي‪ ،‬ونض ًاهذ‬
‫لضًه مى انل حض مخهضمت قملذ الىظغ في مالةمت الػهىات للخُأ‪ ،‬لخخجاوػه ئلى الحٌم بالؿاء‬
‫الػهىات اإلاخسظة لخهل ئلى ئمٍاهُت الحٌم بالؿاء غهىات اإلاكؿل و انتراح غهىات جأصًتُت جٌىن‬
‫مىاؾةت للخُأ اإلاغجٌب‪.‬‬
‫ونض حاء في نغاع مدٌمت ؤلاؾخئىاف بأًاصًغ‪ ..." :‬ئن نغاعجىنُل الػامل إلاضة ؾخت غكغ ًىما‬
‫هدُجت غضم امخثاله لهغاع الكهل بػض ئغالمه ٌػخبر جىنُكا ؾحر ناهىوي ماصام الهغاع ألانلي‬
‫لِـ يظلَ بضوعه مما ًخػحن مػه الحٌم بابُاله"‪.‬‬

‫‪ 30‬ـ أوعصهما‪:‬‬
‫ـ دمحم بفلير ‪ ،‬مضوهت الكغل والٗمل اللًائي اإلاغغبي‪ ،‬ميكىعاث صعاؾاث كًائُت‪ ،‬ؾلؿلت اللاهىن والٗمل اللًائي اإلاغغبُين‪ ،‬مُبٗت الىجاح‬
‫الجضًضة‪ ،‬الُبٗت ألاولى ‪ ،2011‬نفدت ‪.49‬‬
‫ـ دمحم بللير‪،‬مضوهت الكغل والٗمل اللًائي اإلاغغبي‪ ،‬مُبٗت الىجاح الجضًضة‪ ،‬الضاع البًُاء‪ ،‬الُبٗت ألاولى ؾىت ‪ .2011‬الهفدت ‪.137‬‬

‫‪21‬‬
‫ونض حاء في خٌم املحٌمت الابخضاةُت بالغااٍ بأهه ‪ ":‬وخُث ماصامذ اإلاضغُت نض خهلذ‬
‫غلى ؤلاطن بالخؿُب لؼٍاعة الُةِب‪ ،‬وٍخجلى طلَ مً زالُ الاَالع غلى بُانت الػمل التي‬
‫سجلذ غليها مضة الخؿُب‪ ...‬ألامغ الظي ًخػحن مػه الخهغٍذ بأن ألاحغاء الخأصًبي الهاصع في‬
‫خهها وهي غهىات الخىنُل غً الػمل إلاضة زماهُت أًام ال ًغجٌؼ غلى أي أؾاؽ‪ ،‬وٍخػحن‬
‫الخهغٍذ بالؿاةه" ‪.‬‬
‫وهٌظا هجض خٌما مدٌمت الضاع الةًُاء الابخضاةُت‪ 31‬التي نًذ بأهه‪" :‬ماصام سحب نىع‬
‫قمؿُت بىاؾُت آلت الخهىٍغ ال ٌكٍل زُأ حؿُما بل هى ٌؿحر مً اإلامًٌ اإلاػانةت غلُه‬
‫باهظاعاث يخابُت أو بىهل ألاححرئلى مهلحت أزغي " ‪.‬‬
‫ونض جىؾػذ مدٌمت الىهٌ في ئغماُ ؾلُت مدايم اإلاىيىع الهًاةُت وخهغث جضزل‬
‫نًاء اإلاىيىع في الىظغ في مضي وحىص الخُأ الخأصًبي ووؿتخه لألححر‪ ،‬جاعيت للمكؿل وخضه‬
‫ؾلُت جهضًغ الػهىات اإلاىاؾةت ‪ ،‬ونض نًذ في هظا ؤلاَاع "نًاة اإلاىيىع ال ًمٌنهم ان‬
‫ًغ انةىا ؾىي الخُأ اإلايؿىب لألححر‪ ،‬واإلابرع للجؼاء الخأصًبي‪ ،‬واضون أن ًٌىن بامٍانهم‬
‫جهلُهه أو ئلؿاؤه"‪.32‬‬
‫الكهغة الثاهُت ‪ :‬أزاعالغنابت الهًاةُت للؿلُت الخأصًتُت للمكؿل‬
‫بػض أن نغعها أن اإلاكغع ازًؼ الؿلُت الخأصًتُت للمكؿل لغنابت نًاةُت‪ ،‬هدؿاءُ في هظه‬
‫الكهغة غً آزاعهظه الغنابت‪.‬‬
‫أوال ‪ :‬خالت زةىث الخُأ الجؿُم‬
‫ئن خهىم ألاححر حؿخمض أؾاؾا مً الػهض الظي ًغاُه مؼ اإلاكؿل واالخالي قان أزاعه حؿغي‬
‫ئلى ؾاًت أزغ ًىم ماعؽ قُه الكؿل واالخالي ٌؿخدو ألاحغ غً مضة الػمل وال ًمًٌ للمكؿل‬
‫أن ًخدلل مىه بضغىي أهه اعجٌب أي زُأ جأصًبي‪.‬‬

‫‪ 31‬ـ خىم عكم ‪ ،23‬نضع بخاعٍش ‪ ،1985/01/10‬اوعصه ٖؼ ؾُٗض‪ ،‬مغح٘ ؾابم نفدت ‪95‬‬
‫‪ 32‬ـ ٖبض اللُُف زالفي‪ ،‬الىؾُِ في مضوهت الكغل ٖالكاث الكغل الفغصًت‪ ،‬ج ألاوٌ‪ ،‬اإلاُبٗت الىعاكت الىَىُت‪ ،‬مغاهل‪َ ،‬بٗت أولى‪ ،‬م ‪.436‬‬

‫‪21‬‬
‫وَؿخدو أًًا حػىًٍا غً مضة أًام الػمل ويظا غالوة ألانضمُت غً أًام الػمل اإلاخهلت‬
‫التي حاءث بها اإلااصة ‪ 354‬مً اإلاضوهت‪ ،‬يما ٌؿخكُض مً الػُلت الؿىىٍت َةها للماصة ‪ 25‬أًا‬
‫ًاهذ أؾةاب الكهل غً الكؿل ؾىاء ًان غهض الكؿل مدضص اإلاضة أم ؾحر طلَ صازل أحل‬
‫زماهُت أًام وؾىضها في طلَ اإلااصة ‪ 72‬مً اإلاضوهت التي حاءث بهُؿت الىحىب‪.‬‬
‫وٍمًٌ الهىُ ئن ؤلاقٍاُ الظي ًُغح هكؿه هىا‪ ،‬هل قهاصة الكؿل جمىذ لألححر جلهاةُا أم‬
‫البض مً َلبها قةالغحىع ئلى اإلااصة ‪ 72‬التي جهط ي بأن ٌؿلم اإلاكؿل لألححر قهاصة الكؿل هغي‬
‫اهه بضون َلبها حػض مً مؿخلؼماث الكهل غً الػمل وفي هكـ الؿُام هجض أن املحٌمت‬
‫الابخضاةُت بمغايل نًذ في خٌم لها‪ ":‬أن اإلاكؿل ًجب أن ًًؼ عهً ئقاعة ألاححر قهاصة‬
‫الكؿل جدذ َاةلت حػىًٍه في خالت الامخىاع"‪. 33‬‬
‫بػض قهل ألاححرغً غمله ًلتزم هظا ألازحربمجمىغت مً الالتزاماث أؾاؾُت وهي ًالخالي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ الالتزام بػضم اإلاىاقؿت‬
‫الى انؼ أن ألاححر الظي ٌؿخمغ في غمله مضة مً الؼمً صازل مهاولت ما ًٌدؿب مهاعاث‬
‫مهىُت واالخالي قهله مً غمله ًضقػه للةدث غً قؿل أزغ وهى ما خضا باإلاكغع في ئَاع‬
‫الهىاغض الػامت بالؼامه بػضم مىاقؿت اإلاكؿل ألاوُ ولخكاصي الىنىع في مثل هظه الحاالث‬
‫هجض اإلاكؿلحن في غهىص الكؿل التي ًبرمىنها مؼ ألاحغاء ًضعحىن أخض الةىىص قغٍ غضم‬
‫اإلاىاقؿت ؾىاء أزىاء ؾغٍان الػهض أو بػض اهتهاةه واالخالي هٌىن هىا في ئَاع اإلاؿإولُت الػهضًت‬
‫وٍخدمل ألاححراملخالل لةىض غضم اإلاىاقؿت مؿإولُخه‪.‬‬
‫‪ - 2‬الالتزام باعحاع الؿًٌ الىظُكي‬
‫ئلى حاهب ألاحغ ًمًٌ مىذ أخض ألاحغاء ؾًٌ بالهغب مً غمله لخهىنُت الكؿل الظي‬
‫ًهىم به لًٌ بػض ئنهاء غهض الػمل غً َغٍل الكهل واالخالي البض لألححر أن ًغحؼ الػهاع‬

‫‪ 33‬ـ أوعصه‪ ،‬دمحم ؾُٗض حغصوي‪ ،‬الُغص الخٗؿفي لألحير في ْل مضوهت الكغل واللًاء اإلاغغبي‪ ،‬مُبٗت ألامىُت‪ ،‬الغباٍ‪ ،‬الُبٗت ‪ ،2007/2‬نفدت‬
‫‪.208‬‬

‫‪22‬‬
‫الظي ًان ٌؿخكُض مىه صازل احل زالزت اقهغ مً جاعٍش ئنهاء الػهض وإال غض مخدىػا له بضون‬
‫وحه خو وٍدو اإلاكؿل أن ًلجأ للهًاء الؾخهضاع خٌم بُغص مدخال بضون ؾىض مؼ اإلاُالةت‬
‫بالخػىٌٍ ئن أمًٌ طلَ وقو اإلااصة ‪ 77‬مً اإلاضوهت‪.‬‬
‫زاهُا‪ :‬خالت الحٌم بػضم زةىث الخُأ الجؿُم‬
‫نض ًخػغى ألاححر للكهل جأصًبي غً الػمل هدُجت لخػؿل اإلاكؿل في ئَاع ؾلُخه‬
‫الخأصًتُت والتي اغخبرها اإلاكغع ؾحر مُلهت واالخالي ًدو له أن ًلجأ ئلى الهًاء نهض الحٌم له‬
‫بالخػىٌٍ اإلاؿخدو أو ئعحاغه لػمله‪.‬‬
‫‪ -1‬الحٌم باإلعحاع للػمل‬
‫لهض حاءث اإلااصة ‪ 41‬مً اإلاضوهت بمهخط ى حضًض مكاصه أن ألاححر الظي قهل غً الكؿل‬
‫لؿتب ٌػخبره حػؿكُا اللجىء ئلى مؿُغة الهلح الخمهُضي مً احل الغحىع ئلى الكؿل أو‬
‫الحهىُ غلى الخػىٌٍ ًدضص مةلؿه غلى أؾاؽ احغ قهغ وههل غً ًل ؾىت غمل أو حؼء‬
‫مً الؿىت غلى أن ال ًخػضی ؾهل ‪ 36‬قهغ‪.‬‬
‫وهٌظا قاألححر ًدو له عقؼ صغىي أمام املحٌمت املخخهت بػض اؾدىكاص الُغٍهت ؤلاصاعٍت‬
‫بمهاُ مٌخىب َةها إلاهخًُاث الكهل ‪ 31‬مً م‪.‬م‪.‬م ‪ ،‬مىيىغه الحٌم باإلعحاع أو‬
‫الخػىٌٍ أو هما مػا باؾخػماُ غةاعة اإلاُالةت أؾاؾا الحٌم باإلعحاع ئلى الػمل واخخُاَُا‬
‫الحٌم بخػىٌٍ مىاؾب لجبر الًغع الظي حػغى له مً حغاء قهله غً غمله بضون وحه‬
‫خو‪.‬‬
‫ؤلاقٍاُ الظي ًثاع هىا هل للمدٌمت أن جدٌم باإلعحاع للػمل مً جلهاء هكؿها أم البض مً‬
‫اإلاُالةت بظلَ مً َغف ألاححر اإلاضعي جهُضا بالكهل ‪ 3‬مً م م م التي جىو غلى أن الهًاء ال‬
‫ًتذ ئال في خضوص َلةاث ألاَغاف وال ٌؿىؽ له أن ًكؿغجلهاةُا مىيىع أو ؾتب الُلب‪.‬‬

‫‪23‬‬
‫هظا ًضقػىا للحضًث غً مهخًُاث مضوهت الكؿل اإلاخػلهت بالؿلُت الخأصًتُت للمكؿل‬
‫مخػلهت بالىظام الػام أم ؾحر طلَ قمً زالُ نغاع مدٌمت الىهٌ‪ 34‬الظي نط ى قُه‪ " :‬نضوع‬
‫خٌم نط ى غلى اإلاكؿل باعحاع ألاححر الى مهغ غمله وامخىاع ألاوُ غً جىكُظه عؾم ؾلىى هظا‬
‫ألازحر إلاؿُغة الخىكُظ الش يء الظي ايُغ مػه ألاححر الى عقؼ صغىي عامُت ئلى أصاء الخػىٌٍ‬
‫غً الكهل الخػؿكي ًٌىن ؤلاَاع الظي جم قُه عقؼ الضغىي هى ئَاع الخػىٌٍ غً الكهل ال‬
‫الخىظغوالةدث في أؾةاب وظغوف "‪.‬‬
‫ًخطح أن مً له مهلحت أن ًثحره واالخالي ال ًخػلو بالىظام الػام خُث ًمًٌ للمدٌمت‬
‫الاؾدىاص ئليها مً جلهاء هكؿها وال ًمًٌ جٌُُل الهىاغض اإلاىًمت للؿلُت الخأصًتُت للمكؿل‬
‫ئزالالث قٍلُت ومؿُغٍت َةها للكهل ‪ 49‬مً م م م ماصام أن الةىن واضح بحن اإلاؿُغجحن‬
‫مً خُث ألاؾاؽ الهاهىوي ويظا الُةُػت (ناغضة مىيىغُت مؼ ناغضة مؿُغٍت)‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ الحهىُ غلى الخػىًٍاث‬
‫ًُغح الدؿاؤُ الخالي‪ :‬ماهي الخػىًٍاث التي جمًٌ للمدٌمت أن جهط ي بها لألححر في خالت‬
‫قهله بضون مبرعًظيغ؟‬
‫مً بحن الخػىًٍاث اإلاهغعة مً زالُ مهخًُاث مضوهت الكؿل هجض الخػىٌٍ غً أحل‬
‫ؤلازُاعويضا الخػىٌٍ غً الكهل وغً الًغع‪.‬‬
‫قةاليؿةت لألوُ ًجض أؾاؾه في الكهل ‪ 43‬اص ًجب أال ًهل غً زماهُت أًام أما الثاوي قهض‬
‫جىلذ الكهىُ مً ‪ 52‬الى ‪ 64‬جدضًض قغوَه ويُكُت خؿابه أما الخػىٌٍ غً الًغع قان‬
‫اإلااصة ‪ 41‬خضصث ألاؾـ التي ًمًٌ أن ًسًؼ لها جهضًغه‪.‬‬

‫‪ 34‬ـ كغاع مدىمت الىلٌ‪ٖ ،‬ضص ‪ ،586‬بخاعٍش ‪ 11‬أبغٍل ‪ ،2013‬في اإلالف الاحخماعي ‪ ،2011/1/5/864‬ميكىع بمجلت املحامي ٖضص‪،2020/75‬‬

‫‪24‬‬
 ‫زاجمت‬
‫لهض خاولذ هظه الضعاؾت جتُان و إبغاػ مظاهغ جضزل الهًاء إلاغ انةت الؿلُت الخأصًتُت‬
‫اإلاكؿل‪ .‬ؾحر أن اإلاهخًُاث الدكغَػُت في خض طاتها جُغح غضة ئقٍاالث أهمها‪ ،‬أن الػهىااث‬
‫الخأصًتُت ال جهخهغ غلى ألازُاء الجؿُمت بل غلى ًل زُا ًغجٌةه ألاححر ولى ًان مسالكت‬
‫زكُكت‪ ،‬مما ٌؿهل مً ونىُ اإلاكؿل لػهىات الكهل الخأصًبي‪ .‬وآن مؿُغة الاؾخماع لألححر‬
‫لم جدِ بًماهاث ناهىهُت ناعمت زانت ما ًخػلو بُغٍهت الخةلُـ‪ ،‬هاهَُ غً مؿُغة‬
‫الهلح التي جةهى بضون قاةضة ماصام لم ًدضص اإلاكغع الجؼاء اإلاترجب غً غضم اخترامها عؾم‬
‫أهمُتها الةالؿت‪.‬‬
‫وإطا أيكىا ئلى طلَ الخًاعب الحانل بحن مدايم اإلاىيىع ومدٌمت الىهٌ خىُ‬
‫نالخُت الهًاء الاحخماعي إلاغ انةت وحػضًل أو ئلؿاء الػهىات الخأصًتُت ئياقت ئلى الخًاعب‬
‫خىُ نالخُخه لخدضًض الىنل الحهُهي واإلاىاؾب للخُأ اإلاغجٌب مً َغف ألاححر واظلَ‬
‫ههل ئلى اؾخيخاج غام مكاصه أن املحايم الىَىُت لم جٌكل لألححر الحماًت الالػمت واإلاىخظغة‬
‫مً الخجاوػاث التي نض جُاُ الؿلُت الخأصًتُت للمكؿل‪.‬‬

‫‪25‬‬