Professional Documents
Culture Documents
Remembrement
Remembrement
اإلشكالـيـات القانــونــيـــة
-القسمـــــــة نموذجا-
1
إف العقار ىو الشيء الثابت المستقر بحيزه بحيث ال يمكف نقمو مف مكاف إلى مكاف آخر ،
فاف األرض ىي خير مثاؿ لمعقار ألنيا ثابتة مستقرة بحيزىا .1
و األرض إما اف تكوف أرضا فضاء عارية او أرضا زراعية تنبت ثما ار او تغرس فييا
فالمالؾ ليا يستطيع اف يفعؿ في األرض الممموكة لو ما يشاء إال ما ينيى عنو القانوف .
و في ىذا اإلطار يالحظ أف نصوصا قانونية كثيرة أوردت قيودا عمى حؽ الممكية لعؿ
أبرزىا فيما يخص األراضي الزراعية السقوية و البورية قوانيف الضـ التي وضعت اثر استرجاع
المغرب لألراضي مف المعمريف األجانب ألجؿ التنمية الفالحية التي عدت و تعد أىـ أولويات
و لقد حددت مجموعة مف القوانيف النظاـ القانوني لياتو األراضي لكف رغـ ذلؾ عرؼ ىذا
الجمو سنحاوؿ اف نتناوؿ مف خالؿ ىاتو الدراسة اإلشكاليات القانونية المتعمقة بأراضي
الضـ السقوية و البورية فيما يتعمؽ بالقسمة باعتبارىا محور الصعوبات المرتبطة بقوانيف سنت
و يشكؿ ىذا الموضوع اىمية نظرية بالغة لقمة الدراسات التي اىتمت بنظاـ االراضي السالفة
الذكر و ضعؼ نشر االحكاـ القضائية التي تطرقت لممنازعات المتعمقة باالراضي السقوية و
-1ػجل اُوىام اؽٔل اَُٜ٘ٞه ، ١اُ ٜ٤ٍٞكّ ٢وػ اُوبٗ ٕٞأُلٗ ٢اُغل٣ل ،ؽن أٌُِ٤خ ٓغ ّوػ ٓلَٖ ُالّ٤بء ٝاألٓٞاٍ ،ث٤وٝد ْٞ٘ٓ ،هاد
اُؾِج ٢اُؾوٞه٤خ ،اُطجؼخ اُضبُضخ . 14 ٓ ،2000 ،
-2اٗظو ك٣جبعخ اُظ٤ٜو اٍُه٣ق ثز٘ل٤ن اُوبٗ 94/33 ٕٞأُزؼِن ثبالٍزضٔبه ك ٢االها ٢ٙاُلالؽ٤خ ؿ٤و أَُو٤خ اُٖبكه ثبُغو٣لح اُؤٍ٤خ ثزبه٣ـ 21
1995 ٞ٤ٗٞ٣ط.ه ػلك . 4312
2
3
،فضال عف عدـ االىتماـ او الجيؿ النسبي بالقوانيف المنظمة البورية الخاضعة لنظاـ الضـ
لمقطاع الفالحي.
في حيف اف األىمية العممية لمدراسة ترتبط بكوف أراضي الضـ في مداري الري و البور
تشكؿ ثمف المساحة الزراعية النافعة ، 4و تستغؿ مف قبؿ شريحة واسعة مف الفالحيف.
و لمتذكير فاف سعي المغرب لتعميـ السقي جعمو ينيج سياسة إنشاء السدود ألجؿ سقي
مميوف ىكتار ،و قد كاف النظاـ القانوني لألراضي المتواجدة داخؿ مدارات الري النموذج
و لعؿ أىـ نصوص التي عممت عمى تنظيـ ىاتو األراضي ىي التالية:
العقارية الواجب انجازىا مف طرؼ بعض األشخاص و المتعمقة باألمالؾ الفالحية القروية .
السابؽ الى العمميات العقارية الواجب إجراؤىا بيف أشخاص ذاتييف مغاربة داخؿ دوائر الري.
ٗ -3غل ػٍِ ٠ج َ٤أُضبٍ إٔ ٖٓ ث ٖ٤هواهاد أُغٌِ األػِ ٠ك ٢اُؤَخ ٖٓ 1998اُ ( 2004 ٠ػجل اُؼي٣ي رٞك٤ن) ،اُغيء اُضبٗ ، ٢أٌُزجخ
اُوبٗ٤ٗٞخ ،اُطجؼخ األٞ٣ 2004 ٠ُٝعل هواه كو٣ل ٣زؼِن ثأها ٢ٙاٍُ٘ ْٚؼبُظ ٙكٔ٤ب ٍ٤أر.٢
4
- M.Bajeddi, développement agricole et régimes fonciers au Maroc, p.7 publié in :
http://perso.menara.ma/bajeddi/developpement_agricole_etrégimes_fonciers_au_maroc.htm
» « consulté le 6/1/2007
5
- B.Korachi.Taleb, vers la privatisation des terres :le rôle de l’état dans la modernisation des régimes fonciers au
» Maroc, p.5. publié in : http://www.fao.org/docrep/w8101t05.htm « consulté le 6/1/2007
3
-منشور وزير العدؿ عدد 566بتاريخ 23يناير 1971المتعمؽ بتوقؼ بعض العمميات
الفالحية غير المسقية الصادر بتاريخ 22فبراير 1995ج.ر عدد 13بتاريخ 21يونيو .1995
األراضي الفالحية الواقعة داخؿ دوائر الري و دوائر االستثمار باألراضي الفالحية غير المسقية
وىكذا بعد رصد اىـ المراحؿ التي مر منيا نظاـ ضـ األراضي ،تجدر اإلشارة الى انو
بغض النظر عف أىداؼ رفع اإلنتاجية عف طريؽ خمؽ تغييرات في طرؽ االستغ ػػالؿ و
6
و عما جناه الفالحوف مف امتيازات في ظؿ نظاـ اإلصالح الزراعي ،فاف المواصالت و السقي
نظاـ الضـ شكؿ سواء مف حيث النصوص في حد ذاتيا أو تطبيقاتيا العديد مف اإلشكاليات
تتمحور أساسا في تقييد حؽ كؿ مالؾ عمى الشياع في فرز نصيبو لكوف ىذا النظاـ يرتكز عمى
مبدأ عدـ قابمية أراضي الضـ لمقسمة ،إال أف ىذا المبدأ لػو نطاق ػػو ( المبحث األول) و كذا حدوده
( المبحث ثاني)
-6كبٔٛخ اُؾوٝف ،ؽغ٤خ اُو٤ل ك ٢اَُغَ اُؼوبه ، ١اُوثب٤ًِ ، ٛخ اُؼِ ّٞاُوبٗ٤ٗٞخ ٝاالهزٖبك٣خ ٝاالعزٔبػ٤خ ،هٍبُخ ُ٘ َ٤كثِ ّٞاُلهاٍبد اُؼِ٤ب
ك ٢اُوبٗ ٕٞاُقبٓ ( اُغيء اُضبٗ. 553 ٓ ، 1994/1993 ، ) ٢
4
عرؼ الفقيو المالكي أبو عبد اهلل بف عرفة القسمة بأنيا "تصيير مشاع بيف ممموؾ لمالكيف
معينا ولو باختصاص تصرؼ فيو بقرعة أو تراضي أي جعؿ شيء ممموؾ عمى الشياع لشخصيف
فأكثر معيف مفر از ولو يتصرؼ كؿ منيما في جزء منو إما باتفاؽ بينيما أو بالقرعة).(7
وعمى الرغـ مف كوف أف األصؿ ىو عدـ إجبار الشركاء عمى البقاء في الشياع باعتباره أم ار
غير مرغوب إال أف الشريؾ قد يجبر عمى البقاء في الشياع بموجب اتفاقي أو قانوني).(8
وخير مثاؿ عمى ىذه الحالة األخيرة نجد ماىو منصوص عميو في نظاـ األراضي الفالحية
الواقعة داخؿ دوائر الري ودوائر االستثمار باألراضي الفالحية غير المسقية (المطمب األوؿ) إال أف
ىذا االلتزاـ القانوني بعدـ قسمة األراضي المنصوص عميو في ىذا النظاـ يفرض واجبات عمى
القضاء ومساعديو في حماية أراضي الضـ مف التجزيء (المطمب الثاني)
المطمب األول :نطاق مبدأ عدم قابمية أراضي الضم السقوية والبورية لمقسمة
إف ما يتميز بو التاريخ الحديث لمممكية العقارية إحاطتيا بكثير مف النصوص القانونية
.وضـ األراضي )(9
خاصة ضـ األراضي الفالحية أو القروية مف أجؿ تطوير اإلنتاج الفالحي
1962/06/30السالؼ الذكر كما تعديمو وتتميمو الفالحية بضعيا إلى بعض محكوـ بظيير
ويتضمف ىذا الظيير مقتضيات عامة تناولت الغاية مف الضـ وانتفاع التصرؼ فييا قبؿ نشر
مرسوـ المصادؽ عمييا .وصدر في وقت الحؽ قانوف 34-94يتعمؽ بالحد مف تقسيـ األراضي
الفالحية الواقعة داخؿ دوائر الري ودوائر االستثمار باألراضي الفالحية غير المسقية شمؿ
األراضي البورية كذلؾ بمبدأ المنع.
الفقرة األولى :نطاق عدم القابمية المطمقة لقسمة أراضي الضم السقوية والبورية
5
أوجب الفصؿ 4مف ظيير ضـ األراضي الفالحية بعضيا إلى بعض كما تـ تتميمو بموجب
ظيير 25يوليوز 1969منع كؿ تصرؼ إرادي بما فيو قسمة األراضي المتواجدة بمنطقة الضـ
ابتداءا مف تاريخ النشر في الجريدة الرسمية إلعالف اإليداع لدى السمطة المحمية لممخص إجمالي
يشمؿ المطالب المودعة وموجز القائمة التجزيئية المتعمقة باألمالؾ التي لـ يودع في شانيا تعرض
عمى إعالف المحافظ عمى األمالؾ العقارية لألمالؾ الموجودة في المنطقة المنوي ضـ أراضييا
بعضيا إلى بعض (الفصؿ 10مف المرسـ التطبيقي رقـ .)2 – 62 – 240
ويتـ ىذا النشر بعد انتياء اجؿ الشير الواحد الذي ينذر بموجبيا المحافظ عمى األمالؾ
العقارية أرباب العقارات التي لـ تحفظ بإيداع بالمحافظة مطالبا لمتحفيظ محررة أو طبقا لمقتضيات
الفصوؿ 13و 14و 15مف ظيير 12غشت 1413بتحفيظ العقارات ويستمر ىذا المنع إلى حيف
صدور مرسوـ المصادقة عمى مشروع الضـ.
وجزاء مخالفة ىذا المنع ىو البطالف مف ناحية (المادة 4مكرر) والمتابعة الجنائية مف جية
أخرى لمخالفة مقتضيات ىذا الظيير ويعاقب عمى ذلؾ وفؽ لمفصؿ 24مكرر بالحبس مف شير
إلى ستة أشير وغرامة مف 120إلى 500درىـ أو إحدى ىاتيف العقوبتيف فقط.
و مف الميـ اإلشارة أف منع قسمة األراضي المذكور يقتصرعمى المدة المذكورة وبالتالي تظؿ
رسوـ القسمة ذات التاريخ الثابت والسابؽ عمى النشر في الجريدة الرسمية أو الالحقة عمى مرسوـ
المصادقة عمى مشروع الضـ( المحترمة لشروط سنستعرضيا في المبحث الثاني) سميمة مف جزاء
البطالف.
1918صادر عف المجمس األعمى في وىكذا جاء في قرار لممجمس األعمى عدد
1986/06/27ممؼ مدني عدد 84/466منشور في مجموعة ق اررات المجمس األعمى في المادة
المدنية الجزء الثاني " يؤدي تنفيذ مشروع ضـ األراضي إلى مقايضة بيف العقارات بحيث يعطي
مالؾ قطعة أو قطع معينة في مكاف معيف قطعة أخرى بديمة كانت في ممؾ شخص آخر وتفاديا
لما قد ينتيي إليو مشروع الضـ مف تغيير في وضعية العقارات عمى ىذا النحو منع المشرع
تفويتيا ،فالمنع مؤقت ينتيي بالمصادقة عمى مشروع الضـ" .
فقسمة األراضي خالؿ مرحمة الضـ ممنوع تفاديا لتغيير وضعية العقارات ،يؤكد ذلؾ قرار
2004/12/29في الممؼ المدني عدد 3785الصادر بتاريخ المجمس األعمى عدد
6
"إف منع التفويت المنصوص عميو في ظيير 1962-6-30المشار إليو ليس )(10
2004/4429
منعا مطمقا خالفا لما جاء في الوسيمة األولى وانما ىو منع مؤقت ينتيي إليو مشروع الضـ مف
تغيير في وضعية العقارات المضمومة ولذلؾ فالقرار المطعوف فيو عندما اعتبر أف منع التفويت
المنصوص عميو في الظيير المذكور ىو منع مؤقت واف المصادقة عمى مشروع الضـ قد تمت
1962/6/30وجاء مرك از دوف أف يحدث تغير في عقار النزاع فيو لـ يخرؽ مقتضيات ظيير
عمى أساس وما بالوسيمتيف غير جدير باالعتبار" .
نفس االتجاه أكدتو المحكمة االبتدائية ألربعاء الغرب في حكميا الصادر بتاريخ
2004/4/21بعمة أف " :وقوع الرسـ العقاري المشتمؿ عمى الحقوؽ التي اشتراىا المدعي في
4مكرر مف الظيير الشريؼ رقـ إحدى مناطؽ ضـ األراضي يخضعو لما ينص عميو الفصؿ
105.62.1:بشأف ضـ األراضي الفالحية بعضيا إلى بعض مف أف العقود ا لرضائية المبرمة
بعوض أو بغير عوض و المتعمقة بالتخمي الكمي أو الجزئي عف األراضي الواقعة داخؿ منطقة
الضـ تكوف ممنوعة واال اعتبرت باطمة ،وذلؾ إلى غاية نشر المرسوـ الصادر بالمصادقة عمى
عممية الضـ ".11
ولعؿ أىـ تساؤؿ يطرح في ىذا الصدد ما إذا كاف المنع ينصب عمى القسمة الرضائية فقط
ذلؾ أف الفصؿ 4مف ظيير ضـ األراضي الفالحية بعضيا إلى بعض تحدث عمى التصرفات
اإلرادية فقط فيؿ ىذا يعني بمفيوـ المخالفة أف القسمة القضائية تبقى بعيد ة ،عف جزاء البطالف ما
داـ أف ال بطالف إال بنص واف األصؿ في التصرفات اإلباحة؟
فكيؼ يمكف أف نتصور أف دعوى القسمة يمكف أف تنتج حكما بالقسمة في حيف أف إجراءات
الضـ الزالت جارية ولـ يتـ المصادقة عمى مشروع الضـ ؟
في رأينا أف أي دعوى قسمة ينتج عنيا لزوما إصدار حكـ بإجراء خبرة لتطبيؽ الرسوـ عمى
فيؿ يتصور قسمة ما سيتـ تغييره في القريب العاجؿ أو إصدار أحكاـ عمى الظف )(12
ارض الواقع
أو التخميف أو أحكاـ سيتعذر تنفيذىا الحقا بؿ حتى إف الحكـ بالبيع بالمزاد العمني قد يكوف غير
) –(10هواه ْٓ٘ٞه ثٔغٌِ هٚبء أُغٌِ األػِ، ٠ػلك ٓٝ 26 ٓ ،66ب ٜ٤ِ٣ب .
-11ؽٌْ إثزلائ٤خ أهثؼبء اُـوة ك 2004/4/21 ، ٢كِٓ ٢ق اُؼوبه أُؾلع ػلك ْٞ٘ٓ 03 / 19ه ثٔغِخ اإلّؼبع ٤ٛ ،ئخ أُؾبٖٓ٤
ثبُو٘٤طوح ،اُؼلك ، 29ؿْذ . 290 ٓ ، 2004
) –(12عبء ك ٢هواه ُِٔغٌِ األػِ ٠ػلك 142ثزبه١ؿ 1999/3/16ك ٢أُِق اُؼوبه ١ػلك 96/448اٗ٣" ٚوز ٢ٚاُؾٌْ ثبُؤَخ
إعواء فجوح إػلاك ْٓوٝع اُؤَخ ٝاُزؾون ٖٓ ٙٝؼ٤خ اُؼوبه أُطِٞثخ هَٔزٝ ٚاٗزلبع ًَ ّو٣ي ثٔب ٞ٘٣ث ٖٓ ٚاُْ٢ء أُوَْٓ "ّٞبه
اُِٜ٤ل ٟػجل اُؼي٣ي رٞك٤ن ٓوعغ ٍبثن. 26ٝ 25 ٓ ،
7
قابؿ لتنفيذه لكف مف أثار الضـ فتح المجاؿ لمتعرضات و مراجعة الحدود الجمو نعتقد أف
المحكمة بناءا عمى إفادة الخبير الواقؼ عمى عيف المكاف أو الجوار أو األطراؼ أو السمطة
المحمية أف تحكـ بعدـ قبوؿ الدعوى لكوف دعوى القسمة سابقة ألوانيا أو قد ترجئ البت إلى حيف
المصادقة النيائية عمى مشروع القسمة وىو ما قد اليستساغ في الواقع ذلؾ أف عممية الضـ قد
تدوـ عدة سنوات .13
ىذا عف اإلشكاليات المترتبة عف المنع المطمؽ لقسمة أراضي الضـ قبؿ المصادقة عمى
مشروع الضـ ،فماذا عف المنع النسبي لقسمة أراضي الضـ السقوية والبورية بعد المصادقة عمى
ىدا المشروع ؟
الفقرة الثانية :نطاق عدم القابمية النسبية لقسمة أراضي الضم السقوية والبورية
إف منع التفويت المنصوص عميو في المادة 4مكرر مف ظيير 1962/6/30كما تـ تتميمو
ىو منع مؤقت ينتيي بالمصادقة القضائية عمى مشروع الضـ ) .(14حيث تنقؿ ممكية القطع مف ذمة
المالؾ القديـ أف ذمة المالؾ الجديد تمقائيا ويتحقؽ انتقاؿ الممكية المذكورة إلى مالكيا الجدد ابتداءإ
16مف مف نشر مرسوـ المصادقة عمى مشروع الضـ في الجريدة الرسمية ،وقد نص الفصؿ
الظيير المشار إليو "أف المرسوـ المصادؽ بموجبو عمى مشروع الضـ يعتبر نشره في الجريدة
. )(15
الرسمية بمثابة نقؿ ممكية العقارات المضمومة"
ىذا ومف أثار الضـ بالنسبة لممالكيف الجدد امتناع تقسيـ األراضي المحولة ليـ قسمة منافية
لمغاية مف عممية الضـ دوف إذف مسبؽ مف المجنة وذلؾ تطبيقا لمقتضيات الفصؿ 22مف ظيير
1962/6/30وذلؾ تحت طائمة البطالف والجزاء الجنائي.
ونصت المادة 4مف قانوف 34 – 94المتعمؽ بالحد مف تقسيـ األراضي الفالحية الواقعة
داخؿ دوائر الري ودوائر االستثمار باألراضي الفالحية غير المسقية انو يمنع أف يبرـ في شاف
األراضي الفالحية الواقعة داخؿ دوائر الري ودوائر االستثمار باألراضي الفالحية غير المسقية التي
8
يزيد مجموع مساحتيا عمى مساحة االستغالؿ الدنيا أي عقد ...قسمة ...يترتب عميو إحداث
قطع تقؿ مساحتيا عمى مساحة االستغالؿ الدنيا.
وحددت المادة 2مف القانوف السابؽ مساحة االستغالؿ الدنيا في دوائر الري بخمسة
ىكتارات ،في حيف تحدد مساحة االستغالؿ الدنيا في خارج دوائر الري باعتبارىا المساحة الكافية
لمحصوؿ عمى دخؿ يسمح بتسديد األجرة الممنوحة لعامميف فالحييف محسوبة عمى أساس األجرة
السنوية الدنيا المضمونة في الفالحة وذلؾ بموجب كؿ منطقة باعتبار الطاقات الفالحية لتمؾ
. المنطقة
)(16
واذا كانت قسمة عقارات مشاعة تؤدي إلى إحداث تقسيمات أدنى مف مساحة االستغالؿ
الدنيا جاز لممعنييف باألمر التراضي عمى أال يقبؿ في القسمة سوى عدد مف المالؾ عمى الشيوع
يحدد بعد اتفاؽ األطراؼ.
وفيما يخص المالؾ عمى الشيوع غير المقبوليف في القسمة تنقؿ حقوقيـ إلى أمالؾ أخرى
أما إذا كانت ىذه األمالؾ غير موجودة أو غير كافية يمنحوف عنيا تعويضات .
وىذه المقتضيات تشكؿ فعميا كثي ار مف الضيؽ بالنسبة ألقمية المالكيف الذيف تفرض عمييـ
. ق اررات األغمبية
)(17
وفي نظرنا أف الفصؿ 51مف قانوف 94 – 34اغفؿ اإلشارة إلى كوف أف ق اررات األغمبية
تمزـ األقمية تحت رقابة األقمية تجنبا لتعسؼ األولى تجاه الثانية عموما في التصرفات التي قد
تقررىا والسيما فيما يخص قسمة أراضي الضـ التي سنتناوؿ في مايمي دور القضاء ومساعديو في
حمايتيا مف التجزيء .
المطمب الثاني :دور القضاء و بعض المتدخمين العقاريين في حماية أراضي الضم من
التجزيء
)ً –(16بٕ أؽو ٟثبُْٔوع كٛ ٢نا اُقٖ ٓٞإٔ ٣ؾلك َٓبؽخ االٍزـالٍ اُلٗ٤ب ك ٢فبهط كٝائو اُو ١ؽَت أُ٘بٛن اُلالؽ٤خ اٌُجوٟ
ثبُٔـوة ػ ٗٞإٔ ٣زوى مُي إُ ٔٗ ٠ر٘ظ ٢ٔ٤هؿْ إٔ ٘ٛبى ٖٓ ٣و ٟػٌٌ مُي.
) –(17رؼزجو أُبكح ٖٓ 5هبٗ 94 – 34 ٕٞإٔ اُوواهاد أُزقنح ثأؿِج٤خ أُالى ػِ ٠اُْٞ٤ع ِٓيٓخ ُألهِ٤خ ثْو ٛإٔ رٔضَ األؿِج٤خ صالس
أهثبع ( )3/4اُؼوبه أُْبع .
9
يعيد إلى القاضي المكمؼ بالتوثيؽ بتسيير ومراقبة مصمحة التوثيؽ وفؽ الضوابط المنظمة
لخطة العدالة والقوانيف ذات الصمة .غير انو تحقيقا لحسف سير ىذا القطاع وتسييال لميمة القضاة
المكمفيف بو اوجب المشرع تدخؿ عدة أشخاص إلى جانبيـ ويتعمؽ األمر أساسا فيما يخص تمقي
. التفويتات واجراء القسمة بالعدوؿ
)(18
و لكوف أراضي الضـ تكوف محفظة فيذا يحيمنا عمى مسؤولية الموثقيف العصرييف والنيابة
العامة كجياز لمراقبة سير التوثيؽ العصري وفي مرحمة الحقة القضاء كمراقب لصحة الرسوـ
والعقود المنجزة .
كما أف ىناؾ أجيزة إدارية أخرى مساعدة لمقضاء متدخمة في العممية تمعب ىي كذلؾ دو ار
في حماية أراضي الضـ مف التجزيء ويتعمؽ األمر بمكتب االستثمار الفالحي والمحافظ عمى
األمالؾ العقارية.
وقد ارتأينا في ىذا المطمب تناوؿ دور القضاء عموما في حماية أراضي الضـ مف
التجزيء (الفقرة األولى) قبؿ مناقشة مسؤولية الموثقيف وباقي المتدخميف العقارييف المشار إلييـ
أعاله (الفقرة الثانية)
إف مف أىـ مياـ قاضي التوثيؽ المخاطبة عمى الرسوـ ،حيث يقوـ بمراقبة الوثائؽ والتي مف
بينيا رسوـ القسمة وتييب بيذا الخصوص مجموعة مف المناشير بالسادة قضاة التوثيؽ مراقبة
الشيادات المتعمقة بالعمميات العقارية الواجب إجراؤىا بيف أشخاص ذاتييف مغاربة داخؿ دوائر الري
والتأكد مف كونيا تتوفر عمى الشيادة اإلدارية الثالثية المسممة مف و ازرة الداخمية بعد موافقة كؿ مف
و ازرة الفالحة واإلصالح الزراعي وو ازرة المالية.
ونظ ار لما تكتسيو رسوـ القسمة المتعمقة بأراضي داخؿ مناطؽ الضـ مف أىمية يتوجب عمى
السادة قضاة التوثيؽ اخذ الحزـ والتحري والتثبت منيا وعدـ اإلذف بإقامتيا إال بعد الحصوؿ عمى
) –(18اٗظو ٓؾٔل اُْز ،١ٞأُؼ ٖ٤ك ٢اُزٞص٤ن ٝكن اُٞٚاث ٜأُ٘ظٔخ ُقطخ اُؼلاُخ ،أُطجؼخ ٝاُٞهاهخ اُ٤٘ٛٞخٓ ،واًِ ،اُطجؼخ
األٓٝ 183 ٓ ،2001 ،٠ُٝبثؼلٛب .
10
إال أف طبيعة ىذا االلتزاـ واف كانت واضحة فانو يصعب )(19
الرخصة اإلدارية المطموبة قانونا
عمميا عمى السادة قضاة التوثيؽ مراعاتيا نظ ار إلكراىات عديدة كصعوبة وبطأ الحصوؿ عمى
الشواىد اإلدارية( )20وعدـ وجوب إلتزاـ العدوؿ استشارة السادة قضاة التوثيؽ قبؿ إبراـ رسوـ
القسمة بيف المتعاقديف وبعد أداء رسوـ التسجيؿ إلى و ازرة المالية مما يصعب معو رفض الخطاب
عمى الرسوـ بعمة عدـ التأكد مف كوف العقار المنصب عميو الرسـ يدخؿ ضمف دائرة الضـ الف
واقع التوثيؽ ليس بخير.
وفي نظرنا يتعيف عمى السادة قضاة التوثيؽ أف يقوموا بمكاتبة رؤساء المكاتب الجيوية
لالستثمار الفالحي والسادة المحافظيف عمى األمالؾ العقارية ومصمحة الخرائط (مصمحة التجييز)
لتزويدىـ بمواقع أراضي الضـ ومساحاتيا وحدودىا والئحة أسماء المسجميف فييا وكذا الخرائط
الموضحة لمكاف تواجدىا داخؿ دائرة مزاولة مياميـ.
وعند ظيور أي ارتياب في رسـ و ثبوت سوء نية محرريو يتوجب عمييـ مكاتبة الجية
المعنية بمراقبة أراضي الضـ أال وىي مكتب االستثمار الفالحي لمحصوؿ عمى أية معمومات
إضافية وفي حالة ثبوت أي مخالفة يتوجب عمييـ تحرير محضر بموجبيا بعد االستماع إلى
العدليف واحالتو عمى النيابة العامة ،ىتو األخيرة تمعب دو ار ميما في حماية أراضي الضـ مف
خالؿ النصوص سنتناولو فيما يمي :
قد يتبادر إلى الذىف أف تدخؿ النيابة العامة في ميداف قسمة أراضي الضـ قد يكوف أساسا
11مف قانوف 34 – 94الذي تدخال جنائيا مف خالؿ تحريؾ المتابعة طبقا لمقتضيات المادة
يعاقب عمى مخالفة أحكامو بما فييا القسمة الفعمية المنافية لمساحة االستغالؿ الدنيا بغرامة مف
.إال انو في نظرنا أف تدخؿ النيابة العامة )(21
5000خمسة أالؼ إلى عشرة 10000أالؼ درىـ
مف خالؿ ممثمييا المكمفيف بأشغاؿ النيابة العامة بقضاء األسرة قد يكوف أكثر فعالية لحماية
) –(19هاعغ ْٓ٘ٞه ا َُ٤ل ٝى٣و اُؼلٍ ػلك 566ثزبه٣ـ ٘٣ 23ب٣و 1971ثْبٕ رٞهق اُؼِٔ٤بد اُؼوبه٣خ ػِ ٠اُوفٖخ اإلكاه٣خ.
ٌٛ ٝ - 20نا عبء ك ٢هواه ُِـوكخ اإلكاه٣خ ُِٔغٌِ األػِ ٠ػلك ٕ 266بكه ثزبه٣ـ ٞ٤ُٞ٣ 2ى 1982ك ٢أُِق اإلكاه89530 ١
"٣ؼزجو إفالال ثٔجل أ أَُبٝاح ٖٓٝرْ ّططب ك ٢إٍزؼٔبٍ اَُِطخ هك٘ اَُ٤ل ٝى٣و اُلالؽخ ٓ٘ؼ اُطبُت ّٜبكح ثطج٤ؼخ األهٗ
أُطِٞثخ " ْٓ٘ٞه ثٔغِخ اُوٚبء ٝاُوبٗ ، ٕٞاُؼلك ، 131ؿْذ .127 ٓ ،1983
) –(21رٚبػق ٛبر ٚاُـوآخ ك ٢ؽبُخ اُؼٞك ٣ٝؼزجو أُقبُق ك ٢ؽبُخ ػٞك ألعَ رطج٤ن ٛنا أُوز ٠ٚإما ٕله ػِ ٚ٤ؽٌْ ٖٓ اعَ
اهرٌبة إؽل ٟأُقبُلبد ػٖ أُْبه إُٜ٤ب ك ٢اُلووح اَُبثوخ صْ اهرٌت ٓقبُلخ أفوٗ ٖٓ ٟلٌ اُ٘ٞع كافَ اعَ إص٘ ٠ػْو ّٜوا ٖٓ
اُزبه٣ـ اُنٕ ١به ك ٚ٤اُؾٌْ األٜٗ ٍٝبئ٤ب.
11
أراضي الضـ مف التجزيء فممفات دعاوي القسمة تحاؿ عمى النيابة العامة مف اجؿ اإلدالء
بممتمساتيا الكتابية ماداـ أف األمر يتعؿ ؽ بقواعد الميراث وعمى النيابة العامة التأكد مف إدالء
الطرؼ المدعي بأصوؿ تممكو أو موروثو لمعقار موضوع طمب القسمة ذلؾ أف رسوـ االراثة
واحصاء المتروؾ التفيد الممؾ وتستعمؿ مف بعض المتقاضيف لتحايؿ عمى القانوف السيما بالنسبة
ألراضي التوزيع واألراضي الجماعية الواقعة داخؿ دوائر الري أو البور.22
وعند وجود أف األمر يتعمؽ بقسمة عقارات فالحية سقوية أو بورية في مناطؽ يشتبو أنيا
تتضمف أراضي ضـ أو في طور الضـ فعمى ممثؿ النيابة العامة أف يمتمسيا باعتباره طرفا أصميا
في قضايا األسرة (دعاوى القسمة تطبؽ قواعد اإلرث والفقو المالكي) أف يمتمس مف المحكمة
إدخاؿ مكتب االستثمار الفالحي القريب في الدعوى إلبداء رأيو في الموضوع ،ىذا يحيمنا أيضا
عمى دور القضاء العقاري :
يتـ المجوء إلى القضاء العقاري إذا تعذر إجماع الشركاء عمى كيفية القسمة أو كاف بيف
الشركاء مف ىو قاصر أ و غائب ،ذلؾ مانصت عميو المادة 1084مف ظ.ؿ.ع التي ورد فييا "إذا
اختمؼ الشركاء في إجراء القسمة واذا كاف أحدىـ غير متمتع بأىمية لحجز في حقوقو أو غائب
)(23
كاف لمف يريد منيـ الخروج مف الشياع أف يمجا إلى المحكمة التي تجري القسمة طبقا لمقانوف"
.
والقانوف الواجب التطبيؽ في شأف قسمة أراضي الضـ السقوية والبورية ىو قانوف
34 – 94الذي ينص عمى احتراـ مساحة استغالؿ دنيا اليجوز فييا ال قانونا أو فعال تقسيـ
األراضي الفالحية الواقعة بيا .
إف دور القضاء العقاري في حماية أراضي الضـ مف التجزيء يتمثؿ أساسا في مراقبة رسـ
القسمة االتفاقية التي أبرمت خالفا لمقتضيات القانوف السالؼ الذكر المجردة مف الشيادة اإلدارية
المتوجبة قانونا وترتيب البطالف عمييا مع مايترتب ذلؾ مف آثار قانونية.
"-22اُوب ٢ٙال ٣ؾٌْ ثبُؤَخ إال ثؼل إصجبد ٌِٓ٤خ أُوَ ّٞثبُج٘٤خ ٝال ٣ـٖ ١ػٜ٘ب اإلهواه رغ٘جب إلٌٓبٗ٤خ اُزٞاٛؤ ػِِٓ ٠ي اُـ٤و" هواه
أُغٌِ األػِ ٠ههْ 37ثزبه٣ـ ِٓ 1999/1/26ق ّوػ ٢ػلك ْٞ٘ٓ 93/5231ه ثٔغِخ أُواكؼخ،ػلك .233 ٓ ،10
ٓغ ٓالؽظخ إٔ ٛنا اُزٞع٘ٓ ٚزول ٝثؼ٘ هواهاد أُغٌِ األػِ ٠رأفن ثبإلهواه ًِ٤ٍٞخ إلصجبد أُِي.
) –(23ؽَٖ ٖٓ٘ق ،هَٔخ األها ٢ٙاَُو٣ٞخٓ ،غِخ أُؾبٓ ، ٕٞػلك ٍبثن124 ٓ ،
12
الفقرة الثانية :مسؤولية العدول والموثقين العصريين و بعض المتدخمين العقاريين في
حماية أراضي الضم من التجزيء
سبؽ أف أوردنا منشور وزير العدؿ عدد 566بتاريخ 23يناير 1971الذي أىاب بالسادة
قضاة التوثيؽ تنبيو العدوؿ إلى عدـ إقامة أو تسجيؿ أي عقد (بما فيو القسمة) إذا لـ يكف
مصحوبا برخصة إدارية مسممة مف و ازرة الداخمية فور موافقة كؿ مف و ازرة الفالحة واإلصالح
الزراعي وو ازرة المالية.
لخطورة تمؾ العمميات فإف عمى السادة العدوؿ التثبت مف الشيادات التي تدخؿ في نطاؽ
األمالؾ الفالحية المعدة لمفالحة والواقعة خارج الدوائر الحضرية والعمميات العقارية الواجبة إجراؤىا
بيف أشخاص ذاتييف مغاربة داخؿ دوائر الري.
9مف قانوف 34 – 94عمى انو يحظر عمى ولقد نصت كذلؾ في نفس السياؽ المادة
العدوؿ تمقي أو تحرير أو تسجيؿ أو تقييد أي عؽ يتعمؽ بعممية (بما فييا القسمة) مف لغة ألحكاـ
القانوف المذكور.
وغني عف البياف أف أراضي الضـ بعد المصادقة عمى مشروع الضـ ىي أراضي محفظة
يمنع عمى العدوؿ إبراـ عقود قسمة اتفاقية بخصوصيا دوف الحصوؿ عمى الشيادة اإلدارية الثالثية
تحت طائمة المتابعة التأديبية الجنائية .
–24سعيد اؿبقالي ورشيد بف عبد اهلل ،عرض حوؿ دور مسؤولية الموثقيف والعدوؿ في تحرير العقود ،كمية الحقوؽ بفاس ،وحدة قانوف
المنافسة واالستيالؾ ،عرض غير منشور ،السنة الجامعية ،2004/2003ص .9
13
وبخصوص أراضي الضـ يمنع عميو إبراـ أي تفويت لجزء عمى الشياع او إجراء قسمة
رضائية أو مخارجة أو صمح أو معاوضة يكوف مف شأنيا المس بعدـ قابمية أراضي الضـ لتجزيء
أدنى مف المنصوص عميو قانونا أوؿ وال تتوفر عمى الشيادة وفيما يمي جرد لممقررات التي تنشؤ
ىذا المنع:
ينص الفصؿ 9مف قانوف 34-94المتعمؽ بتقسيـ األراضي الفالحية -
الواقعة ،داخؿ دوائر الري ودوائر االستثمار باألراضي الفالحية غير المسقية عمى أنو
يحظر عمى الموثقيف تمقى أو تحرير أ و تسجيؿ أو تقييد أي عقد يتعمؽ بعممية مخالفة
ألحكاـ القانوف 34-94وتعتبر العقود المبرمة خالفا لتمؾ األحكاـ باطمة وال عمؿ بيا.
كما أف منشور السيد وزير العدؿ عدد 566السابؽ الذكر الذي أىاب كذلؾ -
بتبميغ التعميمات المتعمقة بتوقؼ العمميات العقارية عمى رخصة إدارية إلى السادة الموثقيف
الذيف عمييـ كذلؾ مراعاتيا وأخذىا بعيف االعتبار حتى ال يتمقوا أي شيادة مف ذاؾ القبيؿ
إال بعد التحريات الالزمة وادالء المتعاقديف بالرخصة المطموبة.25
.20
ثالثا :دور المحافظين عمى األمالك العقارية في حماية أراضي الضم من التجزيء
إذا كاف المحافظ يحقؽ تحت مسؤولية ىوية األطراؼ وحالتيـ المدنية وكذا صفة العقود و
72مف ظيير التحفيظ) فإنو بالتالي يراقب المستندات المدلى بيا تأييدا لمطمب التقييد (الفصؿ
تحت مسؤوليتو الشخصية مشروعية العمميات المتعمقة بالعقارات الواقعة في دوائر الضـ وبكيفية
فعمية وفعالة في نفس الوقت مما يضمف حسف استثمار ىذه االستغالليات واستم ارريتيا وتطورىا في
إطار برامج التنمية القروية2126ومسؤولية المحافظيف عمى األمالؾ العقارية في حماية أراضي الضـ
25
– "S’agissant de la validité de l’acte, le notaire doit faire des recherches absolument complètes et
avertir les parties de toutes les irrégularités qui menacent le projet de convention et les mettre en
garde sur les risques qui en résultent " – : G.Viney & P.Jourdain, traité de droit civil, les conditions de
la responsabilité, L.G.D.J, édition Delta, 2ème édition, 1998, P.416 .
–26هاعغ ٓؾٔل اثٖ اُؾبط أَُِ٤ٍ ،٢بٍخ اُزؾل٤ع اُؼوبه ١ك ٢أُـوة:ث ٖ٤اإلّٜبه اُؼوبهٝ ١اُزقط ٜ٤االعزٔبػ ،٢االهزٖبك،١
ْٓ٘ٞهاد ػٌبظ ،اُوثب.275 ٓ ،2002 ٞ٤ٗٞ٣ ،ٛ
ًٔب عبء ك ٢هواه أُغٌِ األػِ ٠ػلك 3300اُٖبكه ثزبه٣ـ ٓ 25بهً 1991ك ٢أُِق أُلٗ " 9 /1182 ٢إٕ ٓٞٙٞع ٛنٙ
اُلػ ٞٛ ٟٞرؼ ٘٣ٞاُٚوه اُ٘برظ ػٖ اَُ٤و أُؼ٤ت ُؼِٔ٤خ اُزؾل٤ع ؽ٤ش ُْ ٣زؾون أُؾبكع ٖٓ ٓطبثوخ اُٞصبئن ػِ ٠اُوطؼخ أُواك
رؾل٤ظٜب ،كبُٔؾبكع ِٓيّ ثبُو٤بّ ثٌبكخ اٍُٞبئَ ُِزؾون ٖٓ صجٞد ؽن ٛبُت اُزؾل٤ع ثٔب كٞٓ ٚ٤هغ اُوطؼخ أُواك رؾل٤ظٜب ٝؽلٝكٛب.
أُؾبكع اهرٌت روٖ٤و ا ٝاٙؾب ثٔضبثخ اُقطأ اُغَ ْ٤ؽ٤ش ُْ ٣وْ ثٔب ٣زٞعج ٚػِ ٚ٤اُوبٗ ٖٓ ٕٞإعواءاد أُطبثوخ " -هواه ْٓ٘ٞه
ثٔغِخ اُوٚبء ٝاُوبٗ ، ٕٞػلك ، 144اُوثبٓ ، ٛطجؼخ أٓ٘٤خ.230 ٓ ،
ٓ ٞٛ ٝب أًلرٓ ٚؾٌٔخ اثزلائ٤خ أهثؼبء اُـوة ك ٢ؽٌٜٔب ثزبه٣ـ 2004/4/21كِٓ ٢ق اُؼوبه أُؾلع " ٓبكاّ إ ػِٔ٤خ اُ ْٚالىاُذ
عبه٣خ ْ٘٣ ُْ ٝو ثؼل ٓووه أُٖبكهخ ػِٜ٤ب ٝإٔ أُلػ٣ ُْ ٢لُُِٔ ٢ؾٌٔخ ثٔب ٣ضجذ فالف مُي كؼوٞك اُج٤غ أُطِٞة رَغِٜ٤ب ػِ٠
اُوٍْ اُؼوبه ١اُقبٙغ ُٜن ٙاُؼِٔ٤خ رؼزجو ثبِٛخ ثوٞح اُوبٗٛ ٝ ، ٕٞجوب ُِلَٖ ٖٓ 306م.ٍ.ع ال ٌٖٔ٣إٔ ر٘زظ أ ١اصو ٝ ،هك٘
14
مف التجزيء ثابتة بموجب المادة 9مف قانوف 34.94المتعمؽ بالحد مف تقسيـ األراضي الفالحية
الواقعة داخؿ دوائر الري ودوائر االستثمار باألراضي الفالحية غير المسقية و التي بمقتضاىا منع
المحافظيف عمى األمالؾ العقارية مف تسجيؿ أو تقييد أي عقد يتعمؽ بعممية مخالفة ألحكامو.
وتعتبر ىاتو المادة مف المقتضيات الغاية في األىمية واألكثر فعالية في احتراـ مقتضيات
المنع مف التصرفات القانونية التي مف شانيا إحداث قطع تقؿ مساحتيا عف مساحة اإلستغالؿ
الدنيا أو التي تؤدي إلى تجزيء ىذه المساحة الدنيا (المادة 4والمادة 6مف نفس القانوف).2227
ذلؾ انو عندما يتقدـ البائع والمشتري أماـ العدليف أو أماـ الموثؽ مف أجؿ تحريرعقد البيع
فإنيما يواجياف بالرفض لمخالفة تصرفيما لمقتضيات القانوف ونفس الشيء أماـ إدارة التسجيؿ
والمحافظ عمى األمالؾ العقارية ،وىذا الرفض يدفعيما إلى التراجع عف عمميات البيع أو القسمة.
لكف مف الناحية العممية يتبيف أف بعض العدوؿ والموثقيف ومحصمي التسجيؿ والمحافظيف
عمى األمالؾ العقارية اليحترموف ذلؾ الحظر خاصة بالنسبة لمتصرفات التي تؤدي إلى تجزيء
األراضي التي تساوي مجموع مساحتيا مساحة اإلستغالؿ الدنيا أو يقؿ عنيا بؿ أكثر مف ذلؾ يرى
بعض الفقو أف بعض األحكاـ ال تحترـ تمؾ المقتضيات وعمؿ موقفو بحكـ صادر عف ابتدائية
2004/112صادر عف ابتدائية الفقيو بف صالح بتاريخ الفقيو بف صالح في ممؼ عقاري رقـ
2005/01/27قضى بالمصادقة عمى عرض عيني مقدـ مف المدعية لممارسة الشفعة عمى عقار
ذي الصؾ العقاري عدد 22985/10المتواجد بدائرة الضـ البرادية وباستحقاقيا الحقوؽ التي
60بتاريخ 571ص 477كناش رقـ اشتراىا المدعي عميو بموجب رسـ الشراء عدد
2004/05/27توثيؽ الفقيو بف صالح".
فمف خالؿ دراسة الحكـ تبيف لو خرؽ مقتضيات الحظر المنصوص عميو بالمادة المذكورة
لكونو يتعمؽ بقياـ احد الشركاء عمى الشياع ببيع نصيبو في عقار متواجد بدائرة الضـ البرادية الذي
تقدر مساحتو ب 64آر إلى أحد الشركاء و بطمب المصادقة عمى العرض العيني واستشفاع
وىو ما قضت بو المحكمة رغـ وجود رسـ الشراء الموثؽ لدى ابتدائية الفقيو بف 2823
الحصة المبيعة
أُؾبكع ُطِت رَغِٜ٤ب ٓورٌي ػِ ٠أٍبً ٖٓ اُوبٗٞٓ ٝ ٕٞاكن ُٔوز٤ٚبد اُلَٖ ٖٓ 74هبٗ ٕٞاُزؾل٤ع اُؼوبه " ١ؽٌْ اثزلائ٤خ
أهثؼبء اُـوة ك 2004/4/21 ٢ثِٔق اُؼوبه أُؾلع ْٓ٘ٞه ثٔغِخ اإلّؼبع ،ػلك ٍبثن . 290 ٓ ،
–27ر٘ٔ أُبكح ٖٓ 6هبٗ 31.94 ٕٞأُزؼِن ثبُؾل ٖٓ روَ ْ٤األها ٢ٙاُلالؽ٤خ اُٞاهؼخ كافَ كٝائو اُوٝ ١كٝائو االٍزضٔبه
4أػال ٙعبى ثبألها ٢ٙاُلالؽ٤خ ؿ٤و أَُو٤خ "إما ًبٗذ هَٔخ ػوبهاد ْٓبػخ رؤك ١إُ ٠إؽلاس رؤَ٤بد ٓقبُلخ ألؽٌبّ أُبكح
ُِٔؼ٘ ٖ٤٤ثبألٓو اُزوا ٢ٙػِ ٠أال ٣وجَ ك ٢اُؤَخ ٍ ٟٞػلك ٖٓ أُالى ػِ ٠اُْٞ٤ع ؿ٤و أُوج ٖ٤ُٞك ٢اُؤَخ ر٘وَ ؽوٞه ْٜإُ ٠أٓالى
أفو ٟأ ٝإما ًبٗذ ٛن ٙاألٓالى ؿ٤و ٓٞعٞكح أ ٝؿ٤و ًبك٤خ ٘ٔ٣ؾ ٕٞػٜ٘ب رؼٚ٣ٞبد ٗول٣خ .
٣ٝغٞى ُِٔالى ػِ ٠اُْٞ٤ع أُل ٖ٤٘٣ثبُزؼٚ٣ٞبد أُنًٞهح إٔ ٣ؾِٖٞا ٖٓ ٓؤٍَبد اُووٗ اُلالؽ ٢ػٍِِ ٠ق ألعَ رَل٣ل
ٓغٔٞػٜب أ ٝثؼٜٚب ٝ ،ال ٣زؾَٔ أُوزو ٕٞٙاُلبئلح أَُزؾوخ ػِ ٠اَُِق أُنًٞه إال ثَؼو ٣ ٝ % 6ظَ اُجبه ٢ػًِ ٠ب َٛاُلُٝخ".
27
15
صالح بممؼ الدعوى الذي يبيف أف العدليف لـ يحترما المقتضيات السابقة بؿ أف المحكمة عممت
"2004/05/28مما قرارىا بكوف " أف المدعى عميو عمد إلى تقييد شرائو بالرسـ العقاري بتاريخ
يدؿ أف المحافظ العقاري لـ يبالي بمقتضيات المادة ومف القانوف السالؼ الذكر رغـ أف العقود
المبرـ ة خالفا لتمؾ المادة تعد باطمة وأف البطالف المنصوص عميو ىو مف النظاـ العاـ ويتعيف
عمى المحكمة أف تثيره مف تمقاء نفسيا حتى لو لـ يطالب بو أحد األطراؼ .29
24
ونحف إف نتحفظ في التعميؽ عمى النازلة الذي طرحيا ذ .الورات باعتبارىا جزء مف منظومة
قانونية وقضائية ال تسعفيا اإلمكانيات وال اإلرادة في الخروج في أسرع وقت فيما تتخبط فيو مف
إكراىات داخمية وخارجية نحيؿ عمى إشكاؿ جوىري يعاني منو القضاء ككؿ والقضاء العقاري عمى
وجو الخصوص أال وىو مشكؿ الولوجية إلى المعمومة القانونية المتخصصة بالنسبة لممينييف.
لكف المقتضيات القانونية تبقى في كؿ األحواؿ حب ار عمى ورؽ عمى المستوى العممي إذ عف
أكد واقع أراضي الضـ واستقالؿ 30
25
مقابمة خاصة ألحد رؤساء مراكز اإلستثمار الفالحي السابقيف
كؿ شريؾ بنصيبو عمى الشياع وأف القسمة الفعمية عمى أرض الواقع تقابميا خرائط لدى اإلدارة
تحافظ عمى المساحة الدنيا لإلستغالؿ وفؽ ما تـ تقريره أثناء إجراءات الضـ وما تـ تعديمو طبقا
لمترخيصات الالحقة ،وىذا يحيمنا عمى دور المكاتب الجيوية لإلستثمار الفالحي.
رابعا :مسؤولية المكاتب الجهوية لالستثمار الفالحي في حماية أراضي الضم من التجزيء
لقد كاف اليدؼ مف إحداث المكاتب الجيوية لالستثمار الفالحي بجؿ الجيات االقتصادية
لممممكة ترجمة إرادة الدولة في الزيادة مف األراضي الفالحية المسقية وضماف توازف جيوي عف
طريؽ االستثمارات التي يتطمبيا القطاع الفالحي واليادفة إلى الرفع مف المستوى االجتماعي
8مف قانوف 34-94المتعمؽ بالحد مف تقسيـ ولقد جاء في المادة 26
31
واالقتصادي لمفالحيف
األراضي الفالحية الواقعة داخؿ دوائر الري ودوائر االستثمار باألراضي الفالحية غير المسقية":إذا
كاف أحد العقارات محؿ قسمة فعمية تتنافى وأحكاـ المادة 4أعاله أو إذا لـ يستغؿ طبقا ألحكاـ
ُٔ –28ي٣ل ٖٓ اُزؼٔن ثقٖ ٓٞإٌّبُ٤خ ػالهخ كػ ٟٞاُْلؼخ ثلػ ٟٞاُؤَخ هاعغ ٓوبٍ ٍ م .ع٤الُ ٢ثٞؽجٔ رؾذ ػ٘ٞإ :ثؼ٘
اإلٌّبُ٤بد اُز ٢رطوؽٜب هَٔخ اُؼوبهاد ػَِٓ ٠ز ٟٞاُؼَٔ اُوٚبئ ،٢أُؾٌٔخ اإلثزلائ٤خ ثبُوٓبٗ ، ٢ثٔغِخ ٓؾٌٔخ ،اُؼلك ،2003 ،1
ٓ . 55 ٝ 54
–29ثّٞؼ٤ت اُٞهاد ،رطج٤ن اُٖ٘ ٓٞاُوبٗ٤ٗٞخ أُزؼِوخ ث ْٚاألها ٢ٙثئهِ ْ٤ث٘ٓ ٢الٍْٓ ،وٝع هٍبُخ ُ٘ َ٤كثِ ّٞاُلهاٍبد اُؼِ٤ب
أُؼٔوخ ك ٢اُوبٗ ٕٞأُلٗ ،٢اُوثب٤ًِ -ٛخ اُؼِ ّٞاُوبٗ٤ٗٞخ اًلاٍٝ ،ؽلح اُجؾش ٝاُزٌ ٖ٣ٞك ٢اُوبٗ ٕٞأُؼٔن ،هٍبُخ ُْ ر٘بهِ ثؼل ،كجوا٣و
111.ٝ 110 ٓ ،2007
–30م .اَُؼل ١ثّٞؼ٤ت ،هئٍ ٌ٤بثن ُٔوًي اإلٍزضٔبه اُلالؽ ٢ثبُلو ٚ٤ثٖ ٕبُؼٓ ،وبثِخ ثزبه٣ـ ٘٣ 30ب٣و 2007.
30
–31اُؼِٔ ٢اُؼو ،٢ٍٝكٝه أٌُبرت اُغ٣ٜٞخ ُالٍزضٔبه اُلالؽ ٢ك ٢ر٘ٔ٤خ اُلالؽخ أُـوث٤خ ٓ،غِخ أُؾبٓ ،ٕٞػلك ٍبثن.110 ٓ ،
16
وجب أف يوجو إعذار إلى المالؾ عمى الشيوع وفؽ اإلجراءات المحددة بحسب الحالة 27
32
المادة 5
في الظيير الشريؼ رقـ 1-69-25بتاريخ 10جمادى األولى 5( 1389يوليوز )1969المتعمؽ
بقانوف االستثمارات الفالحية أو في القانوف رقـ 33-94المتعمؽ بدوائر االستثمار في األراضي
الفالحية غير المسقية الصادر بتنفيذه الظيير الشريؼ رقـ 1-95-10بتاريخ 22رمضاف 1415
( 22فبراير )1995وأف يضرب ليـ أجؿ ال يتجاوز سنة قصد التقيد بأحكاـ القانوف.
واذا لـ يتقيد المالؾ عمى الشيوع بالقانوف داخؿ األجؿ المذكور جاز لإلدارة ،بعد
استطالع رأي المجنة اإلقميمية أوالمحمية لالستثما ر الفالحي المنصوص عمييا في الفصؿ 58مف
الظيير الشريؼ المشار إليو أعاله رقـ 1-69-25بتاريخ 10جمادى األولى 25( 1389يوليوز
)1969أو المجنة المحمية لالستثمار الفالحي المنصوص عمييا في المادة 5مف القانوف المشار
إليو رقـ 33-94الصادر بتنفيذه الظيير الشريؼ رقـ 1-95-10بتاريخ 22رمضاف 22( 1415
فبراير )1995بحسب الحالة ،أف تطمب مف المحكمة المختصة تعييف متصرؼ إلدارة شؤوف
العقار المقصود .إال أف الواقع العممي يوضح أف أعواف بعض المكاتب الجيوية لإلستثمار الفالحي
يتغاضوف عف القسمة الفعمية عمى أرض الواقع ويغضوف الطرؼ منذ عشرات السنيف عمى
المنتظر منو العمؿ عمى فرض 3429
بؿ إف المكتب 28
33
الظروؼ القانونية إذ ال يتـ إثارة المتابعات
ىو مف يساعد عمى خالؼ ذلؾ ،إذ أصبح إحتراـ قواعد إستغالؿ األراضي المضمونة المشاعة
يتعامؿ مع كؿ شريؾ عمى حدة حتى لو أدى األمر إلى خمؽ بقع صغيرة غير صالحة لإلستغالؿ
المعقمف وأقؿ بكثير مف المساحة الدنيا لالستغالؿ و ذلؾ بتوجيو المكتب الجيوي ألوامر الى
أعوانو المكمفيف بتوزيع الماء عمى الفالحيف مف أجؿ التعامؿ مع كؿ شريؾ عمى الشياع عمى حدة
و إنشاء سجؿ خاص بكؿ واحد منيـ و منحيـ الماء بصفة مستقمة.
–32ر٘ٔ أُبكح ٖٓ 5اُوبٗ ٕٞاَُبُق اُنًو " ٣غت إٔ رَزـَ اُؼوبهاد أُْبػخ أُٔ٘ٞػخ هَٔزٜب ػٔال ثبُٔبكح 4أػالٝ ٙكن اُطو٣وخ
اُزبُ٤خ:
-إٓب ثٖٞهح عٔبػ٤خ ٖٓ ُلٕ عٔ٤غ أُالى ػِ ٠اُْٞ٤ع.
ٝ -إٓب ثبُز٘بٝة ٖٓٔ ُلٕ ٝاؽل ا ٝأًضو ٖٓ أُالى ػِ ٠اُْٞ٤ع ٍٞاء أًبٕ مُي ثٔوبثَ أّ ثل.ٚٗٝ
ٝ -إٓب ٖٓ ُلٕ ّقٔ آفو رٌٕ ُٚ ٕٞلخ َٓ٤و أَٓ ٝزأعو.
ٝرؼزجو اُوواهاد أُزقنح ثأؿِج٤خ أُالى ػِ ٠اُْٞ٤ع ِٓيٓخ ُألهِ٤خ ثْو ٛإٔ رٔضَ األؿِج٤خ صالصخ ( )3/4اُؼوبه أُْبعٝ ،إما ًبٗذ
األؿِج٤خ ال رٔضَ اُضالصخ أهثبع أُنًٞهح ،عبى ُِٔالى ػِ ٠اُْٞ٤ع اإلُزغبء إُ ٠اُوب ٢ٙاُن٣ ١ووه ٓب ٣وآ ٙل٤لا ُٖبُؼ أُالى ػِ٠
اُْٞ٤ع ُِٖٝبُؼ اُؼبّ.
ٝكٛ ٢ن ٙاُؾبُخ ٣غٞى ُِوب ٢ٙإٔ ٣ؼٓ ٖ٤زٖوكب ٣ؼٜل إُ ٚ٤ثئكاهح ّؤ ٕٝاُؼوبه أُْبع.
32
17
بؿ ىناؾ خرؽ أخر لقوانيف االستثمار الفالحي يتـ غض الطرؼ عنيا تتمثؿ في إقامة مباني
عمى األراضي المضمومة. 35
30
و الفشؿ في الحد مف تجزيء األراضي يعود لفكرة فرض تصور سمو القانوف عمى الفوضى
الراسخة في مخيمة العالقات االجتماعية و الطموح إلى إدماج المجزئيف غير الممتزميف المتأثريف
بمئات السنيف مف التوارث و الصفقات المركبة في نظاـ عقاري أريد لو أف يكوف مستق ار . . 36
31
وىذا يحيمنا إلى أىمية الخروج مف حالة الشياع و الذي سنتناولو في المبحث الثاني مف
خالؿ حدود مبدأ عدـ قابمية أراضي الضـ لمقسمة.
إف األحكاـ العامة لمقسمة المتعرض ليا انفا تنطبؽ كمية عمى األراضي الفالحية أو
القابمة لمفالحة الواقعة داخؿ إحدى دوائر الري أو البور ،بحيث يجوز لمشركاء اإلتفاؽ فيما بينيـ
عمى قسمة ىذه األراضي قسمة رضائية حيث يجوز ليـ اإلتفاؽ عمى قسمة رضائية 737حيث يجوز
قسمة زمانية بحيث يستغؿ كؿ واحد مف الشركاء األراضي زمنا 3832
ليـ اإلتفاؽ عمى قسمة المنافع
معينا.
--37عبء ك ٢هواه أُغٌِ األػِ ٠ػلك ٕ 180بكه ثزبه٣ـ 1999/1/13ك ٢أُِق ػلك 96/274ثقٖ ٓٞاُوٞح االُيآ٤خ
ُالرلبم ثقٖ ٓٞاُؤَخ " ثٔوز ٠ٚاُلَٖ ٖٓ 229هبٗ ٕٞاالُزيآبد ٝاُؼوٞك ر٘زظ أصبهٛب ال ث ٖ٤أُزؼبهل ٖ٣كؾَت ٌُٖ ٝأٚ٣ب
ثٝ ٖ٤هصزٜٔب ٝفِلبئٜٔب ٝأُؾٌٔخ هل فوهذ اُلَٖ أُنًٞه ُٔب اٍزجؼلد ػول اُؤَخ اُوٙبئ٤خ ث ٖ٤أٛواك " ٚاُوواه ْٓ٘ٞه ك٢
اُزوو٣و اَُُِ٘ٔ ١ٞغٌِ االػِٓ ، 1999٠طجؼخ آ٘٤خ ،اُوثب ، ٛكع٘جو 69. ٓ ، 2000
38
18
كما يمكنيـ اإلتفاؽ عمى قسمة العقارات المذكورة وفؽ قوانيف الضـ مع احتراـ المساحة الدنيا
و اإلدالء بالشيادة اإلدارية.
كما يمكنيـ اإلتفاؽ عمى أف يشغؿ بعض الشركاء جميع العقارات و يعوض باقي
و دوف تعويض. 3933
الشركاء بمبالغ مالية
و يمكف أف تستغؿ العقارات مف لدف شخص آخر تكوف لو صفة مسير أو مستأجر ،و
تعتبر الق اررات المتخذة بأغمبية الممؾ معمى الشيوع ممزمة مف كما سبؽ ذكره لألقمية بشرط أف تمثؿ
العقار المشاع. األغمبية ثال ثة أرباع ()3/4
واذا كانت األغمبية ال تمثؿ الثالثة األرباع المذكورة جاز لممالؾ عمى الشيوع االلتجاء
الى المحكمة التي تقرر ما تراه مفيدا لصالح المالؾ عمى الشيوع و لمصالح العاـ .وفي ىذه الحالة
إال انو قد يضطر 4034
المشاع يجوز لمقاضي أف يعيف متصرفا يعيد إليو بإدارة شؤوف العقار
أو كاف ىناؾ غائب 4135
الشركاء إلى المجوء إلى القسمة القضائية ألراضي الضـ متى تعذر اإلتفاؽ
أو قاصر.
وحيث إف حالة الشياع ىي حالة استثنائية يحؽ لكؿ شريؾ إنياؤىا والخروج منيا متى
ألجمو يمكف لممحكمة أف تأمر بالقسمة 4236
شاء عمى إعتبار أنو ال يمزـ أحد عمى البقاء في الشياع
العينية وفؽ الشروط القانونية لترتب آثارىا ( المطمب األول ) و إذا تعذر ذلؾ يصار إلى قسمة
التصفية التي ليا ىي األخرى شروطيا وآثارىا(المطمب الثاني )
ٖٓ 966ظ٤ٜو -38هَٔخ أُ٘بكغ أ ٝهَٔخ أُٜب٣ئخ ٢ٛإفزٖبٓ ًَ ّو٣ي ثٔ٘لؼخ ٓغ ثوبء اُوهبة ْٓزوًخ عبء ك ٢اُلَٖ
اإلُزيآبد ٝاُؼوٞك ُِٔبٌُ ٖ٤ػِ ٠اُْ٤بع إٔ ٣زلوٞا كٔ٤ب ث ْٜ٘٤ػِ ٠إٔ ٣ز٘بٝة االٍزئضبه ثبالٗزلبع ثبُْ٢ء أ ٝاُؾن أُْزوى أُْزوى.
ٝكٛ ٢ن ٙاُؾبُخ َٞ٣ؽ ٌَُ ٝاؽل ٓ٘ ْٜإٔ ٣زٖوف ػٍِ ٠ج َ٤اُزجوع أ ٝأُلبٙٝخ ك ٢ؽو ٚك ٢االٗزلبع ثبُْ٢ء ُٔلح اٗزلبػٝ ٚال ِ٣زيّ
ثإٔ ٣ولّ ُجو٤خ أُبٌُ ٖ٤ؽَبثب ػٔب ٣أفن ٖٓ ٙاُـِخ ٓٝؼِ ّٞإٔ اُز٘بٝة ك ٢اإلٍزئضبه ثبُْ٢ء أُْزوى هل ٌٕٞ٣ر٘بٝثب ىٓ٘٤ب ٝهل ٌٕٞ٣
ٌٓبٗ٤ب.
هاعغ ُِٔي٣ل ٖٓ اإلٚ٣بػ ،ؽَٖ ٖٓ٘ق ٓ ،وبٍ ٍبثن . 123ٝ122 ٓ ،
39
-أُبكح ٖٓ 5هبٗ 34-94 ٕٞأُزؼِن ثبُؾل ٖٓ روَ ْ٤األها ٢ٙاُلالؽ٤خ كافَ كٝائو اُو ٝ ١كٝائو اإلٍزضٔبه ثبألها ٢ٙأَُو٤خ . 40
4341
- 41عبء ك ٢ؽٌْ اثزلائ٤خ اُلو ٚ٤ثٖ ٕبُؼ ػلك 2006/9ثزبه٣ـ 2006/1/19ك ٢أُِق اُؼوبه ١ػلك 2004/101إٕ" ...اُضبثذ كوٜب
ٝهٚبءا إٔ اُؤَخ االٍزـالُ٤خ أُوبٓخ ٖٓ ٛوف أُلػ ٠ػًِ ٝ ْٜ٤بكخ أُطِٞة ؽٞٚه ْٛال ر٘ ٢ٜؽبُخ اُْ٤بع"...
42
-42ؽٌْ اثزلائ٤خ اُلو ٚ٤ثٖ ٕبُؼ ثزبه٣ـ 2003/4/24ك ٢أُِق اُؼوبه.2002/89 ١
19
" دعوى القسمة العينية تيدؼ إلى تمكيف كؿ متقاسـ مف حظو في جميع أجزاء الماؿ القابؿ
لمقسمة عمى أقؿ األنصبة و إجراء القرعة بعد التقويـ و التعديؿ إلى أف يقع الوفاؽ و التسميـ". .43
37
فالقسمة العينية التي يأخذ فييا كؿ شريؾ ما نابو في الشيء المشترؾ ويستقؿ بو مفر از
عف بقية الشركاء و تكوف بمدرؾ 44أو بدونو. .45
39 38
( الفقرة األولى ) و ولكي تكوف أراضي الضـ قابمة لمقسمة العينية فإف ىناؾ شروط
يترتب عمى تمؾ القسمة آثار قانونية ( الفقرة الثانية)
43
-43هواه أُغٌِ األػِ ٠ػلك 266ثزبه٣ـ 2003/6/12ك ٢أُِق اُْوػ ٢ػلك ْٞ٘ٓ 01/1/2/296ه ُل ٟػجل اُؼي٣ي رٞك٤نٓ ،وعغ
ٍبثن . 164 ٝ 163 ٓ،
44
- soulte
-45ػجل اُؼي٣ي رٞك٤ن ٓ ،وعغ ٍبثن .6 ٓ،
-46
- 46اٗظو ثّٞؼ٤ت اُٞاهد ٓ ،وعغ ٍبثن .59 ٓ،
20
و ال يمكف اإلذف في القسمة إال إذا بقيت إو خصصت بكؿ تجزئة جديد منافذ تماثؿ
المنافذ التي كانت لمعقار المقسـ واال إذا كانت القطع جديدة تستفيد مف نفس اإلمكانيات
الخاصة بالري و االستثمار.و تعتبر باطمة اإلجراءات التي تتـ خالفا لمقتضيات ىذا الفصؿ".
وىكذا يتوجب عمى الخبير المعيف إلجراء القسمة العينية إف يبقي عمى المنافذ أو أف
تكوف ىناؾ منافذ لمعقار المقسـ.
أما بخصوص اإلذف الصادر عف لجنة الضـ فإنو ال يعمؿ بو لألمر بإجراء القسمة العينية
ذلؾ و لعؿ ىذا إتجاه بعض األحكاـ القضائية لممحكمة اإلبتدائية بالفقيو بف صالح .47و نحف نرى
40
أف المادة 22مف ظيير 25يوليوز 1969واضحة في إلزاـ المتقاسميف ولو قضائيا باإلدالء بإذف
مف لجنة الضـ بناءا عمى المراضاة أو القرعة.
تنظـ أحكاـ الفصؿ 963مف ظ.ؿ.ع الوارد ضمف حؽ كؿ شريؾ في اإلنتفاع بالشيء
المشاع مصير ما أحدثو الشريؾ مف منشآت في الماؿ المشاع فإف قاـ بذلؾ بغير موافقة
الشركاء ،فميؤالء الحؽ في أف يطمبوا القسمة حاال فإذا خرج الجزء الذي وقع فيو التشييد مف
نصيبو لـ يكف ىناؾ رجوع ألحد عمى األخر .أما إذا خرج مف نصيب غيره كاف الخيار بيف أف
يدفع قيمتو وبيف أف يطمب إزالتو .أما إذا كاف ما أحدثو تـ بموافقة الشركاء فإف المنشآت تصبح
ماال مشاعا ،و يكوف لو الحؽ في إجبارىـ عمى المشاركة في نفقاتيا.
" تكوف المحكمة قد تجنبت الصواب لما لـ تجر القرعة و منحت لمشريكاف الصفة التي
كاف يستغميا و أحدث فييا تجديدا ". .48
41
" القسمة العينية التي يجبر عمييا الشركاء أخذ ا بقوؿ ابف عاصـ :
وجمع حظيف بيا مستنكر و مف ابى القسـ بيا فيجبر
و قوؿ خميؿ :واجبر لما كاف كؿ اف انتفع كؿ
ىي التي تتـ بالقرعة وبعد التعديؿ و التقويـ أف المحكمة لما بررت قضاءىا بالمصادقة
عمى مشروع القسمة في كؿ ممؾ عمى حدى وعيف لكؿ فريؽ حظو بدوف قرعة لما بررت
. قضاءىا بقوؿ المتحؼ وخميؿ المذكوريف تكوف قد حرفت تطبيؽ ىاذيف النصيف " .
42 49
47
-49هواه أُغٌِ األػِ ٠ػلك ٕ 359بكه ثزبه٣ـ 8كجوا٣و 1989ك ٢أُِق أُلٗ ٢ػلك ْٞ٘ٓ ، 86-3008ه ثٔغٔٞػخ هواهاد
أُغٌِ األػِ ٠ك ٢أُبكح أُلٗ٤خ ،اُغيء اُضبٗ، 1991 1983 ، ٢كاه ْٗو أُؼوكخ ،اُوثب. .515 ٓ ،1996 ، ٛ
21
و مف حيث الشروط العامة الشكمية حدد االجتياد القضائي شروط القسمة نورد منيا
مايمي :
" إف المحكمة ردت عمى مايستحؽ الرد مف الدفوع المثارة أماميا حسبما ثبت لدييا مف
وثائؽ الممؼ وقضت بإجراء القسمة في العقارات الثالثة الموجودة تحت يد الطاعنيف ،و التي
تمكنت مف إثبات واقعة القسمة الرضائية التي تمسكوا بيا مستشيدة بقوؿ المتحؼ :
و المدعي لقسمة البتات يؤمر في األصح باإلثبات".50
وفيما يتعمؽ بالصفة جاء عف المجمس األعمى :
" أنو مف المقرر في الفقو أنو ال يؤمر بالقسمة إال إذا أثبت طالبيا ممكيتو عمى الشياع
لمشيء المطموب قسمتو لقوؿ ابف عاصـ في التحفة :
فبعد إثبات لموجبات وحيث كاف القسـ لمقضاة
و أنو قد تبيف مف اإلطالع عمى الصورة المشيود عمييا بمطابقتيا لألصؿ لمفيؼ
اإلحصاء عدد 89/375المستدؿ بو مف طرؼ المطموبيف أنو ال يتضمف شروط إثبات ممكية
موروث الطرفيف لمعقارات المدعى فييا و المشار إلييا في المية الزقاؽ :
يد نسبة طوؿ كعشرة أشير – وفعؿ بال خصـ بيا الممؾ يجتمى كما لـ يسممو الطالبوف
وليسوا طرفا في انجازه و مف ثـ ال يعتبر حجة في مواجيتيـ ولذلؾ فإف اعتماد المحكمة عميو
في إصدار قرارىا المطعوف فيو مخالؼ لمقاعدة الفقيية األنفة الذكر مما يجعؿ قرار ىا معرض
لمنقض".44 .51
و لمتذكير فإف أراضي الضـ ىي أراضي محفظة يتوجب اإلدالء بخصوصيا بشيادة مف
المحافظة العقارية " :حيث إف موضوع الدعوى يتعمؽ بالحكـ بقسمة العقار المسمى " ؾ "ذي الرسـ
العقاري ...تفيد أنو مسجؿ كمالؾ إلى جانب المدعى عمييـ دوف أف يخصص ألي منيـ جزء
مادي معيف مف تـ فإف المدعى فيو يوجد في حالة شياع ". 45 .52
كما أنو يتوجب إدخاؿ جميع المالكيف عمى الشياع " :عدـ إدخاؿ جميع المشتاعيف في
دعوى القسمة ابتدائيا يجعميا غير مقبولة وال يمكف تالفي ذلؾ بإدخاليـ أماـ محكمة االستئناؼ ألف
مف شأف ذلؾ أف يخؿ بحؽ التقاضي عمى درجتيف".46.53
50
51
-51هواه أُغٌِ األػِ ٠ػلك 1082اُٖبكه ثزبه٣ـ 2000/11/15ك ٢أُِق ػلك ْٞ٘ٓ 95/2/2/264ه ثبُزوو٣و اَُُِ٘ٔ ١ٞغٌِ
األػِ ، ٠ػلك ٍبثن .103 ٓ، 2001 ،
52
- 52ؽٌْ أُؾٌٔخ االثزلائ٤خ ثبُلو ٚ٤ثٖ ٕبُؼ اُٖبكه كِٓ ٢ق ههْ 2004/100ثزبه٣ـ 15كع٘جو 2005ؿ٤و ْٓ٘ٞه.
53
-53هواه أُغٌِ األػِ ٠ػلك 1186ثزبه٣ـ 200/12/13كِٓ ٢ق األؽٞاٍ اُْقٖ٤خ ػلك ْٞ٘ٓ 94/5186هُل ٟػجل اُؼي٣ي رٞك٤ن
ٓ ،وعغ ٍبثن 64. ٓ ،
22
إذا كانت القسمة العينية ممكنة دوف نقص كبير يمحؽ الماؿ الشائع فإف المحكمة تأمر
بإجراء ىذه القسمة 54و عند استنفاذ جميع اإلجراءات تصادؽ في منطوقيا عمى مشروع القسمة 47
54
-5657هاعغ ػجل اُوىام اؽٔل اَُٜ٘ٞهٓ ، ١وعغ ٍبثن ٓ ٝ 945 ٓ ،ب ٜ٤ِ٣ب .
ٗ –57و٘ ٓلٗٓ 30 ٢بٍ٘ ٞ٣خ ٓ ، 1935غٔٞػخ ػٔو، 1ههْ .821 ٓ ، 276
ػجل اُوىام اؽٔل اَُٜ٘ٞه ، ١اُ ٜ٤ٍٞكّ ٢وػ اُوبٗ ٕٞأُلٗ ٢اُغل٣ل ،أٍجبة ًَت أٌُِ٤خ ٓغ اُؾوٞم اُؼ٤٘٤خ األِٕ٤خ أُزلوػخ ػٖ
أٌُِ٤خ ( ؽن االٗزلبع ٝاالهرلبم ) ،أُغِل األ، ٍٝاُغيء ، 9اُطجؼخ اُضبُضخ ،ث٤وٝد ْٞ٘ٓ ،هاد اُؾِج ٢اُؾوٞه٤خ ٓ ،2000 ،
..5958
381
23
فيو " حيث انو طبقا لمفصميف 1و 32مف ظيير 1915/6/2المطبؽ عمى العقارات المحفظة فاف
اجؿ الشفعة فيما عدا حالتي تبميغ الشراء إلى الشفيع تبميغا رسميا أو حضوره بمجمس العقد ىو سنة
واحدة ابتداءا مف تاريخ إشيار الشراء بالرسـ العقاري " . .59ونحف نرى أف نفس الحكـ ينطبؽ عمى
52
القسمة.
كما أف آثار قسمة أراضي ا لضـ االستحقاؽ و حؽ ممارسة دعوى االستحقاؽ مف
طرؼ الغير التي يقصد منيا الدعوى التي يرفعيا المالؾ الحقيقي عمى الحائز السترداد عقاره 60في
53
حيف يضمف المتقاسميف بعضيـ لبعض ما قد يقع مف تعرض أو استحقاؽ لسبب سابؽ لمقسمة .61
54
ىذا عف القسمة العينية فماذا عف قسمة التصفية ألراضي الضـ حينما تستحيؿ األولى؟
المطمب الثاني :قابمية أراضي الضم لقسمة التصفية :
يمجأ إلى قسمة التصفية عندما تتعذر القسمة العينية ألراضي الضـ إما لعدـ قابمية الماؿ
المشترؾ لمقسمة العينية كالمباني المحدثة فوقيا أو إذا كانت تؤدي إلى فقداف المنفعة منيا أو
لصغر المساحة وعدـ قابمية القسمة عمى المالكيف المتعدديف مع احتراـ المساحة الدنيا.
وىكذا فإف قسمة التصفية ألراضي الضـ ليا شروط سندرسيا (الفقرة األولى) مع ما يترتب
عمييا مف آثار (الفقرة الثانية).
الفقرة األولى :شروط قابمية أراضي الضم لقسمة التصفية :
إف كاف خضوع العقار لنظاـ االستثمار الفالحي اليمنع مف قسمتو قسمة تصفية فإف ذلؾ
مشروط بشروط تناوليا االجتياد القضائي المغربي.
ٝ " -58ؽ٤ش إ اإلمٕ ُِٔؾبكع ثزَغ َ٤اٍْ أُلػ٤خ ٓؾَ أُلػ ٠ػِ ٚ٤ك ٢اُؾوٞم اُز ٢اّزواٛب ٛنا األف٤و ٖٓ أُطِٞة ؽٞٚهْٛ
َٓ ٖٓ ٞٛزِيٓبد ر٘ل٤ن اُؾٌْ ثبٍزؾوبم اُْلؼخ كزأً٤ل ٖٓ ٞٛ ٙثبة رؾٖ َ٤اُؾبَٕ كو٣ ٝ ٜزؼ ٖ٤االٍزغبثخ ُٓ ٚب كاّ ال ٞ٣عل ٓب ٘ٔ٣غ
مُي " ؽٌْ أُؾٌٔخ االثزلائ٤خ ثبُلو ٚ٤ثٖ٘بُؼ ثزبه٣ـ ٘٣ 27ب٣و ٕ ، 2005بكه ك ٢أُِق اُؼوبه ، 3 ٓ ،2004 / 112 ١ؿ٤و ْٓ٘ٞه. 59
24
جاء في قرار لممجؿس األعمى عدد 213بتاريخ 2002/3/20في الممؼ العقاري عدد
" 99/1/2/308إف المحكمة المطعوف في قرارىا قد أوضحت في تعميميا عف صواب استنادا إلى
الشيادتيف العقاريتيف المدلى بيما في الممؼ أف القطعتيف األرضيتيف المسميتيف البداوة و الحيط
خاضعتاف لمتشريع المتعمؽ باالستثمار الفالحي و أوردت في تعميميا بشأنيما :وحيث أنو
بخصوص باقي القطعتيف األرضيتيف فإنو بمقتضى الفصؿ 2مف ظيير 1995/8/11ال تقبالف
5ىكتار إال أنو يجوز بيعيا بالمزاد القسمة العينية لكونيا مف أراضي الضـ وتشتمؿ مساحتيا
العمني بمقتضى الفصؿ 7مف نفس الظيير " 62و ىكذا فإذا كانت األراضي الفالحية الخاضعة
55
لمضـ أو لالستثمار الفالحي منع قسمتيا إذا كانت حصة كؿ متقاسـ تقؿ عف 5ىكتارات أي منع
القسمة العينية التي تنيي الشياع فإنو لـ يمنع قسمة التصفية أي بيعيا كميا وقسمة ثمنيا عمى
. 56
المالكيف المشاعيف كؿ حسب مايممكو فيو.63
و بخصوص شروط قسمة التصفية جاء عف المجمس األعمى " :ال تحكـ المحكمة بقسمة
التصفية التي تعني بيع الماؿ المشترؾ وتوزيع ثمنو إال إذا كاف موضوع القسمة غير قابؿ ليا وغير
قابؿ النتفاع كؿ بحقو ما لـ يتفؽ الشركاء عمى خالؼ ذلؾ جممة وتفصيال عمال بالفقرة األولى مف
الفصؿ 259مف قانوف المسطرة المدنية ،إف ىذا المقتضى القانوني يجد سنده الفقيي في القاعدة
المشار إلييا في التحفة ( و كؿ مقاسمتو تعذر تمنع كالتي بيا تضرر) و كذا في مفيوـ قوؿ خميؿ
(و أجبرليا كؿ إف انتفع كؿ)". 57.64
و مف الشروط أيضا أنو " يجب عمى المحكمة قبؿ الحكـ بعدـ قابمية محؿ لمقسمة بسبب
مف األسباب الوقوؼ عمى عيف المكاف مستعينة بالخبرة الضرورية ".58 .65
و مف شروط قسمة التصفية ألراضي الضـ مراعاة الضوابط القانونية :جاء في قرار
لممجمس األعمى " :أف القسمة القضائية العينية إنما تتـ بعد التعديؿ و التقويـ وعند انتفاع كؿ
بحقو بمدرؾ أو بدونو وبعد تعذر إجراء القرعة ،وقع المجوء إلى قسمة التصفية.
قاؿ ابف عاصـ :
تسوغ في تماثؿ المقسوـ فقسمة القرعة بالتقويـ
62
-65هواه أُغٌِ األػِ ٠ػلك 364اُٖبكه ك ٢ربه٣ـ ّ 27ز٘جو 1978ك ٢أُِق االعزٔبػ ٢ػلك ْٞ٘ٓ 66437ه ثٔغِخ اُوٚبء ٝ
اُوبٗ ، ٕٞاُؼلك ٓ ، 129طجؼخ كٚبُخ ،أُؾٔل٣خ 127. ٓ ، 1979 ٞ٤ُٞ٣ ،
25
تمنع كالتي بيا تضػرر وكؿ مقاسمتو تعػػذر وقاؿ:
يريد أخذه يزيد في الثمف ويحكـ القاضي بتسويؽ ومف
واقتسموا الثمف كرىا أو رضا واف أبوا بيع عمييـ بالقضا
258و مايميو وعندما قضت ومثمو مانص عميو قانوف المسطرة المدنية في الفصوؿ
المحكمة بتأييد الحكـ اإلستئنافي في حكـ بالمصادقة عمى تقرير الخبير الذي تضمف قسمة التركة
دوف مراعاة النصوص الفقيية و القانونية ،فإف قرارىا كاف متسما بخرؽ القانوف وانعداـ األساس ،
. 59
وذلؾ يعرضو لمنقض".66
و لمتذكير فإف الفصؿ 258مف قانوف المسطرة المدنية ينص عمى أف طمب قسمة التركة
يقدـ إلى المحكمة االبتدائية :لمحؿ افتتاح التركة .و ىنا يتوجب التنبيو إلى نقطة ميمة وىي أف
قسمة أراضي الضـ تختمؼ في نظاميا ما إذا كانت مترتبة عف اإلرث أو عف شركة.
فأراضي الضـ ىي أراضي محفظة تخضع لنصوص التحفيظ العقاري و لظيير االلتزامات
و العقود إال أنو فيما يتعمؽ بالقسمة وال سيما التصفية فيي منظمة بقانوف المسطرة المدنية وكذا
قواعد اإلرث فيما يتعمؽ بقسمة أراضي الضـ التي تشكؿ جزءا مف تركة حيث يقع توزيعيا حسب
الفريضة الشرعية.
نجد مثال أف الفقرة الثانية مف قانوف المسطرة المدنية تنص عمى أنو " تأمر المحكمة إذا كاف
موضوع القسمة غير قابؿ ( لمقسمة البتية ) وال النتفاع كؿ بحصتو ببيعو جممة أو تفصيال
بالمزاد العمني مع تحديد الثمف األساسي لمبيع".
60 67
" يجري البيع وفقا لمقتضيات الفصوؿ المتعمقة ببيع عقار القاصريف "( الفصؿ . ) 260
.
6766
-66هواه أُغٌِ األػِ ٠ػلك ٕ 396بكه ثزبه٣ـ 2001/4/11ك ٢أُِق اُؼوبه ١ػلك ْٞ٘ٓ 198/2/148ه ثبُزوو٣و اَُ٘١ٞ
67
ُِٔغٌِ األػِٓ ،2001 ٠وًي اُْ٘و ٝاُضٞص٤ن اُوٚبئٓ ، ٢طجؼخ ه٣جًٌ ّٞوٝة ،اُوثب. 106 ٓ ، ٛ
٣ -67زؼ ٖ٤ػِ ٠أُبُي ػِ ٠اُْ٤بع ك ٢أها ٢ٙاُ ْٚاُن٣ ١وؿت ك ٢اُؾٖ ٍٞػِ ٠ؽٌْ ثبُؤَخ إٔ ٣وكغ إُ ٠أُؾٌٔخ ٓوبال ٓوكوب
ثبُٞصبئن اُالىٓخ٣ٝ .ضجذ ك ٚ٤عٔ٤غ اُج٤بٗبد ٝثٖلخ فبٕخ ٓٞهغ اُؼوبه ٝؽلٝك ٝ ٙإٔٝبكٓ ٝ ٚبُ ٚأ ٝػِ ٖٓ ٚ٤ؽوٞم ٝػوٞك اٌُواء
أُزورجخ ػِ ٝ ٚ٤ؽبُز ٚإىاء اُزؾل٤ع اُؼوبه٣ٝ . ١زورت ػٖ رولٛ ْ٣نا أُوبٍ إهبٓخ ٓؾٚو ر ٖٔٚكٛ ٚ٤ن ٙاُج٤بٗبد ًٝنا أَُز٘لاد
أُلُ ٠ثٜب ٣ٝو٤ل ثأٍلِ ٚاُؾٌْ اُن ١رٖله ٙأُؾٌٔخ ثبُؤَخ ٖٓ ػلٜٓب.
٣ٝجِؾ اُؾٌْ ك ٢ؽبُخ اُوك٘ رِوبئ٤ب إُ ٠اُؼبهٗ ٝكوب ُِطوم اُؼبك٣خ ُٚ ٌٖٔ٣ٝإٔ َ٣زأٗل ٚفالٍ ػْوح أ٣بّ .إما ًبٗذ هٔ٤خ اُؼوبه ال
رزؼل ٟرول٣و فج٤و ػ٘ل االهزٚبء أُل ٢كه ْٛرْ اُج٤غ ثبُٔواٙبح.
إما رغبٝىد ٛن ٙاُؤ٤خ أُل ٢كهٝ ْٛهغ اُج٤غ ثبُٔياك اُؼِ٘ ٢ثٞاٍطخ ػً ٖٓ ٕٞزبثخ اُٚج ٜاُن ١كزؼ ِٓق اُؤَخ ثلائورٜب أ ٝاُنٞ٣ ١عل
اُؼوبه ثلائوح ٗلٞمٛب ثطِت ٖٓ أُؾٌٔخ ٝمُي ٝكوب ُإلعواءاد ٝاُْو ٛٝاُزبُ٤خ :
٣ؾلك ػ٘ل االهزٚبء ُِؼوبه أُواك ث٤ؼ ٚاُضٖٔ األٍبٍ ٢اُن٣ ١ؾلك اُوبّ ٢ٙو ٚٛٝثبالػزجبه هٔ٤خ اُؼوبه ػِ ٠إٕ َ٣زٔو ٛلا اإلّٜبك ٓلح
ّٜو٣ . ٖ٣ج ٖ٤ك ٢إػالٕ أُياك اُؼِ٘ ٢ربه٣ـ ربه٣ـ ٌٓ ٝبٕ اكززبؽ٣ ٝ ٚؼِن ثجبة اُؼوبه ٝثبألٍٞام أُغبٝهح ٝثبُِٞؽخ أُقٖٖخ
ُإلػالٗبد ثبُٔؾٌٔخ االثزلائ٤خ اُزٞ٣ ٢عل اُؼوبه ثلائورٜب ٝثٌزبثخ اَُِطخ اإلكاه٣خ أُؾِ٤خ ْ٘٣ٝو إٕ اهز ٠ٚاُؾبٍ كٕ ٢ؾ٤لخ ٤ٓٞ٣خ
ًض٤وح اُوٝاط ٝك ٢اُغو٣لح اُؤٍ٤خ.
٣جِؾ ػً ٕٞزبثخ اُٚجُِٔ ٜلػ ٢إعواءاد اإلّٜبه اُز ٢رْ اُو٤بّ ثٜب ٣ٝقطو ٙثٚوٝهح اُؾٞٚه ك ٢اُ ّٞ٤أُؾلك إلعواء أََُوح.
٣وٍ ٞأُياك ػِ ٖٓ ٠هلّ اُؼوٗ األػِ٣ٝ ٠ؤكٕٞ ١ائو إعواءاد أََُوح.
26
و بانتقاؿ أراضي الضـ إلى المالؾ الجديد نرى أنيا يجب أف تحافظ عمى الغاية التي توخاىا
المشرع مف قوانيف الضـ أال وىي عدـ التجزيء ويقع ىنا التزاـ قانوني عمى عوف التنفيذ ورئيس
المحكمة االبتدائية في احتراـ مبدأ المساحة الدنيا لالستغالؿ وعدـ تفويت العقار إال دفعة واحدة
لمالؾ جديد في حيف تتـ قسمة الثمف الذي يرسو بو المزاد حسب قواعد اإلرث وباحتراـ حقوؽ
. االمتياز الثابتة .
61 68
و إذا كانت ىذه ىي شروط قابمية أراضي الضـ لقسمة التصفية فماذا عف آثارىا ؟
مع اإلشارة اف الدولة تشجيعا منيا لممالؾ الجديد الراسية عميو بصورة نيائية مناقصة العقار
المبيع فإنيا تمكنو مف اف يحصؿ مف مؤسسات القرض الفالحي عمى سمؼ لتسديد ثمف البيع
بالمزاد العمني (المادة 7مف قانوف ) 34-94و أىـ اثر بالنسبة لقسمة التصفية أنيا قسمة نيائية
260و 211مف قانوف المسطرة المدنية ) عمى خالؼ ال يطعف فييا إال بالزور ( الفصميف
القسمة العينية التي يجوز إبطاليا ألسباب تعيب الرضى كاإلكراه و التدليس و الغمط و الغبف بناءا
عمى دعوى ترفع خالؿ سنة مف وقت تماـ القسمة ( 1091مف ظ.ؿ.ع ) أو حتى طمب فسخيا
لقوؿ خميؿ: 7063
لظيور وارث أو شريؾ تـ إغفالو عند القسـ
" و تنقض القسمة لوارث ظير"
إما ُْ ٘٣لن ٖٓ هٍب ٓؼِ ٚ٤أُياك ّو ٛٝأَُٔوح إٗنا ه ثز٘ل٤نٛب كئٕ ُْ َ٣زغ ٢ة ُٜنا اإلٗناه كافَ أعَ صٔبٗ٤خ أ٣بّ ث٤غ اُؼوبه ٖٔٙ
اُْو ٛٝأُٖ٘ ٓٞػِٜ٤ب أػالٝ ، ٙال ٌٖٔ٣كٛ ٢ن ٙاُؾبُخ ُِْٔزو ١أُزقِق إٔ َ٣زوعغ اُؼوث ٕٞاُن ١هل ٌٕٞ٣ككؼ . ٚر٘ؾٖو
إعواءاد أََُوح اُغل٣لح ك ٢إّٜبه ٣زْ فالٍ ّٜو٣ٝ ٖ٣زٛ ٖٔٚنا اإلّٜبه ث٤بٕ اُضٖٔ اُن ١هٍذ ث ٚأُيا٣لح األٝ ٠ُٝربه٣ـ
أََُوح اُغ٤لِ٣ .يّ أُْزو ١أُزقِق ثأكاء اُلوم ث ٖ٤اُضٖٔ اُن ١هٍذ ث ٚأُيا٣لح األٝ ٠ُٝصٖٔ اُج٤غ اُضبٗ ٢ك ٕٝإٔ ُٚ ٌٕٞ٣اُؾن
ثٔب هل ٘٣زظ ٖٓ ى٣بكح٤ُ .طؼٖ كٝ ٢ص٤وخ اُج٤غ إال ثبُيٝه.
أٗظو اُلٖ 207 ٍٞإُ ٖٓ 211 ٠هبٗ ٕٞأَُطوح أُلٗ٤خ. 68
-68كٔ٤ب ٣قٔ ؽٔب٣خ ؽوٞم اُلائ٘٘ ٖ٤ك ٢كػ ٟٞاُؤَخ هاعغ م ع٤الُ ٢ثٞؽجٔٓ ،وبٍ ٍبثن .48 ٓ ، 69
27
خاتمة
تــمـــهــيــد
المطمب األوؿ :نطاؽ مبدأ عدـ قابمية أراضي الضـ السقوية والبورية لمقسمة
الفقرة األولى :نطاؽ عدـ القابمية المطمقة لقسمة أراضي الضـ السقوية
********* والبورية
الفقرة الثانية :نطاؽ عدـ القابمية النسبية لقسمة أراضي الضـ السقوية والبورية
المطمب الثاني :دور القضاء و بعض المتدخميف العقارييف في حماية أراضي الضـ
*********مف التجزيء
الفقرة الثانية :دور العدوؿ والموثقيف العصرييف و بعض المتدخميف العقارييف في
*********حماية أراضي الضـ مف التجزيء
28
المطمب األوؿ :قابمية أراضي الضـ لمقسمة العينية
خاتـــمـــة
29