特别提示

公 司 法 于 2023 年 12 月 29 日 进 行 第 四 次 修 订 , 内 容 有 大 幅 调 整 。 《 2024 年 商 经 知 精 讲 书 》 出 版
于 公 司 法 修 订 前 , 其 中 “ 商 法 部 分 ” 《 第 一 章 公 司 法 》 是 按 照 2018 年 《 公 司 法 》 编 写 。
对此, 做如下调整:
1. 这 本 单 册 按 照 修 订 后 的 公 司 法 编 写 , 如 果 没 有 学 过 2018 年 《 公 司 法 》 , 直 接 看 这 个 单 册 , 听
新录制的视频。 这样学习连贯, 体系性最佳。
2. 如 果 你已经学过了 2018 年 《 公司法》 , 看完 了图 书中 的 “ 公司 法部 分” , 也看 过了 对应的 视频,
不想再从头学新公司法, 请在瑞达的官网, 下载 《 公 司 法 增 补 ( 修 订 版) 》 , 这 个 文 件 单 独 说 明 了 公 司
法的修订之处, 也有单独的视频。 把它嫁接到既有的公司法内容和视频上来学习, 可以节省时间 。
 目 录

公 司 法 ……………………………………………………………………………………………… 001
第一节 公 司 法 的 基 础 理 论 ……………………………………………………………… 003
第二节 公 司 的 分 类 ……………………………………………………………………… 008
第三节 公 司 登 记 制 度 …………………………………………………………………… 011
第四节 公 司 的 能 力 ……………………………………………………………………… 013
第五节 公 司 的 设 立 ……………………………………………………………………… 018
第六节 股 东 资 格 与 股 东 权 利 …………………………………………………………… 029
第七节 公 司 的 董 事 、 监 事 、 高 级 管 理 人 员 ………………………………………… 038
第八节 公 司 财 务 、 会 计 ………………………………………………………………… 043
第九节 公 司 重 大 变 更 制 度 ……………………………………………………………… 048
第十节 公 司 的 解 散 、 清 算 ……………………………………………………………… 053
第十一节 有 限 责 任 公 司 ………………………………………………………………… 058
第十二节 股 份 有 限 公 司 ………………………………………………………………… 076
第十三节 国 家 出 资 公 司 【 新 增 】 ……………………………………………………… 091
 公司法
公司法的纵向体系

公司法体系之一: 知识结构
002 商经知精讲新公司法解读

公司法体系之二: 发展逻辑

公司法横向体系
 公司法 003

第一节 公司法的基础理论

一、 股东的有限责任和公司的独立法人地位

( 一) 股东的有限责任
1. 概 念
股东出资设立公司, 是公司的所有者, 但股东与公司是两个主体, 两者相互独立。
股东仅以其认缴的出资额对公司债务承担责任。
无论是有限公司还是股 份 公 司, 在 股 东 有 限 责 任 层 面 上, 是 一 致 的。 一 般 情 况 下,
股东最大责任范围是其认缴的出资额。 对股东而言, 创办公司最大的损失, 在一开始便
锁 定 了 ———其 承 诺 给 公 司 的 出 资 额 。 除 此 之 外 , 股 东 无 须 承 担 任 何 责 任 。
2. 有 限 责 任 的 价 值
“ 有限责任” 斩断了 公 司 债 务 对 股 东 个 人 财 产 的 追 索, 防 范 公 司 风 险 向 股 东 个 人 的
蔓延 。 正 是 “ 股 东 的 有 限 责 任 ” 让 股 东 们 放 下 诸 如 “ 公 司 亏 钱 了 怎 么 办 ” “ 公 司 的 船 沉
了怎么办” 这类的顾虑, 能够放心大胆地将资金、 财物以公司这种组织形式投入到某项
营利事业中。
有限责任的反面是 “ 无 限 责 任” , 最 典 型 的 代 表 是 普 通 合 伙 人 对 合 伙 企 业 债 务 承 担
无限连带责任。 在合伙企业制度中, 合伙企业面临的风险会直接传导给合伙人。
“ 股东的有限责任” 作为公司法一项基础性的制度被确认下来, 具有划时代的意义,
若股东像合伙人一样需要对企业债务承担无限连带责任, 很难想象公司能够像现在这样
成为极为重要的商主体, 构建和改变着世界。
( 二) 公司独立法人地位

公司是企业法人, 有独立的法人财产, 享有法人财产权, 公司以其全 部 财 产 对 公 司

债务承担责任。
公司的独立性主要体现在如下三个方面:
004 商经知精讲新公司法解读

1. 名 义 独 立
公司成立后以独立的名义为民事法律行为。
2. 财 产 独 立
公司有独立的法人财产, 享有法人财产权。
股东向公司履行出 资 义 务 后, 对 应 的 财 产 归 公 司 所 有, 股 东 不 得 取 回 或 擅 自 使 用。
公司经营取得的利润归属于公司, 未经法定的利润分配程序, 股东不得擅自占有。
3. 责 任 独 立
责任独立是公司独立性的重要体现, 公司对自身的债务以其全部财产承担 责 任, 通
常情况下债权人不能向公司背后的股东追索。 一般情况下, 公司的潜在交易方应当以公
司的经营状况、 财务状况判断其资信情况、 履约能力, 以决定是否将该公司作为交易对
手, 而不能以公司的股东实力加以判断。
( 三) 公司法人人格否认制度★★★
在例外情形下, 公 司 独 立 法 人 地 位 被 打 破, 称 为 “ 法 人 人 格 否 认 制 度” 。 公 司 法 人
人格 否 认 制 度 是 大 陆 法 系 的 称 谓 , 在 英 美 法 系 中 称 为 “ 刺 破 公 司 面 纱 ” 或 “ 揭 开 公 司 面
纱 ” , 即 特 定 情 形 下 债 权 人 向 股 东 直 接 求 偿 的 制 度 。 《 公 司 法 》 第 23 条 规 定 如 下 :
公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任, 逃避债务, 严重损害公司 债 权 人
利益的, 应当对公司债务承担连带责任。
【 新增】 股东利用其 控 制 的 两 个 以 上 公 司 实 施 上 述 行 为 的, 各 公 司 应 当 对 任 一 公
司的债务承担连带责任。
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(1) 前提: 股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任, 逃避债务

1. 制 度 要 点 (2) 影响: 严重损害公司债权人利益
(3) 责任: 股东对公司债务承担连带责任
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(1) 人格混同
认定公司人格与股东人格是否存在混同, 最根本的判断标准是公司是否具有独
立意思和独立财产, 最主要的表现是公司的财产与股东的财产是否混同且无法
区分
(2) 过度支配与控制
公司 控 制 股 东 对 公 司 过 度 支 配 与 控 制 , 操 纵 公 司 的 决 策 过 程 , 使 公 司 完 全 丧 失
独立性, 沦为控制股东的工具或躯壳, 严重损害公司债权人利益, 应当否认公
司人格, 由滥用控制权的股东对公司债务承担连带责任
2. 适 用 情 形
(3) 资本显著不足
公司设立后在经营过程中, 股东实际投入公司的资本数额与公司经营所隐含的
风险相比明显不匹配
股东 利 用 较 少 资 本 从 事 力 所 不 及 的 经 营 , 表 明 其 没 有 从 事 公 司 经 营 的 诚 意 , 实
质是恶意利用公司独立人格和股东有限责任把投资风险转嫁给债权人
【 注意】 由于资本显著不足的判断标准 有 很 大 的 模 糊 性, 特 别 是 要 与 公 司 采 取
“ 以小博大” 的正常经营方式相区 分, 因 此 在 适 用 时 要 十 分 谨 慎, 应 当 与 其 他
因素结合起来综合判断
 公司法 005

续表

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(1) 例外情形
原则上是股东有限责任和公司独立法人地位, 法人人格否认制度是例外情形
(2) 特定股东承担连带责任
仅滥用公司独立法人地位和股东有限责任, 逃避债务的股东承担连带责任
3. 制 度 特 点 (3) 个案适用
是否 适 用 法 人 人 格 否 认 制 度 , 要 具 体 案 例 具 体 分 析 , 不 能 适 用 该 制 度 后 对 公 司
独立法人地位一概否认
(4) 当事人主张适用
法院 / 仲裁机构不能主动适用该制度
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(1) 一般由受损害的债权人举证股东存在 “ 滥用” 行为, 且损害其利益
4. 举 证 责 任
(2) 只有一个股 东 的 公 司 举 证 责 任 倒 置: 只 有 一 个 股 东 的 公 司, 股 东 不 能 证
分配
明公司财产独立于股东自己的财产的, 应当对公司债务承担连带责任
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5. 横 向 否 认 股东利用其控制的两个以上公司实施上述行为的, 各公司应当对任一公司的债
【 新增】 务承担连带责任

题目 零 盛 公 司 的 两 个 股 东 是 甲 公 司 和 乙 公 司 。 甲 公 司 持 股 70 % 并 派 员 担 任 董 事
长 , 乙 公 司 持 股 30 % 。 后 甲 公 司 将 零 盛 公 司 的 资 产 全 部 用 于 甲 公 司 的 一 个 大 型 投 资 项
目, 待债权人丙公司要求零盛公司偿还货款时, 发现零盛公司的资产不足以清偿。 关于
本 案 , 下 列 哪 一 选 项 是 正 确 的 ? 〔 1 〕 ( 2016 年 单 选 )
A. 甲 公 司 对 丙 公 司 应 承 担 清 偿 责 任

〔 1 〕 【 答 案 】 A。 本 题 中 甲 公 司 作 为 零 盛 公 司 的 控 股 股 东 , 滥 用 其 作 为 股 东 的 有 限 责 任 和 零 盛 公 司 的 独 立 法
人地位, 出现了股东财产与公司财产的混同, 严重损害了丙公司的利益。 应当适用法人人格否认制度, 由甲公司
和零 盛 公 司 对 丙 公 司 承 担 连 带 责 任 。 ① 因 乙 公 司 并 无 “ 滥 用 ” “ 逃 债 ” 等 行 为 , 故 乙 公 司 仍 以 认 缴 的 出 资 额 为 限
承担 有 限 责 任 。 BC 项 错 误 。 ② 本 题 中 , 丙 公 司 不 仅 可 以 要 求 零 盛 公 司 承 担 责 任 , 还 可 以 要 求 甲 公 司 承 担 责 任 。 D
项错误。
006 商经知精讲新公司法解读

B. 甲 公 司 和 乙 公 司 按 出 资 比 例 对 丙 公 司 承 担 清 偿 责 任
C. 甲 公 司 和 乙 公 司 对 丙 公 司 承 担 连 带 清 偿 责 任
D. 丙 公 司 只 能 通 过 零 盛 公 司 的 破 产 程 序 来 受 偿
案例
徐工集团工程机 械 股 份 有 限 公 司 诉 成 都 川 交 工 贸 有 限 责 任 公 司 等 买 卖 合 同 纠 纷 案
( 指 导 案 例 第 15 号 )
【 基本案情】
原告徐工集团工程机械股份有限公司 ( 以下简称徐工机械公司) 诉称: 成都川交工
贸有限责任公司 ( 以下简称川交工贸公司) 拖欠其货款未付, 而成都川交工程机械有限
责任公司 ( 以下简称川交机械公司) 、 四川瑞路建设工程有限公司 ( 以下简称瑞路公司)
与川交工贸公司人格混同, 三个公司实际控制人王永礼以及川交工贸公司股东等人的个
人资产与公司资产混同, 均应承担连带清偿责任。
请 求 判 令 : 川 交 工 贸 公 司 支 付 所 欠 货 款 10􀆯 916􀆯 405. 71 元 及 利 息 ; 川 交 机 械 公 司 、
瑞路公司及王永礼等人对上述债务承担连带清偿责任。
被告川交工贸公司、 川交机械公司、 瑞路公司辩称: 三个公 司 虽 有 关 联, 但 并 不 混
同, 川交机械公司、 瑞路公司不应对川交工贸公司的债务承担清偿责任。
王永礼等人辩称: 王永礼等人的个人财产与川交工贸公司的财产并不混同, 不 应 为
川交工贸公司的债务承担清偿责任。
【 裁判结果】
江苏 省 徐 州 市 中 级 人 民 法 院 于 2011 年 4 月 10 日 作 出 ( 2009 ) 徐民二初字第 0065 号
民 事 判 决: 一、 川 交 工 贸 公 司 于 判 决 生 效 后 10 日 内 向 徐 工 机 械 公 司 支 付 货 款
10􀆯 511􀆯 710. 71 元 及 逾 期 付 款 利 息 ; 二 、 川 交 机 械 公 司 、 瑞 路 公 司 对 川 交 工 贸 公 司 的 上
述债务承担连带清偿责任; 三、 驳回徐工机械公司对王永礼、 吴帆、 张家蓉、 凌欣、 过
胜利、 汤维明、 郭印、 何万庆、 卢鑫的诉讼请 求。 宣 判 后, 川 交 机 械 公 司、 瑞 路 公 司 提
起上诉, 认为一审判决 认 定 三 个 公 司 人 格 混 同, 属 认 定 事 实 不 清; 认 定 川 交 机 械 公 司、
瑞路公司对川交工贸公司的债务承担连带责任, 缺乏法律依据。 徐工机械公司答辩请求
维 持 一 审 判 决 。 江 苏 省 高 级 人 民 法 院 于 2011 年 10 月 19 日 作 出 ( 2011 ) 苏 商 终 字
第 0107 号 民 事 判 决 : 驳 回 上 诉 , 维 持 原 判 。
【 裁判理由】
法院生效裁判认为: 针对上诉范围, 二审争议焦点为川交机械公司、 瑞 路 公 司 与 川
交工贸公司是否人格混同, 应否对川交工贸公司的债务承担连带清偿责任。
川交工贸公司与川交机械公司、 瑞路公司人格混同。
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三个公司的经理、 财务 负 责 人、 出 纳 会 计、 工 商 手 续 经 办 人 均 相 同, 其
(1) 人员混同 他管理人员亦存在 交 叉 任 职 的 情 形, 川 交 工 贸 公 司 的 人 事 任 免 存 在 由 川
交机械公司决定的情形
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三个公司实际经营 中 均 涉 及 工 程 机 械 相 关 业 务, 经 销 过 程 中 存 在 共 用 销
(2) 业务混同
售手册、 经销协议的情形; 对外进行宣传时信息混同
 公司法 007

续表

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三个公司使用共 同 账 户, 以 王 永 礼 的 签 字 作 为 具 体 用 款 依 据, 对 其 中 的
(3) 财务混同 资金及支配无法证 明 已 作 区 分; 三 个 公 司 与 徐 工 机 械 公 司 之 间 的 债 权 债
务、 业绩、 账务及返利均计算在川交工贸公司名下
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因此 , 三 个 公 司 之 间 表 征 人 格 的 因 素 ( 人 员 、 业 务 、 财 务 等 ) 高 度 混 同 , 导 致 各 自 财 产 无 法
区分, 已丧失独立人格, 构成人格混同

二、 公司所有权与经营权的分离

一方面, 股东是公司的出资人, 是公司的所有者。 在公司初 创 期, 股 东 作 为 所 有 者

往往会亲力 亲 为 经 营 公 司, 同 时 扮 演 管 理 者 的 角 色。 一 代 人 终 究 会 老 去, 股 东 也 不 例
外, 公司中不可避免地会出现创始人老去, 新一代人接班的情形。 问题是, 下一代人并
非总比上一代人更聪明, 更能经营好公司。 于是许多公司做出如下安排: 创始人将股权
( 作为所有权的代 表 ) 传 给 其 继 承 人, 但 在 经 营 管 理 上, 外 聘 经 验 丰 富 且 经 过 市 场 检
验的外部人才, 担任董事或者高级管理人员。
另一方面, 随着经济规模的扩大, 公司规模也越来越大。 与 之 对 应 的, 公 司 股 份 高
度分散, 股东人数也不再是几个、 十几个, 可能达到几万个, 甚至几百万个。 以万科企
业 股 份 有 限 公 司 ( 以 下 简 称 万 科 , SZ. 000002 ) 为 例 , 截 至 2023 年 9 月 30 日 , 其 总 股
本 为 119. 31 亿 股 , 股 东 数 量 为 55. 68 万 户 。 在 公 司 治 理 方 面 , 若 按 照 最 原 始 的 状 态 由
股 东 运 营 公 司 , 将 面 临 三 大 问 题 : 第 一 , 效 率 很 低 。 55. 68 万 户 股 东 进 行 集 体 决 策 , 把
大家 集 合 在 一 起 , 提 出 方 案 、 表 决 、 统 计 、 落 实 , 一 定 旷 日 持 久 , 不 能 适 应 瞬 息 万 变 的
市场。 即使随着科技水平的提高, 已经有了网上投票的途径, 但大规模的股东决策, 仍
效率不足。 第二, 股东专业性不足。 万科作为一家上市公司, 任何投资者都可以买入其
股票 成 为 其 股 东 , 并 不 需 要 了 解 、 精 通 万 科 所 从 事 的 房 地 产 开 发 业 务 。 若 将 万 科 的 经 营
决策交由非专业的股东进行决策, 决策的专业性、 合理性都无从谈起, 可能给公司经营
带 来 风 险 。 第 三 , 小 股 东 参 与 决 策 积 极 性 差 。 在 万 科 55. 68 万 户 股 东 中 , 大 部 分 是 财 务
投资者, 即所谓的 “ 炒股票” , 他们并没有 参 与 万 科 经 营 管 理 的 意 图, 甚 至 并 不 真 正 关
008 商经知精讲新公司法解读

心这家公司的发展, 最关注的是股价的短期变化, 如果真的让他们参与公司决策, 他们

也并无兴趣。
此时 合 理 的 安 排 是 设 立 一 个 更 精 简 、 高 效 、 专 业 的 机 构 , 代 表 股 东 的 利 益 进 行 决 策 。
于是董事会应运而生。 董事由股东会选举产生, 通常情况下董事是公司所在行业的专业
人才 , 经 验 丰 富 , 能 力 出 众 。 他 们 负 有 忠 实 、 勤 勉 义 务 , 应 当 为 公 司 利 益 最 大 化 作 出 经
营 决 策 。 以 万 科 董 事 会 为 例 , 董 事 会 成 员 11 人 , 包 括 郁 亮 、 祝 九 胜 等 7 名 非 独 立 董 事 和
廖 子 斌 、 林 明 彦 等 4 名 独 立 董 事 。 郁 亮 于 1990 年 加 入 万 科 , 是 万 科 在 不 断 发 展 过 程 中 内
部 培 养 的 地 产 领 域 的 行 家 里 手 。 可 见 , 从 55. 68 万 户 股 东 , 到 11 名 董 事 , 公 司 经 营 决
策的效率、 专业性都有显著的提高。 从股东到董事, 股东将公司的日常经营决策、 执行
权授权给董事会, 是公司内部第一次重要的分权。
董事会是集体决策制, 相关决策经董事会会议讨论, 形成董事会决 议。 而 对 于 董 事
会决 议 的 执 行 , 必 须 交 由 具 体 人 员 , 于 是 产 生 了 第 二 次 的 分 权 : 董 事 会 将 执 行 权 剥 离 出
来, 授权给高级管理人员。 高级管理人员包括经理、 副经理、 财务负责人和章程定义的
其他高级 管 理 人 员。 经 理、 副 经 理、 财 务 负 责 人 均 由 董 事 会 聘 任 或 解 聘, 是 董 事 会 决
议、 公司年度经营计划和投资方案的实施主体。
股东是公司的出资人, 对公司拥有所有权; 董事会负责公司的日常 经 营 决 策, 高 级
管理人员有执行权, 后两者合称 “ 经营权” 。 这 就 是 公 司 所 有 权 与 经 营 权 的 分 离, 是 现
代公司治理的一项核心制度。

第二节 公司的分类

公司分类是认识公司的起点, 以不同标准可以将公司划分为不同的类别。

一、 以股东责任范围为标准

( 一) 分类
以股 东 责 任 范 围 为 标 准 , 可 以 将 公 司 分 为 无 限 责 任 公 司 、 两 合 公 司 、 股 份 两 合 公 司 、
有限责任公司和股份有限公司。
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1. 无 限 责 任 公 司 股东对公司债务承担无限责任
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公司 有 两 类 股 东, 一 类 承 担 有 限 责 任,
2. 两 合 公 司
另一类承担无限责任 我国目前并无这三类公司
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公司 有 两 类 股 东, 一 类 持 有 股 份, 承 担
3. 股 份 两 合 公 司
有限责任, 另一类承担无限责任
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4. 有 限 责 任 公 司 我国 公 司 法 仅 规 定 了 这 两 类
股东承担有限责任
和股份有限公司 公司
 公司法 009

( 二) 有限公司与股份公司的区别

有限公司和
股份公司的区别

有限责任公司 ( 简称有限公司) 与股份有限公司 ( 简称股份公司) 的共同点在于股

东均承担有限责任, 而两者的不同则在公司法中贯穿始终, 亦是考试的重点。 从整体上
看, 有限公司与股份公司的区别包括如下四个方面:
1. 股 本 是 否 拆 分 不 同
股份公司最典型的特征为将股本作等额拆分, 每一份为一股, 股东按照持有 的 股 份
数量行使表决权。 而有限公司并不对股本进行等额拆分, 股东通过章程约定持有一定比
例的股权。
2. 股 权 ( 股 份 ) 的 流 动 性 不 同
股份公司因股本的等额拆分, 其股份流动性强。 有限公司的股权未 作 等 额 拆 分, 相
对而言, 其股权流动性弱。
3. 公 司 规 模 大 小 相 对 不 同
股份公司的股份具有较强的流动性, 更易募集资金、 做大做强, 故股份公司的
规模相对较大。 有限公司股权流动性较弱, 资金募集能力相对较差, 故其规模相对
较 小。
4. 运 营 特 点 与 监 管 态 度 不 同
股份公司作为较大规模的组织形式, 其运营追求规范性, 公司法在很多方面 对 其 作
出了 硬 性 规 定 , 对 其 监 管 态 度 较 为 严 格 。 而 有 限 公 司 追 求 的 是 灵 活 性 , 具 有 更 多 的 章 程
自治空间。

二、 以公司信用基础为标准

以公司信用基础为标准, 公司可以划分为人合公司、 资合公司与人合兼资合公司。

1. 人 合 公 司
是指以股东个人的信 用 而 非 公 司 资 本 作 为 信 用 基 础 的 公 司。 股 东 不 是 以 其 出 资 额,
而是以其个人信用作为公司对外关系的基础。 第三人与公司交易, 是基于对股东个人的
信任 , 因 此 股 东 要 以 全 部 资 产 承 担 责 任 。 在 公 司 内 部 , 股 东 之 间 往 往 也 存 在 特 殊 的 信 任
关系。
无限责任公司是典型的人合公司。
010 商经知精讲新公司法解读

2. 资 合 公 司
是指以公司资本而非股东个人信用作为信用基础的公司。 第三人与公司交 易, 系 基
于对公司资本实力的信赖, 而股东个人的信用对公司的信用不产生影响。
股份公司中的上市公司是典型的资合公司, 非上市的股份公司以资合性为 主, 但 仍
具有一定的人合性。
3. 人 合 兼 资 合 公 司
股东个人信用和公司资本状况共同决定公司的信用。
有限公司是典型的人合性为主兼有资合性的公司。 一方面, 股东向外部人转 让 股 权
时, 原股东在同等条件下享有优先购买权; 公司增加注册资本时, 原股东享有优先认购
权, 均是对原有封闭股权结构的维护, 体现了其人合性。 另一方面, 股东均有义务按照
章程的约定履行出资义务, 公 司 拥 有 独 立 法 人 财 产 权, 以 及 股 东 按 出 资 比 例 行 使 表 决
权, 均体现了其资合性。
非上市的股份公司是典型的资合性为主兼有人合性的公司。
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

人合公司 我国没有绝对意义上的人合公司
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
有限公司: 人合为主兼有资合性
人合兼资合公司
非上市的股份公司: 资合为主兼有人合性
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
资合公司 股份公司中的上市公司

三、 以股份能否自由转让和流通为标准

以股份能否自由转让和流通为标准, 公司可以分为封闭式公司和开放式公司。
1. 封 闭 式 公 司
是指股份不能在证券市场上自由转让的公司。 有限公司是典型的封闭式公司。
2. 开 放 式 公 司
是指其股份可以在证券市场上公开自由转让的公司。 股份公司中的上市公司是开放
式公司。 股份公司中的非上市公司, 仍然是封闭式公司。

四、 以公司组织关系为标准★

以公司组织关系为标准, 可以分为总公司和分公司, 母公司和子公司。

1. 总 公 司 与 分 公 司
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

(1) 总公司 是指依法设立并管辖公司全部组织的具有企业法人资格的总机构

􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
是指在业务、 资金、 人事等方 面 受 本 公 司 管 辖 而 不 具 有 法 人 资 格 的 分 支 机 构,
(2) 分公司
分公司应当向公司登记机关申请登记, 领取营业执照
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
①总公司与分公司本质上是一个主体
(3) 关系
②分公司不能独立承担责任, 其民事责任由总公司承担
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
(4) 商诉结合 分公司虽然不能独立承担责任, 但可以作为诉讼主体
 公司法 011

2. 母 公 司 与 子 公 司

(1) 母公司 􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

持有子公 司 的 股 权 ( 股 份 ) , 能 够 控 制、 支 配 子 公 司 的 人 事、 财 务、 业 务 等
事项
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
其一 定 数 量 的 股 权 ( 股 份 ) 被 母 公 司 持 有 , 其 人 事 、 财 务 、 业 务 等 事 项 被 母 公
(2) 子公司 司实际控制、 支配
【 注意】 全资子公司: 只有一个股东的公司
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
①子公司具有法人资格, 独立承担民事责任
(3) 关系
②母公司本质上是子公司的股东, 两者均具有独立法人地位

题目 玮平公司是 一 家 从 事 家 具 贸 易 的 有 限 责 任 公 司, 注 册 地 在 北 京, 股 东 为 张
某、 刘某、 姜某、 方某四人。 公司成立两年后, 拟设立分公司或子公司以开拓市场。 对
此 , 下 列 哪 一 表 述 是 正 确 的 ? 〔 1 〕 ( 2014 年 单 选 )
A. 在 北 京 市 设 立 分 公 司 , 不 必 申 领 分 公 司 营 业 执 照
B. 在 北 京 市 以 外 设 立 分 公 司 , 须 经 登 记 并 领 取 营 业 执 照 , 且 须 独 立 承 担 民 事 责 任
C. 在 北 京 市 以 外 设 立 分 公 司 , 其 负 责 人 只 能 由 张 某 、 刘 某 、 姜 某 、 方 某 中 的 一 人
担任
D. 在 北 京 市 以 外 设 立 子 公 司 , 即 使 是 全 资 子 公 司 , 亦 须 独 立 承 担 民 事 责 任
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

分类标准 分类
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
(1) 无限公司; ( 2 ) 两合公司; ( 3 ) 股份两合公司; ( 4 ) 有
1. 股 东 责 任 范 围
限责任公司和股份有限公司
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
2. 公 司 信 用 基 础 (1) 人合公司; (2) 资合公司; (3) 人合兼资合公司
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
3. 股 份 能 否 自 由 转 让 和 流 通 (1) 封闭式公司; (2) 开放式公司
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
4. 公 司 组 织 关 系 (1) 总公司与分公司; (2) 母公司与子公司

第三节 公司登记制度

一、 设立登记

1. 设 立 公 司 , 应 当 依 法 向 公 司 登 记 机 关 申 请 设 立 登 记 。
2. 法 律 、 行 政 法 规 规 定 设 立 公 司 必 须 报 经 批 准 的 , 应 当 在 公 司 登 记 前 依 法 办 理 批 准
手续。

〔 1 〕 【 答 案 】 D。 ① A 项 错 误 。 分 公 司 虽 然 不 具 有 独 立 法 人 地 位 , 但 须 领 取 营 业 执 照 。 ② B 项 错 误 。 分 公 司
不能独立承担民事责任。 ③C 项错误。 分公司负责人并不必然由总公司的股东担任。
012 商经知精讲新公司法解读

3. 申 请 设 立 公 司 , 应 当 提 交 设 立 登 记 申 请 书 、 公 司 章 程 等 文 件 , 提 交 的 相 关 材 料 应
当真实、 合法和有效。
申请材料不齐全或者不符合法定形式的, 公司登记机关应当一次性告知需要补正的材料 。

二、 公司登记事项
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

1 名称
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
2 住所
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
3 注册资本
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
4 经营范围
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
5 法定代表人的姓名
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
6 有限责任公司股东、 股份有限公司发起人的姓名或者名称
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
公司登记机关应当将前款规定的公司登记事项通过国家企业信用信息公示系统向社会公示

三、 变更登记

公司登记事项发生变更的, 应当依法办理变更登记。
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

1. 效 力 公司登记事项未经登记或者未经变更登记, 不得对抗善意相对人
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
(1) 法定代表人签署的变更登记申请书
(2) 依法作出的变更决议或者决定等文件
2. 提 交 材 料
(3) 公司 变 更 登 记 事 项 涉 及 修 改 公 司 章 程 的, 应 当 提 交 修 改 后 的 公 司
章程
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
3. 签 署 人 公司变更法定代表人的, 变更登记申请书由变更后的法定代表人签署

四、 注销登记

公司因解散、 被宣告破产或者其他法定事由需要终止的, 应当依法向公司登 记 机 关

申请注销登记, 由公司登记机关公告公司终止。

五、 撤销登记

虚报注册资本、 提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司设立登
记的, 公司登记机关应当依照法律、 行政法规的规定予以撤销。

六、 信息公示

公司应当按照规定通过国家企业信用信息公示系统公示下列事项:
􀪋􀪋􀪋

有限责任公司股东认缴和实缴的出资额、 出资方式和出资日期, 股份有限公司发起

1
人认购的股份数
 公司法 013

续表
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
2 有限责任公司股东、 股份有限公司发起人的股权、 股份变更信息
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
3 行政许可取得、 变更、 注销等信息
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
4 法律、 行政法规规定的其他信息

第四节 公司的能力

一、 公司的权利能力与行为能力

1. 公 司 的 权 利 能 力
公司的权利能力始 于 设 立 登 记 ( 营 业 执 照 签 发 之 日 为 公 司 成 立 之 日) , 终 于 公 司 注
销登记。

公司权利能力与自然人的权利能力
􀪋􀪋􀪋􀪋

自然人 权利能力平等
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
公司 受营业范围、 特许经营、 经营状况等因素的影响, 具有差异性, 并不平等

2. 公 司 的 行 为 能 力
在内部, 公司的行为能力通过公司的法人机关来形成和表示。 公司的法人机关包括:
股东会、 董事会和监事会。 在外部, 公司的行为能力由法定代表人来实现。

二、 公司的经营范围

1. 公 司 经 营 范 围 自 治
(1 ) 公司的经营范围由公司章程规定。 公司可以修改公司章程, 变更经营范围, 但
是应当办理变更登记。
(2 ) 公司的经营范围中 属 于 法 律、 行 政 法 规 规 定 须 经 批 准 的 项 目, 应 当 依 法 经 过
批准。
2. 公 司 经 营 范 围 的 效 力
(1 ) 对内效力: 公司章程载明的经营范围对公司内部各机关的决策权限和董事、 监
事、 高级管理人员具有约束作用。 若公司经营管理人员未经股东会或董事会授权, 擅自
超越章程载明且经 公 司 登 记 机 关 登 记 的 经 营 范 围 开 展 经 营 活 动, 并 给 公 司 造 成 巨 大 损
014 商经知精讲新公司法解读

失, 公司有权追究经营管理人员的相关责任。
(2 ) 对外效力: 若公司超越经营范围开展业务, 对外签订的合同并非当然无效。 第
三人不能仅以其与公司签订的合同超越了该公司的经营范围而主张合同无效, 公司也不
能仅以该事由主张合同无效。

三、 公司的对外投资能力

( 一) 投资范围
《 公 司 法 》 第 14 条 规 定 : “ 公 司 可 以 向 其 他 企 业 投 资 。 法 律 规 定 公 司 不 得 成 为 对 所
投 资 企 业 的 债 务 承 担 连 带 责 任 的 出 资 人 的 , 从 其 规 定 。”
1. 原 则 上 , 在 公 司 法 层 面 , 公 司 的 投 资 范 围 不 受 限 制 , 经 公 司 决 策 , 可 以 向 其 他
企业进 行 投 资。 公 司 作 为 投 资 主 体 既 可 以 向 公 司 制 企 业 投 资, 也 可 以 向 合 伙 企 业
投资。
2. 若 法 律 特 殊 规 定 公 司 不 得 对 所 投 资 企 业 债 务 承 担 连 带 责 任 的 , 从 其 规 定 。 如 《 合
伙企 业 法 》 第 3 条 规 定 : “ 国 有 独 资 公 司 、 国 有 企 业 、 上 市 公 司 以 及 公 益 性 的 事 业 单 位 、
社 会 团 体 不 得 成 为 普 通 合 伙 人 。”
( 二) 投资决策
公司向其他企业投资, 依照公司章程的规定, 由董事会或者股东会决议。
( 三) 投资金额
公司章程对投资的总额及单项投资的数额有限额规定的, 不得超过规定的限额。

四、 公司的担保能力★★★

( 一) 担保金额不存在法定限制
1. 公 司 法 层 面 对 公 司 的 担 保 金 额 并 无 限 制 ;
2. 若 章 程 对 公 司 担 保 的 总 额 及 单 项 担 保 的 数 额 有 限 额 规 定 的 , 不
得超过规定的限额。 公司担保

( 二) 公司担保的决策
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

分类 决议
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
1. 为 他 人 担 保 ( 非 关 联 方 ) 依照公司章程的规定, 由董事会或股东会决议
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
(1) 必须由股东会决议
(2) 接 受 担 保 的 股 东 或 受 实 际 控 制 人 支 配 的 股 东 不 得 参 加
2. 为 股 东 / 实 际 控 制 人 担 保
表决
( 关联方)
(3) 该 项 表 决 由 出 席 会 议 的 其 他 股 东 所 持 表 决 权 的 过 半 数
通过
 公司法 015

题目 公司在经营活动中可以以自己的财产为他人提供担保。 关于担保的表述中,
下 列 哪 一 选 项 是 正 确 的 ? 〔 1 〕 ( 2008 年 单 选 )
A. 公 司 经 理 可 以 决 定 为 本 公 司 的 客 户 提 供 担 保
B. 公 司 董 事 长 可 以 决 定 为 本 公 司 的 客 户 提 供 担 保
C. 公 司 董 事 会 可 以 决 定 为 本 公 司 的 股 东 提 供 担 保
D. 公 司 股 东 会 可 以 决 定 为 本 公 司 的 股 东 提 供 担 保
( 三) 越权担保★★★
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

公司的法定代表人违反公 司 法 关 于 公 司 担 保 决 议 程 序 的 规 定, 超 越 权 限 代 表
1. 概 念
公司与相对人订立担保合同
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
(1) 相对人善意的, 担保合同对公司发生效力; 相 对 人 请 求 公 司 承 担 担 保 责
2. 公 司 的 责 任 任的, 人民法院应予支持
(2) 相对人非善意的, 担保合同对公司不发生效力; 公司不承担担保责任
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
(1) 善意, 是指相对人在订立担保合同时不知道且不应 当 知 道 法 定 代 表 人 超
越权限
3. 善 意 的 认 定 (2) 相对人有证据证明已对公司决议进行了合理审查, 人 民 法 院 应 当 认 定 其
构成善意, 但是公司 有 证 据 证 明 相 对 人 知 道 或 者 应 当 知 道 决 议 系 伪 造、 变
造的除外

〔 1 〕 【 答 案 】 D。 ① 公 司 提 供 担 保 , 决 策 权 属 于 股 东 会 或 董 事 会 , 不 能 由 个 人 作 出 决 定 。 故 AB 项 错 误 。
②公司为其股东提供担保, 必须经股东会决议; 为他人提供担保, 由董事会或股东会决议, 具体由章程规定。 故
C 项错误, D 项正确。
016 商经知精讲新公司法解读

续表

􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
(3) 常见考法:

3. 善 意 的 认 定

􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
4. 法定代表人的 法 定 代 表 人 超 越 权 限 提 供 担 保 造 成 公 司 损 失 , 公 司 请 求 法 定 代 表 人 承 担 赔 偿
赔偿责任 责任的, 人民法院应予支持

【 民商结合】 相对人非善意, 担保合同对公司不发生效力时, “ 担保人” 的责任

《 民 法 典 担 保 制 度 解 释 》 〔 1 〕 第 17 条 规 定 : “ 主 合 同 有 效 而 第 三 人 提 供 的 担 保 合 同 无
效, 人民法院应当区分不同情形确定担保人的赔偿责任:
( 一) 债权人与担保 人 均 有 过 错 的, 担 保 人 承 担 的 赔 偿 责 任 不 应 超 过 债 务 人 不 能 清
偿部分的二分之一;
( 二) 担保人有过错 而 债 权 人 无 过 错 的, 担 保 人 对 债 务 人 不 能 清 偿 的 部 分 承 担 赔 偿
责任;
( 三) 债权人有过错而担保人无过错的, 担保人不承担赔偿责任。
主合同无效导致第 三 人 提 供 的 担 保 合 同 无 效, 担 保 人 无 过 错 的, 不 承 担 赔 偿 责 任;
担 保 人 有 过 错 的 , 其 承 担 的 赔 偿 责 任 不 应 超 过 债 务 人 不 能 清 偿 部 分 的 三 分 之 一 。”
( 四) 上市公司担保的特殊规定
􀪋􀪋􀪋

上 市 公 司 在 1 年 内 担 保 金 额 超 过 公 司 资 产 总 额 30 % 的 , 应 当 由 股 东 会 作 出 决
1. 大 额 担 保
议, 并经出席会议的股东所持表决权的 2 / 3 以上通过

〔1〕 《 最高人民法院关于适用 〈 中华人民共和国民法典〉 有关担保制度的解释》 。

 公司法 017

续表

􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
(1) 相对人根据上市公司公开披露的关于担保事项已经董事会或者股东会决
议通过的信息, 与上市公司订立担保合同, 相对人主 张 担 保 合 同 对 上 市 公 司
发生效力, 并由上市公司承担担保责任的, 法院应予支持
(2) 相对人未根据上市公司公开披露的关于担保事项已经董事会或者股东会
2. 信 息 披 露 决议通过的信息, 与上市公司订立担保合同, 上市公 司 主 张 担 保 合 同 对 其 不
发生效力, 且不承担担保责任或者赔偿责任的, 法院应予支持
(3) 相对人与上市公司已公开披露的控股子公司订立的担保合同, 或者相对
人与股票在国务院批准的其他全国性证券交易场所交易的公司 订 立 的 担 保 合
同, 适用前两项规定

( 五) 未经机构决策, 担保有效的情形★
有下列情形之一, 公司以其未依照公司法关于公司对外担保的规定作出决议为由主
张不承担担保责任的, 人民法院不予支持:
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

1. 专 业 金融机构开立保函或者担保公司提供担保
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋 􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
2. 全 资 公司为其全资子公司开展经营活动提供担保
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋 上 市 公 司 对 外 提 供 担 保 , 不
担保合同系由单独或者共同持有公司 2 / 3 以 上 对
3. 签 字 适用
担保事项有表决权的股东签字同意

题目 张达为星际有限公司董事长兼法定代表人, 未经公司董事会、 股东 会 决 议,
擅自以公司名义为其股东 大 地 公 司 自 兴 旺 银 行 获 得 贷 款 提 供 担 保。 对 此, 下 列 说 法 正
确的是?〔 1 〕 ( 单选)
A. 因 属 越 权 担 保 , 故 担 保 无 效
B. 虽 属 越 权 担 保 , 但 公 司 内 部 决 议 的 缺 失 不 应 影 响 外 部 行 为 的 效 力 , 担 保 有 效
C. 兴 旺 银 行 作 为 债 权 人 , 应 当 取 得 星 际 有 限 公 司 同 意 担 保 的 股 东 会 决 议 , 且 该 决 议
不应当有大地公司签章
D. 兴 旺 银 行 作 为 债 权 人 , 应 当 取 得 星 际 有 限 公 司 同 意 担 保 的 股 东 会 决 议 或 董 事 会
决议

〔 1 〕 【 答 案 】 C。 ① 本 题 中 , 张 达 作 为 星 际 有 限 公 司 法 定 代 表 人 越 权 担 保 , 关 于 星 际 有 限 公 司 是 否 承 担 担 保
责 任 , 取 决 于 相 对 人 兴 旺 银 行 是 否 善 意 , 而 不 能 直 接 得 出 结 论 。 AB 项 错 误 。 ② 大 地 公 司 是 星 际 有 限 公 司 的 股 东 ,
星际有限公司 提 供 担 保 属 于 为 关 联 方 提 供 担 保, 应 当 由 股 东 会 作 出 决 议, 且 大 地 公 司 回 避。 C 项 正 确, D 项
错误。
018 商经知精讲新公司法解读

第五节 公司的设立

一、 概述

( 一) 设立与成立
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

(1) 是一个过程
1. 公 司 设 立 (2) 发起人依照法定条件和程 序, 为组 建 公 司 并取 得 法 人 资格 而 必 须 采取 和
完成的法律行为
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
(1) 是一种事实状态, 是出资人设立公司行为的法律后果
2. 公 司 成 立 (2) 营业执照签发之日为公司成立之 日; 可 以 发 给 电 子 营 业 执 照。 电 子 营 业
执照与纸质营业执照具有同等法律效力

( 二) 公司设立方式
公司设立分为发起设立和募集设立。
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

1. 发 起 设 立 公司的全部股份均由发起人自行认购而设立公司的方式
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由发起人认购公司应发行 股 份 的一 部 分 ( 发 起人 认 购 的 比例 不 得 低 于公 司
2. 募 集 设 立 股 本 总 额 的 35 % ) ; 其 余 股 份 向 社 会 公 开 募 集 或 者 向 特 定 对 象 募 集 而 设 立
公司
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
有限公司: 只能采取发起设立的方式
股份公司: 可发起设立, 也可募集设立

( 三) 公司设立的一般条件
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序号 有限公司 股份公司
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1 股东符合法定人数 ( 1 ~ 50 人) 发 起 人 符 合 法 定 人 数 ( 1 ~ 200 人 )
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
有符合公司章程规定的全体股 有符合公司章程规 定 的 全 体 发 起 人 认 购 的 股 本 总 额
2
东认缴的出资额 或者募集的实收股本总额
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
发起人共同制订公 司 章 程, 采 用 募 集 方 式 设 立 的 经
3 股东共同制定公司章程
成立大会通过
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
有公司名称, 建立符合要求的组织机构
公司名称应当包括: 行 政 区 划 + 字 号 + 行 业 或 者 经 营 特 点 + 组 织 形 式。 如 瑞 达 教
育的全称为: 北京瑞达成泰教育科技有限公司
4 (1) 私营企业可以使用投资人姓名作字号
(2) 全国性企业或经国务院批准的大型 企 业, 历 史 悠 久、 字 号 驰 名 的 企 业, 外 商 投
资企业类型, 可以不加行政区划
(3) 公司的名称权受法律保护
 公司法 019

续表
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

􀪋􀪋
序号 有限公司 股份公司
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
有公司住所
(1) 公司的住所是公司主要办事机构所在地
5 (2) 经公司登记机关登记的公司 住所 只 能 有 一个。 公 司的 住 所 应 当在 其 公 司 登记 机
关辖区内
(3) 应当向公司登记机关提交公司住所证明

二、 发起人

( 一) 概念
发起人, 是指为设立公司而签署公司章程、 向公司认购出资或者股份并履行 公 司 设
立职责的人。 自然人、 法人、 非法人组织、 国家均可以作为公司的发起人。
概念辨析
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

发起人 公司成立后, 当然成为公司股东

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既包括参与公司 设 立 的 发 起 人, 也 包 括 公 司 成 立 后 通 过 受 让 股 权 或 增 资 取 得 股
股东
权的股东
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
关联 发起人一定是股东, 股东不一定是发起人

( 二) 发起人的数量
􀪋􀪋􀪋􀪋

1. 有 限 公 司 人 数 : 1 ~ 50 人
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
2. 股 份 公 司 人 数 : 1 ~ 200 人 , 半 数 以 上 的 发 起 人 在 中 国 境 内 有 住 所

( 三) 发起人责任与公司的责任★
从设立开始到公司成立这一阶 段, 称 为 “ 设 立 中 公 司” 。 发 起 人 之 间 属 于 “ 民 事 合
伙” 关系。
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

序号 情形 责任承担
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(1) 法律后果由公司承受
1 发起人为设立公司从事民事活动 (2) 公司未成立的, 法律后果 由 发 起 人 承 受; 发 起
人为 2 人以上的, 享有连带债权, 承担连带债务
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
发起 人 为 设 立 公 司 以 自 己 的 名
2 第三人有权选择请求公司或发起人承担责任
义从事民事活动
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
发起 人 因 履 行 公 司 设 立 职 责 造 公司或无过错的股 东 承 担 赔 偿 责 任 后, 可 以 向 有 过
3
成他人损害 错的发起人追偿
020 商经知精讲新公司法解读

三、 股东出资制度★★★

( 一) 出资形式
股东可以货币出资, 也可以非货币财产出资。
1. 货 币 出 资
(1 ) 股东以货币出资的, 应当将货币足额存入公司在银行开设的账户。
(2 ) 货币来源无限制
①以贪污、 受贿、 侵占、 挪用等违法犯罪所得的货币出资的, 出资有效。
②出资后取得股 权 的, 对 违 法 犯 罪 行 为 予 以 追 究、 处 罚 时, 应 当 采 取 拍 卖 或 者 变
卖的方式处置其股权。
2. 非 货 币 财 产 出 资
总体要求: 股东可以用实物、 知识产 权、 土 地 使 用 权、 股 权、 债 权 ( 新 增) 等 可 以
 公司法 021

用货币估价, 并可以依法转让的非货币财产作价出资。
(1 ) 评估要求
①评估作价: 对作为出资的非货币财产应当评估作价, 核实财产, 不 得 高 估 或 者 低
估作价。
②未评估的 处 理: 公 司、 其 他 股 东 或 者 公 司 债 权 人 请 求 认 定 出 资 人 未 履 行 出 资 义
务的, 人民法院应当委托具有合法资格的评估机构对该财产评估作价。 评估确定的价额
显著低于所认缴出资额的, 人民法院应当认定出资人未依法全面履行出资义务。
(2 ) 以不享有处分权的财产出资★★
出资人以不享有处分权的财产出资, 当事人之间对于出资行为效力产生争 议 的, 以
“ 善意取得” 规则〔 1 〕 予以认定。
案例
马玮以一处厂房出资与甲、 乙一同设立兴平公司。 马玮所出资的厂 房, 所 有 权 原 属
于马 玮 父 亲 。 2011 年 5 月 , 马 玮 在 其 父 去 世 后 , 以 伪 造 遗 嘱 的 方 式 取 得 所 有 权 , 而 马 父
遗产的真正继承人, 是马玮的弟弟马祎。
①关于厂房归属的认定, 应当适用善意取得制度, 即兴平公司取得该厂房。
②若补充一个条件, 马 玮 在 兴 平 公 司 担 任 董 事 或 高 级 管 理 人 员, 则 答 案 发 生 变 化:
此时马玮既是无权处分的 股 东, 又 是 能 够 代 表 公 司 的 经 营 管 理 人 员, 意 味 着 公 司 对 马
玮的无权处分是知情的, 不再符合 “ 善意” 的要求, 故不能适用善意取得制度, 公司不
能取得厂房的所有权。

赃物不适用善意取得制度, 故股东以赃物出资的, 司法机关可以予以追回。

(3 ) 以房屋、 土地使用权或者需要办理权属登记的知识产权等财产出资
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

①已经 交 付 公 司 使 用, 但 未 办 理 权 应当 在 指 定 的 合 理 期 间 内 办 理 权 属 变 更 手 续 , 出 资 人 自
属变更登记手续 其实际交付财产给公司使用时享有相应股东权利
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
②已经 办 理 权 属 变 更 手 续, 但 未 交 应当向公司交付, 但在实际交付之前, 不享有相应股东
付给公司使用 权利

〔 1 〕 善 意 取 得 制 度 ( 《 民 法 典 》 第 311 条 ) : “ 无 处 分 权 人 将 不 动 产 或 者 动 产 转 让 给 受 让 人 的 , 所 有 权 人 有
权追回; 除法律另有规定外, 符合下列情形的, 受让人取得该不动产或者动产的所有权:
( 一) 受让人受让该不动产或者动产时是善意;
( 二) 以合理的价格转让;
( 三) 转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记, 不需要登记的已经交付给受让人。
受让人依据前款规定取得不动产或者动产的所有权的, 原所有权人有权向无处分权人请求损害赔偿。
当事人善意取得其他物权的, 参照适用前两款规定。”
022 商经知精讲新公司法解读

(4 ) 土地使用权出资

①应当以 “ 出让” 土地使用权出资

􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
a. 公 司 、 其 他 股 东 或 公 司 债 权 人 主 张 认 定 出 资 人 未 履 行 出 资 义
②股 东 以 “ 划 拨 ” 土 地 使
务的, 法院应当责令其在合理期间内办理土地变更手续
用权出资的
b. 逾 期 未 办 理 的 , 法 院 应 当 认 定 出 资 人 未 依 法 全 面 履 行 出 资 义 务
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
a. 公 司 、 其 他 股 东 或 公 司 债 权 人 主 张 认 定 出 资 人 未 履 行 出 资 义
③股东以 设 定 权 利 负 担 的
务的, 法院应当责令其在合理期间内解除权利负担
土地使用权出资的
b. 逾 期 未 解 除 的 , 法 院 应 当 认 定 出 资 人 未 依 法 全 面 履 行 出 资 义 务

(5 ) 股权出资
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
股权出资应当满足以下条件 不符合相关条件的处理
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
①公司、 其 他 股 东 或 者 公 司 债 权 人 请 求 认 定 出 资
人未履行 出 资 义 务 的, 人 民 法 院 应 当 责 令 该 出 资
①出资的 股 权 由 出 资 人 合 法 持 有 并 依 法
人在指定 的 合 理 期 间 内 采 取 补 正 措 施, 以 符 合 上
可以转让
述条件
②出资的股权无权利瑕疵或者权利负担
②逾期未 补 正 的, 法 院 应 当 认 定 其 未 依 法 全 面 履
③ 出资人已履行关于股权转让的法定手续
行出资义务
④出资的股权已依法进行了价值评估
③由法院委 托 具 有 合 法 资 格 的 评 估 机 构 对 该 股 权
评估作价

例 : 甲 持 有 A 有 限 公 司 20 % 的 股 权 , 现 与 他 人 共 同 设 立 B 公 司 , 甲 以 其 持 有 的 20 %
股权向 B 公司出资。
———本 质 是 甲 将 股 权 转 让 给 B 公 司

(6 ) 债权出资
股东以债权出资, 本质上是债权让与 ( 将其持有的债权转让给新设立的公司) 。
例 : 甲 对 张 三 享 有 100 万 元 的 合 法 债 权 , 以 该 债 权 出 资 设 立 A 公 司 。
 公司法 023

3. 禁 止 的 出 资 形 式
股东不得以劳务、 信用、 自然人姓名、 商誉、 特许经营权或者 设 定 担 保 的 财 产 等 作
价出资。
( 二) 出资方式
出资 方 式 规 定 的 是 股 东 如 何 履 行 出 资 义 务 的 问 题 。 2023 年 公 司 法 修 订 前 , 采 取 极 为
宽松的认缴资本制, 此次修订对于股东的出资期限进行了明确的规定。
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

(1) 原则上, 无最低注册资本要求

1. 无 最 低 注 册 资 本 (2) 例外: 银行、 证券公司、 保险公司等金融机构以及上市公司, 有
最低注册资本要求
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
(1) 可分期出资
(2) 【 新增】 出资额由股东按照章程的规定自公司成立之日起 5 年内
缴足; 章程约定的出资日期届满, 股东享有出资的期限利益
2. 出 资 期 限 (3) 例外: 银行、 证券公司、 保险公司等金融机构, 以及股份公司要
★★★ 求实缴注册资本, 即股东应当一次性缴纳全部出资
(4) 加速到期 【 新修订】
公司不能清偿到期债务的, 公司或者已到期债权的债权人有权要求已
认缴出资但未届出资期限的股东提前缴纳出资
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
(1) 无法定的验资要求
3. 验 资
(2) 募集设立的股份公司应当验资

概念辨析
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

股东认缴出资的总和, 是营业执照的记载事项、 公司登记事项, 不能反

1. 注 册 资 本
映公司当下的经营状况和偿债能力
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
股东 实 际 缴 纳 的 出 资 总 额 , 小 于 等 于 注 册 资 本 , 并 非 营 业 执 照 记 载 事 项
2. 实 收 资 本
和公司登记事项
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
总资产 = 负债 + 所 有 者 权 益 ( 股 东 出 资 + 公 司 经 营 所 得, 也 称 为 净 资
3. ( 总 ) 资 产 产) , 是某个时点公司可支配财产状况的反映
公司以全部财产 ( 总资产) 作为偿债基础
024 商经知精讲新公司法解读

( 三) 出资责任
股东的出资责任可分为对内责任和对外责任两方面, 对内责任是指应对其他股东及
公司承担的责任; 对外责任是指应对公司债权人承担的责任。
• 对内责任
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

(1) 情形:
①出资迟延
②货币出资不足额
③未出资
1. 未 按 期 足 额 ④实际出资的非货币财产的实际价额显著低于所认缴的出资额
缴纳出资 􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
(2) 责任 ( 补足 + 连带)
★★★
①该股东向公司足额缴纳
②设立时的其他股东与该股东在出资不足的范围内承担连带责任
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
(3) 陷阱: 出资人 以 非 货 币 财 产 出 资 后, 因 市 场 变 化 或 者 其 他 客 观 因 素 导
致出资财产贬值, 股东无须承担责任
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
(1) 抽逃出资的认定
公司成立后, 公司、 股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之
一且损害公司权益为由, 请求认定该股东抽逃出资的, 人民法院应予支持:
①制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配
②通过虚构债权债务关系将其出资转出
③利用关联交易将出资转出
④其他未经法定程序将出资抽回的行为
2. 抽 逃 出 资 􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
(2) 责任 ( 返还 + 连带)
①股东应当返还抽逃的出资
②给 公 司 造 成 损 失 的 , 负 有 责 任 的 董 事 、 监 事 、 高 级 管 理 人 员 应 当 与 该 股 东
承担连带赔偿责任
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
(3) 抽逃出资的数额: 以股东出资的数额为限
若股东抽回金额超过其出资金额, 超出部分按侵害公司财产权处理

题目 金 陵 公 司 成 立 于 2018 年 1 月 。 登 记 股 东 为 甲 、 乙 、 丙 、 丁 四 人 。 甲 认 缴 10
万 元 , 以 其 名 下 商 业 用 地 使 用 权 出 资 ( 剩 余 使 用 年 限 20 年 ) 。 乙 认 缴 300 万 元 , 以 其 名
下 一 处 房 屋 出 资 。 丙 认 缴 300 万 元 , 以 其 对 银 珀 公 司 的 一 项 一 年 后 到 期 、 价 值 300 万 元
的债 权 出 资 。 丁 以 30 万 元 现 金 出 资 , 且 已 实 缴 。 甲 是 董 事 长 , 乙 为 总 经 理 , 丙 为 监 事 。
现查明, 乙出资 的 房 屋 虽 已 过 户 给 金 陵 公 司, 但 系 其 伪 造 遗 嘱 所 得, 合 法 继 承 人 为 程
某 。 此 事 只 有 丁 知 道 。 2018 年 12 月 , 银 珀 公 司 破 产 清 算 , 丙 的 债 权 实 际 清 偿 30 万 元 。
据此, 以下说法正确的有?〔 1 〕 ( 多选)

〔 1 〕 【 答案】 ABC。 ①A 项正确。 土地使用权作为非货币财产, 第一, 可以进 行 价 值 评 估; 第 二, 可 以 依 法 转

让。 满足非货币财产出资的条件。 ②B 项正确。 本题中 乙 不 享 有 房 屋 的 所 有 权, 以 该 房 屋 出 资, 系 无 权 处 分。 因 乙
本人在公司担任总经理, 故不能认 定 公 司 是 “ 善 意 ” 的, 公 司 不 能 依 善 意 取 得 制 度 而 取 得 该 房 屋 。 ③ C 项 正 确 。
债权可依法进行价值评估, 并可以转让, 债权出资形式合法。 ④D 项错误。 因债务人银珀公司破产导致丙股东出
资的债权价值下降, 并非股东原因导致的, 故丙不构成出资不实, 无须对债权贬值部分承担责任。
 公司法 025

A. 甲 的 出 资 合 法 有 效
B. 乙 以 房 屋 出 资 , 系 无 权 处 分 , 金 陵 公 司 不 能 取 得 该 房 屋
C. 丙 的 出 资 合 法 有 效
D. 丙 应 当 向 公 司 补 足 270 万 元 的 出 资
• 对外责任
当股 东 未 按 期 足 额 缴 纳 出 资 或 抽 逃 出 资 时 , 其 对 公 司 有 补 足 / 返 还 出 资 的 义 务 。 若 公
司又不能完全清偿其对外债务, 此时为保护债权人利益, 将股东的对内责任转化为对外
责任。 此时, 股东也不再享有出资的期限利益。
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

①股东在未出资本 息 范 围 内 对 公 司 债 务 不 能 清 偿 的 部 分 承 担 补
(1) 股东的对外责任 充赔偿责任
②股东已经承担上述责任的, 不再承担责任
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
①发起人与被告股东承担连带责任
(2) 发起人连带责任
②公司的发起人承担责任后, 可以向被告股东追偿

上述对公司债权人的责任性质是 “ 补充责任” “ 有限责任” “ 一次性责任” 。

①补充责任: 公司债务首先由公司清偿, 对其不能清偿的部分, 才能请求上述主
体承担责任。
②有限责任: 上述责任主体向公司债权人承担赔偿责任的范围以股东未履行出资
义务的本息范围为限。
③一 次 性 责 任 : 上 述 责 任 主 体 已 经 赔 偿 的 总 金 额 达 到 责 任 限 额 时 , 其 他 债 权 人 不
得再以相同事由向该责任主体提出赔偿请求。
026 商经知精讲新公司法解读

股东出资中的对外责任与法人人格否认中的股东责任
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
— 股东出资的对外责任 法人人格否认制度中的对外责任
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
1. 产 生 原 因 未按期足额缴纳出资 股东滥用有限责任和公司独立法人地位
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
2. 承 担 方 式 承担补充责任 股东和公司承担连带责任
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
3. 责 任 范 围 有限责任 以股东行为造成的损失, 可能超过股东的出资范围
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
只要 存 在 股 东 的 滥 用 行 为 , 给 公 司 债 权 人 造 成 重 大
4. 是 否 多 次 承 担 一次性责任
损失, 就应当承担连带责任, 可能多次适用

( 四) 出资瑕疵的影响
1. 权 利 限 制
未按期足额缴纳出资 / 抽逃出资, 公司可以对其利润分配请求 权、 新 股 优 先 认 购 权、
剩余财产分配请求权等股东权利作出相应的合理限制。
2. 股 东 失 权 制 度 【 新 增 】 ★ ★ ★
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

①有限公司成立后, 董事会应当对股东的出资情况进行核查
②发现股东未按期足额 缴 纳 公 司 章 程 规 定 的 出 资 的, 应 当 由 公 司 向 该
(1) 董事会的
股东发出书面催缴书, 催缴出资
核查义务
③未 及 时 履 行 核 查 、 催 缴 义 务 , 给 公 司 造 成 损 失 的 , 负 有 责 任 的 董 事
应当承担赔偿责任
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
催缴书可以载明缴纳出资的宽限期; 宽限期自公司发出催缴书之日起,
(2) 宽限期
不 得 少 于 60 日
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
①宽限期届满, 股东仍未履 行 出 资 义 务 的, 公 司 经 董 事 会 决 议 可 以 向
该股东发出失权通知
(3) 失权通知
②通知应当以书面形式发出
③自通知发出之日起, 该股东丧失其未缴纳出资的股权
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
①股东丧失的股权应当 依 法转 让, 或 者 相 应 减 少 注 册 资 本 并 注 销 该 股
权; 6 个月内未转 让 或 者 注 销 的, 由 公 司 其 他 股 东 按 照 其 出 资 比 例 足
(4) 后续处理 额缴纳相应出资
② 救 济 : 股 东 对 失 权 有 异 议 的 , 应 当 自 接 到 失 权 通 知 之 日 起 30 日 内 ,
向人民法院提起诉讼

3. 诉 讼 时 效 抗 辩 无 效
(1 ) 公司股东未按期足额缴纳出资或者抽逃出资, 公司或者其他股东请求其向公司
全面履行出资义务或者返还出资, 被告股东以诉讼时效为由进行抗辩的, 人民法院不予
支持。
(2 ) 公司债权人的债权未过诉讼时效期间, 其请求未按期足额缴纳出资或者抽逃出
 公司法 027

资的股东承担赔偿责任, 被告股东以出资义务或者返还出资义务超过诉讼时效期间为由
进行抗辩的, 人民法院不予支持。
4. 举 证 责 任 分 配
当事人之间对是否已履行出资义务发生争议, 原告提供对股东履行出资义务产生合
理怀疑证据的, 被告股东应当就其已履行出资义务承担举证责任。

四、 公司章程

( 一) 概念
公司章程, 是指公司依法制定的、 规定公司名称、 住 所、 经 营 范 围、 经 营 管 理 制 度
等重大事项的基本文件, 也是公司必备的规定公司组织及活动基本规则的书面文件。
公司章程是公司成立的必备要件。 如果公司设立登记时没有报送公司章程, 公 司 登
记机关将会拒绝登记。
( 二) 特点
1. 要 式 性
公司章程必须采用书面形式, 并且必须依法记载。
2. 法 定 性
公司章程的法定性, 是指公司章程的制定、 修改必须符合法律的规定。
(1 ) 有限公司的章程, 由股东共同制定, 股东应当在章程上签名、 盖章。
股份公司中, 采取发起设立的, 由发起人制定公司章程; 采 取 募 集 设 立 的, 由 发 起
人制订公司章程, 并经创立大会通过。
(2 ) 修改公司章程 必 须 依 法 进 行。 具 体 而 言, 有 限 公 司 的 章 程 修 改, 必 须 经 代 表
2 / 3 以上表决权的股东通过;
股份公司的章程修改, 必须经出席股东会股东所持表决权的 2 / 3 以上通过。
3. 公 开 性
公司章程的公开性, 是指公司章程须依法登记并置于规定场所
供股东查阅或者依法向社会公众予以披露。
( 三) 记载事项
公司章程的记载事项包括强制记载事项和任意记载事项两类。
1. 强 制 记 载 事 项
强制记载事项, 是指法律要求章程必须记载的内容。
(1 ) 有限公司章程应当载明的事项 【 万科公司章程】
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

① 公司名称和住所
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
② 公司经营范围
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
③ 公司注册资本
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
④ 股东的姓名或者名称
028 商经知精讲新公司法解读

􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋 续表

⑤ 股东的出资额、 出资方式和出资日期
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
⑥ 公司的机构及其产生办法、 职权、 议事规则
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
⑦ 公司法定代表人的产生、 变更办法
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
⑧ 股东会认为需要规定的其他事项

(2 ) 股份公司章程应当记载的事项
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

① 公司名称和住所
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
② 公司经营范围
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
③ 公司设立方式
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
④ 公司注册资本、 已发行的股份数和设立时发行的股份数, 面额股的每股金额
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
⑤ 发行类别股的, 每一类别股的股份数及其权利和义务
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
⑥ 发起人的姓名或者名称、 认购的股份数、 出资方式
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
⑦ 董事会的组成、 职权和议事规则
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
⑧ 公司法定代表人的产生、 变更办法
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
⑨ 监事会的组成、 职权和议事规则
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
⑩ 公司利润分配办法
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
􀁓
􀁉
􀃊 公司的解散事由与清算办法
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
􀁔
􀁉
􀃊 公司的通知和公告办法
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
􀁕
􀁉
􀃊 股东会认为需要规定的其他事项

2. 任 意 记 载 事 项
任意记载事项, 是指由股东决定是否需要记载的事项, 只要其内容不与强行 法 律 或
公共政策相冲突。
根据公司法规定, 公司章程可以记载股东会认为需要规定的其他事项。
( 四) 效力
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

(1) 有限公司和发 起 设 立 的 股 份 公 司 中, 公 司 章 程 自 全 体 股 东 或 发 起 人 签 名、
1. 生 效 盖章时生效
(2) 募集设立的股份公司中, 公司章程在成立大会通过时生效
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
2. 对 人 的 (1) 公司章程对公司、 股东、 董事、 监事、 高级管理人员具有约束力
效力 (2) 对公司外部人如债权人不发生约束力, 即公司章程不得对抗善意相对人
 公司法 029

续表

􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
(1) 董事、 监事和高级管理人员
①对公司的赔偿责任: 董事、 监 事、 高 级 管 理 人 员 执 行 职 务 违 反 法 律、 行 政 法
规或者公司章程的规定, 给公司造成损失的, 应当承担赔偿责任
②对股东 的 赔 偿 责 任: 董 事、 高 级 管 理 人 员 违 反 法 律、 行 政 法 规 或 者 公 司 章
3. 违 反 章 程
程的规定, 损害股东利益的, 股东可以向人民法院提起诉讼
的后果
(2) 公司决议
股东会、 董事会的会议召集程序、 表决方式违反法律、 行 政 法 规 或 者 公 司 章 程,
或 者 决 议 内 容 违 反 公 司 章 程 的 , 股 东 可 以 自 决 议 作 出 之 日 起 60 日 内 , 请 求 人 民
法院撤销

第六节 股东资格与股东权利

一、 股东资格

( 一) 概述
1. 概 念
股东是指向公司出资、 持有公司股权 / 股份、 享有股东权利和承 担 股 东 义 务 的 主 体。
股东是对公司法上的出资人的特别称谓。
2. 类 型
股东可以是自然人、 法人、 非法人组织, 还可以是国家。
3. 行 为 能 力
公司法对股东并无行为能力的要求, 限制民事行为能力人和无民事行为能力人均可
成为公司股东。
案例
2007 年 9 月 上 市 的 北 京 银 行 , 当 时 曾 集 中 造 就 了 一 大 批 “ 娃 娃 新 贵 ” 。 这 些 股 东 在
北京银行进行股份制改革时均未成年, 当时最小的甚至只有 1 岁。 北京银行的招股说明
书 中 , 非 员 工 自 然 人 股 东 中 排 名 第 一 、 持 股 500 万 股 的 吴 振 鹏 出 生 于 1984 年 ; 排 名 第
13 位 、 持 股 130 万 股 的 郑 宇 轩 出 生 于 1997 年 。
北 京 银 行 是 在 1997 年 和 1998 年 进 行 股 份 制 改 革 发 行 原 始 股 的 , 这 两 位 股 东 当 时 分
别 只 有 13 岁 和 1 岁 , 但 当 时 他 们 分 别 斥 资 数 百 万 元 , 成 为 北 京 银 行 的 股 东 。
4. 股 东 资 格 确 认 之 诉
当事人向人民法院起诉请求确认其股东资格的, 应当以公司为被告, 与案件 争 议 股
权有利害关系的人作为第三人参加诉讼。
030 商经知精讲新公司法解读

( 二) 股东资格的证明

􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

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(1) 有限公司成立后, 应当向股东签发出资证明书
(2) 出资证明书由法定代表人签名, 并由公司盖章
效力
(3) 有限公 司 股 权 转 让 后, 公 司 应 当 注 销 原 股 东 的 出 资 证 明 书,
向新股东签发出资证明书
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
(1) 公司名称
1. 出 资 证 明 书 (2) 公司成立日期
(3) 公司注册资本
(4) 股东的姓名或 者 名 称、 认 缴 和 实 缴 的 出 资 额、 出 资 方 式 和 出
内容
资日期
(5) 出资证明书的编号和核发日期
【 注意】 出资证明书只记载该股东出资的相关信息, 并不体现其他
股东的出资情况
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
(1) 有限公司应当置备股东名册
①记载于股东名册的股东, 可以依股东名册主张行使股东权利
②当事人之间转 让 有 限 公 司 股 权, 受 让 人 以 其 姓 名 或 者 名 称 已 记
效力
载于股 东 名 册 为 由 主 张 其 已 经 取 得 股 权 的, 人 民 法 院 依 法 予 以
支持
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
(2) 股份公司应当制作股东名册并置备于公司
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

有限公司 股份公司
2. 股 东 名 册
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
①股 东 的 姓 名 或 者 名 称 及
①股东的姓名或者名称及住所
住所
②各 股 东 所 认 购 的 股 份 种 类 及 股
②股东认缴和实缴的 出 资 额、
内容 份数
出资方式和出资日期
③发行纸面形式的股票的, 股票的
③出资证明书编号
编号
④取 得 和 丧 失 股 东 资 格 的
④各股东取得股份的日期
日期
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
(1) 公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记
3. 登 记 效力 (2) 登记事项发生 变 更 的, 应 当 办 理 变 更 登 记。 未 经 登 记 或 者 变
更登记的, 不得对抗善意相对人

公司登记机关记载的股东信息与股东名册不一致:
(1 ) 在公司内部: 以股东名册为准;
(2 ) 在公司外部: 以登记信息为准。
 公司法 031

二、 名义股东与实际股东★★★

( 一) 概念
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
登记于股东名册及公 司 登 记 机 关 的 登 记 文 件, 但 事 实 上 并 没 有
1. 名 义 股 东 ( 显 名 股 东 )
向公司出资, 也不会向公司出资的主体
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
实际履行出资义务并 享 有 股 东 权 利, 但 其 姓 名 或 者 名 称 并 未 记
2. 实 际 股 东 ( 隐 名 股 东 )
载于公司股东名册及公司登记机关的登记文件的主体
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
名义股东与实际股东之间是 “ 代持关系” , 两者之间存在代持股的 “ 合意”

( 二) 内部关系
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

1. 代 持 股 协 议 的 效 力 如无法律规定的无效情形, 应当认定该代持股协议有效
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
(1) 实际出资人与名义股东因投资权益的归属发生争议, 实际出资人
以其实际履行了出资义务为由向名义股东 主 张 权 利 的, 人 民 法 院 应 予
支持
2. 权 利 归 属
(2) 名义股东以公司股东名册记载、 公司登记机关登记为由否认实际
出资人权利的, 人民法院不予支持
(3) 实际出资人不能直接向公司主张权利

( 三) 外部关系
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

(1) 名义股东将登记于 其 名 下 的 股 权 转 让、 质 押 或 者 以 其 他 方 式 处 分,
1. 名 义 股 东 擅 自 参照适用善意取得制度
处分股权 (2) 名义股东处分股权造成实际出资人损失的, 实际出资人可以请求名
义股东承担赔偿责任
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
(1) 名义股东对公司债权人承担补充赔偿责任
公司债权人以名义股东未履行出资义务为由, 请求其对公司债务 不 能 清
偿的部分在未出资本息范围内承担补充赔偿责任, 股东以其仅为 名 义 股
2. 对 外 责 任
东而非实际出资人为由进行抗辩的, 人民法院不予支持
(2) 内部追偿
名义股东向债权人承担赔偿责任后, 有权向实际出资人追偿

三、 冒名股东

1. 冒 名 股 东 是 指 冒 用 他 人 名 义 出 资 并 将 该 他 人 作 为 股 东 在 公 司 登 记 机 关 登 记 , 被 冒
名人对此不知情。
032 商经知精讲新公司法解读

概念辨析
冒名股东与代持制度的不同之处在于: 实际股东与名义股东之间存在代持 协 议, 对
股东 权 利 的 归 属 、 名 义 的 使 用 达 成 合 意 ; 而 冒 名 股 东 完 全 未 告 知 被 冒 名 主 体 , 双 方 没 有
形成合意。
2. 处 理
(1 ) 冒用他人名义出资并将该他人作为股东在公司登记机关登记的, 冒名登记行为
人应当承担相应责任。
(2 ) 公司、 其他股东或者公司债权人以未履行出资义务为由, 请求被冒名登记为股
东的被冒名主体承担补足出资责任或者对公司债务不能清偿部分的赔偿责任的, 人民法
院不予支持。
题目 胡铭是从 事 进 出 口 贸 易 的 茂 福 公 司 的 总 经 理, 姚 顺 曾 短 期 任 职 于 该 公 司,
2016 年 初 离 职 。 2016 年 12 月 , 姚 顺 发 现 自 己 被 登 记 为 贝 达 公 司 的 股 东 。 经 查 , 贝 达 公
司实际上是胡铭与其友张莉、 王威共同设立的, 也从事进出口贸易。 胡铭为防止茂福公
司发现自己的行为, 用姚顺留存的身份信息等材料, 将自己的股权登记在姚顺名下。 就
本 案 , 下 列 哪 些 选 项 是 错 误 的 ? 〔 1 〕 ( 2017 年 多 选 )
A. 姚 顺 可 向 贝 达 公 司 主 张 利 润 分 配 请 求 权
B. 姚 顺 有 权 参 与 贝 达 公 司 股 东 会 并 进 行 表 决
C. 在 姚 顺 名 下 股 权 的 出 资 尚 未 缴 纳 时 , 贝 达 公 司 的 债 权 人 可 向 姚 顺 主 张 补 充 赔 偿
责任
D. 在 姚 顺 名 下 股 权 的 出 资 尚 未 缴 纳 时 , 张 莉 、 王 威 只 能 要 求 胡 铭 履 行 出 资 义 务

四、 股东权利

( 一) 概述
《 公司法》 第 4 条第 2 款规定: “ 公司股东对公司依法享有资产收益、 参与重大决策
和 选 择 管 理 者 等 权 利 。” 具 体 而 言 , 股 东 权 利 包 括 如 下 12 个 方 面 :
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

(1) 发给股票或其他股权证明请求权
(2) 股权 / 股份转让权
财产权
(3) 股息红利分配请求权, 即资产收益权
( 自益权)
(4) 新股优先认购权 ( 仅有限公司)
(5) 公司剩余财产分配权

〔 1 〕 【 答 案 】 ABC。 本 题 中 , 胡 铭 属 于 冒 名 登 记 的 行 为 人 , 姚 顺 是 被 冒 名 者 。 姚 顺 不 承 担 股 东 的 义 务 , 也 不
享有股权权利; 胡铭应当承担相应的义务。
 公司法 033

续表

􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
(1) 股东会临时召集请求权, 特殊情况下自行召集权和主持权
(2) 出席股东会并行使表决权, 即参与重大决策权和选择管理者的权利
(3) 对公司财务的监督检查权
管理参与权 ( 4 ) 知情权: 对公司相 关 文 件 ( 章 程、 股 东 名 册、 股 东 会 会 议 记 录、 董 事 会 会 议
( 共益权) 决议、 监事会会议决议) 查阅、 复制的权利, 对会计账簿和会计凭证的查阅权
(5) 权利损害救济权; 股东代表诉讼权
(6) 公司重整申请权
(7) 对公司经营的建议与质询权

( 二) 收益分配权★
收益分配权即股东请求公司分配股息红利的权利, 简称为分红权。
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

①有限公司: 股东按照实缴的出资比例分取红利
(1) 分配依据 但是, 全体股东约定不按照出资比例分取红利的除外
②股份公司: 按照股东持有的股份比例分配, 但公司章程另有规定的除外
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
①当事人: 股东请求公司分配利润案件, 应当列公司为被告
一审法庭辩论终结前, 其他股东基 于 同 一 分 配 方 案 请 求 分 配 利 润 并 申 请 参
加诉讼的, 应当列为共同原告
②载明具体分配方案的决议
a. 股 东 提 交 载 明 具 体 分 配 方 案 的 股 东 会 的 有 效 决 议 , 请 求 公 司 分 配 利 润 ,
(2) 诉讼 公司拒绝分配利润且其关于无法 执 行 决 议 的 抗 辩 理 由 不 成 立 的, 人 民 法 院
应当判决公司按照决议载明的具体分配方案向股东分配利润
b. 股 东 未 提 交 载 明 具 体 分 配 方 案 的 股 东 会 决 议 , 请 求 公 司 分 配 利 润 的 , 人
民法院应当驳回其诉讼请求
【 强制分红制度】 但违 反 法 律 规 定 滥 用 股 东 权 利 导 致 公 司 不 分 配 利 润, 给
其他股东造成损失的除外
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
股东会作出分配利润的决议的, 董 事 会 应 当 在 股 东 会 决 议 作 出 之 日 起 6 个
(3) 分配时间
月内进行分配

题目 甲 、 乙 、 丙 成 立 一 家 商 贸 有 限 公 司 , 约 定 公 司 注 册 资 本 为 100 万 元 , 甲 、
乙 、 丙 各 按 20 % 、 30 % 、 50 % 的 比 例 出 资 。 甲 、 乙 缴 足 了 出 资 , 丙 仅 实 缴 30 万 元 。 当
年年底公司进行分红。 下列说法正确的是?〔 1 〕 ( 多选)
A. 公 司 章 程 可 约 定 , 甲 、 乙 、 丙 三 方 按 照 5 ∶ 3 ∶ 2 的 比 例 进 行 利 润 分 配
B. 若 公 司 章 程 对 于 利 润 分 配 无 特 别 约 定 , 丙 只 能 按 30 % 的 比 例 分 红
C. 若 公 司 章 程 对 于 利 润 分 配 无 特 别 约 定 , 应 按 实 缴 注 册 资 本 80 万 元 , 由 甲 、 乙 、
丙按各自的实际出资比例分红

〔 1 〕 【 答 案 】 ACE。 ① A 项 正 确 。 经 全 体 股 东 一 致 同 意 , 有 限 公 司 股 东 可 以 不 按 照 实 缴 比 例 分 配 利 润 。 ② B
项错 误 , C 项 正 确 。 有 限 公 司 股 东 按 照 实 缴 比 例 分 配 利 润 。 本 题 中 , 丙 的 实 缴 比 例 为 3 / 8 = 37. 5 % 。 ③ D 项 错 误 。
分红权之诉以公司为被告。 ④E 项正确。
034 商经知精讲新公司法解读

D. 若 丙 对 当 年 利 润 分 配 有 异 议 , 应 当 以 公 司 及 甲 、 乙 为 被 告 , 向 法 院 提 起 诉 讼
E. 若 丙 提 起 利 润 分 配 请 求 之 诉 , 应 当 提 交 载 明 具 体 利 润 分 配 方 案 的 股 东 会 决 议
( 三) 有限公司股东的优先认缴权 ( 优先认购权) ★

􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
①有限公司新增资本时, 股东在同等条件下有权优先按照实缴的出资比
(1) 有限公司 例认缴出资
②全体股东约定不按照出资比例优先认缴出资的除外
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
股东无优先认购权, 但章 程 另 有 规 定 或 股 东 会 决 议 股 东 享 有 优 先 认 购
(2) 股份公司
权的除外

例 : A 有 限 公 司 有 甲 、 乙 、 丙 三 位 股 东 , 公 司 注 册 资 本 300 万 元 , 每 人 出 资 100 万
元 , 且 已 经 实 际 缴 纳 。 现 A 有 限 公 司 拟 增 资 300 万 元 。

( 四) 知情权★
在公司所有权与经营权分离的情况下, 股东并不直接参与公司的经营管理, 为 了 保
障股东的利益, 公司法赋予股东知情权。 知情权是股东行使其他权利的基础。
1. 对 一 般 文 件 的 查 阅 和 复 制
有限公司、 股份公司的股东有权查阅、 复制: 本公司以及全 资 子 公 司 的 章 程、 股 东
名册 ( 新增) 、 股东会会议记录、 董事会会议决议、 监事会会议决议和财务会计报告。
2. 对 会 计 账 簿 和 会 计 凭 证 的 查 阅 ( 查 账 权 )
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

①有限公司: 任意股东
(1) 权利主体 ② 股 份 公 司 : 连 续 180 日 以 上 , 且 单 独 或 者 合 计 持 有 公 司 3 % 以 上 股 份
的股东; 公司章程对持股比例有较低规定的, 从其规定
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
(2) 查阅范围 股东可以要求查阅本公司及其全资子公司的会计账簿、 会计凭证 ( 新增)
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
(3) 前提 应当向公司提出书面请求, 说明目的
 公司法 035

续表

􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
①拒 绝 事 由 : 公 司 有 合 理 根 据 认 为 股 东 查 阅 会 计 账 簿 、 会 计 凭 证 有 不 正
当目的, 可能损害公司合法利益的, 可以拒绝提供查阅, 并应当自股 东
提 出 书 面 请 求 之 日 起 15 日 内 书 面 答 复 股 东 并 说 明 理 由 。
②不正当目的的认定
a. 股 东 自 营 或 者 为 他 人 经 营 与 公 司 主 营 业 务 有 实 质 性 竞 争 关 系 的 业
(4) 公司拒绝查阅
务的, 但公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外
b. 股 东 为 了 向 他 人 通 报 有 关 信 息 查 阅 公 司 会 计 账 簿 , 可 能 损 害 公 司 合
法利益的
c. 股 东 在 向 公 司 提 出 查 阅 请 求 之 日 的 前 3 年 内 , 曾 通 过 查 阅 公 司 会 计 账
簿, 向他人通报有关信息损害公司合法利益的
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
(5) 救济 公司拒绝提供查阅的, 股东可以向人民法院提起诉讼
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
①股东行使查账权, 可 以 委 托 会 计 师 事 务 所、 律 师 事 务 所 等 中 介 机 构
进行
(6) 委托中介机构
【 注 意 】 2023 年 《 公 司 法 》 修 订 后 , 不 再 有 该 股 东 在 场 的 要 求
②股东及其委托的中介机构, 负有保密义务

3. 不 得 剥 夺 知 情 权
(1 ) 公司章程、 股东之间的协议等不得实质性剥夺股东依据公司法查阅或者复制公
司文件材料的权利。
(2 ) 股东放弃法律规定的知情权, 放弃无效。
4. 知 情 权 之 诉
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

①起诉时具有股东资格
(1) 原告
②在起诉时不具有公司股东资格的, 法院应当驳回起诉
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
原告有初步证据证明在 持 股期 间 其 合 法 权 益 受 到 损 害, 请 求 依 法 查 阅
(2) 例外
或者复制其持股期间的公司特定文件材料的除外

5. 材 料 未 保 存 的 责 任 ———股 东 直 接 诉 讼
公司董事、 高级管理人员等未依法履行职责, 导致公司未依法制作或者保存 股 东 知
情权所涉及的公司文件材料, 给股东造成损失, 负有相应责任的公司董事、 高级管理人
员承担民事赔偿责任。

五、 股东的义务

作为公司 股 东, 应 当 根 据 出 资 协 议、 公 司 章 程 和 法 律、 行 政 法 规 的 规 定, 履 行 相
应的义务。 这些义务主要包括:
036 商经知精讲新公司法解读

􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
1. 出 资 义 务
是股东最主 要 的 义 务。 若 有 限 公 司 股 东 未 履 行 出 资 义 务, 或 抽 逃 全 部 出
资, 公司可经法定程序剥夺其股东资格
( 一) 股东的 2. 参 加 股 东 会 会 议 的 义 务
共同义务 3. 不 干 涉 公 司 正 常 经 营 的 义 务
股东只能通过股东会行使表决权, 对股东会职权范围内事 项 进 行 决 议, 而
不得干涉董事会、 经理、 监事会的正常工作
4. 不 得 滥 用 股 东 权 利 的 义 务
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
( 二) 控股股东、
1. 不 得 滥 用 控 股 股 东 的 地 位 , 损 害 公 司 和 其 他 股 东 的 利 益
实际控制人的
2. 不 得 利 用 关 联 关 系 损 害 公 司 利 益
特别义务

【 控股股东和实际控制人】
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

( 1 ) 其 出 资 额 占 有 限 公 司 资 本 总 额 50 % 以 上 或 者 其 持 有 的 股 份 占 股 份 公
司 股 本 总 额 50 % 以 上 的 股 东
1. 控 股 股 东 􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
( 2 ) 出 资 额 或 者 持 有 股 份 的 比 例 虽 然 不 足 50 % , 但 依 其 出 资 额 或 者 持
有的股份所享有的表决权已足以对股东会的决议产生重大影响的股东
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
2. 实 际 控 制 人 通过投资关系、 协议或者其他安排, 能够实际支配公司行为的人

例 : 心 安 有 限 公 司 有 两 个 股 东 , 其 中 A 公 司 持 股 比 例 为 90 % , 则 A 公 司 是 心 安 公
司的 “ 控股股东” 。
张 三 是 A 公 司 的 控 股 股 东 , 持 股 比 例 为 90 % 。 则 张 三 不 是 心 安 公 司 股 东 , 是 该 公
司的 “ 实际控制人” 。
 公司法 037

( 三) 关联关系及关联交易
1. 关 联 关 系
是指公司控股股东、 实际控制人、 董事、 监事、 高级管理人员 与 其 直 接 或 者 间 接 控
制的企业之间的关系, 以及可能导致公司利益转移的其他关系。 但是, 国家控股的企业
之间不仅仅因为同受国家控股而具有关联关系。
下图中曲线连接的主体间均为关联关系。

2. 禁 止 利 用 关 联 关 系 损 害 公 司 利 益
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

①公司的控股股东、 实 际 控 制 人、 董 事、 监 事、 高 级 管 理 人 员 不 得
(1) 基本规定 利用关联关系损害公司利益
②违反规定, 给公司造成损失的, 应当承担赔偿责任
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
关联交易损害公司利 益, 被 告 仅 以 该 交 易 已 经 履 行 了 信 息 披 露、 经
(2) 不能仅以程序
股东 会 同 意 等 法 律 、 行 政 法 规 或 者 公 司 章 程 规 定 的 程 序 为 由 抗 辩 的 ,
合规而免责
人民法院不予支持
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
①公司没有提起诉讼的, 符合条件的股东可以提起代表诉讼
(3) 与股东代表诉讼的
②关联交易合 同 存 在 无 效、 可 撤 销 或 者 对 公 司 不 发 生 效 力 的 情 形,
关联考点
公司没有起诉合同相对方的, 符合条件的股东可以提起代表诉讼

【 民商结合】
(1 ) 公司法关于禁止控股股东、 实际控制人、 董事、 监事、 高级管理人员利用关联
关系损害公 司 利 益 的 规 定, 属 于 “ 管 理 性 的 强 制 性 规 范” , 故 控 股 股 东、 实 际 控 制 人、
董事、 监事、 高级管理人员与公司订立合同, 损害公司利益, 该民事法律行为并非当然
无效。
(2 ) 此时, 控股股东、 实际控制人、 董事、 监事、 高级管理人员应当向公司承担赔
偿责任。
038 商经知精讲新公司法解读

第七节 公司的董事、 监事、 高级管理人员

一、 概念
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

( 一) 董事 全体董事组成董事会, 是公司的日常经营决策机构
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
( 二) 监事 全体监事组成监事会, 是公司的监督机构
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
1. 是 指 公 司 的 经 理 、 副 经 理 、 财 务 负 责 人 , 上 市 公 司 董 事 会 秘 书 和 公
( 三) 高级管理人员 司章程规定的其他人员
2. 高 级 管 理 人 员 由 董 事 会 聘 任
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
1. 是 指 依 照 法 律 或 者 公 司 章 程 的 规 定 , 代 表 公 司 从 事 民 事 活 动 的 负 责
人, 法定代表人以公司名义从事的民事活动, 其法律后果由公司承受
2. 法 定 代 表 人 依 照 公 司 章 程 的 规 定 , 由 代 表 公 司 执 行 公 司 事 务 的 董 事
( 四) 法定代表人 或者经理担任
【 新修订】 3. 担 任 法 定 代 表 人 的 董 事 或 者 经 理 辞 任 的 , 视 为 同 时 辞 去 法 定 代 表 人
4. 法 定 代 表 人 辞 任 的 , 公 司 应 当 在 法 定 代 表 人 辞 任 之 日 起 30 日 内 确 定
新的法定代表人
5. 公 司 法 定 代 表 人 变 更 , 应 当 办 理 变 更 登 记

公司法默认的高级管理人员为经理、 副经理、 财务负责人等。 公司可以根据自身

情况定义该公司的高级管理人员, 并非一定要使用公司法所使用的名称。
如万科企业股份有限公司章程规定: “ 本章程所称高级管理人员, 是指由公司董
事会聘任在公司承 担 管 理 职 责 的 总 裁、 执 行 副 总 裁、 董 事 会 秘 书 和 财 务 负 责 人 等
人 员 。”

二、 董事、 监事、 高级管理人员的消极任职资格

( 一) 不得担任董监高的情形
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

1. 非 完 全 民 事 行 为 能 力 无民事行为能力或者限制民事行为能力
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
(1) 因贪污、 贿赂、 侵占财产、 挪用财产或者破坏社会主义市场经
济秩序, 被判处刑罚, 执行期满未逾 5 年, 被宣 告 缓 刑 的, 自 缓 刑
2. 犯 罪 考验期满之日起未逾 2 年 ( 新增)
(2) 因犯罪被剥夺 政 治 权 利, 执 行 期 满 未 逾 5 年, 被 宣 告 缓 刑 的,
自缓刑考验期满之日起未逾 2 年 ( 新增)
 公司法 039

续表

􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
担任破产清算的公司、 企业的经理或者董事、 厂长, 对破产 负 有 个
3. 破 产 清 算
人责任的, 破产清算完结之日起未逾 3 年
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
担任因违法被 吊 销 营 业 执 照、 责 令 关 闭 的 公 司、 企 业 法 定 代 表 人,
4. 违 法 被 关
并负有个人责任的, 被吊销营业执照、 责令关闭之日起未逾 3 年
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
个人 所 负 数 额 较 大 的 债 务 到 期 未 清 偿 被 人 民 法 院 列 为 失 信 被 执 行 人
5. 较 大 负 债
( 新增)

( 二) 不适格董监高的处理方式
1. 违 反 规 定 选 举 、 委 派 董 事 、 监 事 或 者 聘 任 高 级 管 理 人 员 的 , 该 选 举 、 委 派 或 者 聘
任无效。
2. 董 事 、 监 事 、 高 级 管 理 人 员 在 任 职 期 间 出 现 不 得 担 任 董 监 高 情 形 的 , 公 司 应 当 解
除其职务。
题目 甲 公 司 于 2024 年 7 月 依 法 成 立 , 现 有 数 名 推 荐 的 董 事 人 选 , 依 照 《 公 司
法》 规定, 下列哪类人员不能担任公司董事?〔 1 〕
A. 王 某 , 因 担 任 企 业 负 责 人 犯 重 大 责 任 事 故 罪 于 2021 年 8 月 被 判 处 3 年 有 期 徒 刑 ,
2024 年 7 月 刑 满 释 放
B. 张 某 , 与 他 人 共 同 投 资 设 立 一 家 有 限 责 任 公 司 , 持 股 70 % , 该 公 司 长 期 经 营 不
善 , 负 债 累 累 , 于 2023 年 被 宣 告 破 产
C. 徐 某 , 2022 年 向 他 人 借 款 100 万 元 , 为 期 2 年 , 但 因 资 金 被 股 市 套 牢 至 今 未 清
偿, 被法院列为失信被执行人
D. 赵 某 , 曾 任 某 音 像 公 司 董 事 长 , 该 公 司 因 未 经 著 作 权 人 许 可 大 量 复 制 音 像 制 品 于
2023 年 5 月 被 市 场 监 管 部 门 吊 销 营 业 执 照 , 赵 某 负 有 个 人 责 任

三、 董事、 监事、 高级管理人员的义务

( 一) 忠实、 勤勉义务
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

董事、 监事、 高级管理人员应当采 取 措 施 避 免 自 身 利 益 与 公 司 利 益 冲

1. 忠 实 义 务
突, 不得利用职权牟取不正当利益
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
董事、 监事、 高级管理人员执行职 务 应 当 为 公 司 的 最 大 利 益 尽 到 管 理
2. 勤 勉 义 务
者通常应有的合理注意
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
公司的控股股东、 实际控制人不担任公司董事但实际执行公司事务的, 适用以上规定

〔 1 〕 【 答 案 】 C。 ① A 项 不 当 选 。 虽 然 王 某 有 犯 罪 行 为 , 但 并 不 属 于 破 坏 社 会 主 义 市 场 经 济 秩 序 罪 。 ② B 项
不当选。 虽然存在公司破产, 但张某是该公司股东, 并非 董 事、 经 理、 厂 长, 所 以 张 某 可 以 在 甲 公 司 担 任 董 事。
③C 项当选。 徐某所负数额较大的债务, 到期无法清偿且被列为失信被执行人。 ④D 项不当选。 虽然某音像公司
因违法被吊销营业执照, 但赵某并未在该公司担任法定代表人, 其可以在甲公司担任董事。
040 商经知精讲新公司法解读

( 二) 董事、 监事、 高级管理人员的禁止行为

􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

1 侵占公司财产、 挪用公司资金
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
2 将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
3 利用职权贿赂或者收受其他非法收入
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
4 接受他人与公司交易的佣金归为己有
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
5 擅自披露公司秘密
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
6 违反对公司忠实义务的其他行为

( 三) 与本公司订立合同 ( 自我交易)
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

(1) 董事、 监事、 高级管理 人 员, 直 接 或 者 间 接 与 本 公 司 订 立 合 同 或 者 进 行

交易
1. 情 形 (2) 董事、 监事、 高级管理人 员 的 近 亲 属, 董 事、 监 事、 高 级 管 理 人 员 或 者
其近亲属直接或 者 间 接 控 制 的 企 业, 以 及 与 董 事、 监 事、 高 级 管 理 人 员 有 其
他关联关系的关联人, 与公司订立合同或者进行交易
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
(1) 报告: 应当就与订立合 同 或者 进 行 交 易有 关 的 事 项 向 董 事 会 或 者 股 东 会
2. 程 序 报告
(2) 决议: 按照公司章程的规定经董事会或者股东会决议通过

( 四) 限制谋取本公司商业机会
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

董事、 监事、 高级管理 人 员, 不 得 利 用 职 务 便 利 为 自 己 或 者 他 人 谋 取 属 于 公

1. 原 则
司的商业机会
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
(1) 向董事会或者股东会 报 告, 并 按 照 公 司章 程 的 规 定 经 董 事 会 或 者 股 东 会
2. 例 外 决议通过
(2) 根据法律、 行政法规或者公司章程的规定, 公司不能利用该商业机会

( 五) 竞业限制
董事、 监事、 高级管理人员未向董事会或者股东会报告, 并按照公司 章 程 的 规 定 经
董事会或者股东会决议通过, 不得自营或者为他人经营与其任职公司同类的业务。
( 六) 关联董事回避
1. 董 事 会 对 自 我 交 易 、 谋 取 公 司 商 业 机 会 、 竞 业 事 项 决 议 时 , 关 联 董 事 不 得 参 与 表
决, 其表决权不计入表决权总数。
2. 出 席 董 事 会 会 议 的 无 关 联 关 系 董 事 人 数 不 足 3 人 的 , 应 当 将 该 事 项 提 交 股 东 会
审议。
 公司法 041

( 七) 对董监高非法收入的归入权
董事 、 监 事 、 高 级 管 理 人 员 违 反 《 公 司 法 》 第 181 条 至 第 184 条 规 定 ( 禁 止 行 为 、
自我交易、 谋取公司商业机会、 竞业限制) 所得的收入应当归公司所有。

四、 股东代表诉讼制度★★★

( 一) 概述
1. 代 表 诉 讼 的 原 理
董事、 监事、 高级管理人员作为公司的经营管理、 监督主体可能
损害公司的利益, 因公司可能由董事、 监事、 高级管理人员把控, 公
司可能会 怠 于 提 起 诉 讼, 追 究 其 责 任。 此 时, 表 面 看 是 公 司 利 益 受
损, 但从根本上来说, 会间接损害股东利益。 故有必要赋予股东代表 代表诉讼
公司进行诉讼的权利, 这就是代表诉讼的法理基础。
2. 概 念
股 东 代 表 诉 讼 , 又 称 派 生 诉 讼 、 股 东 代 位 诉 讼 和 间 接 诉 讼 。 《 公 司 法 》 第 189 条 规
定了代表诉讼制度。
董事、 监事、 高级管理人员执行职务违反法律、 行政法规或 公 司 章 程 的 规 定, 或 他
人 侵 犯 公 司 合 法 权 益 , 给 公 司 造 成 损 失 的 , 有 限 公 司 股 东 , 股 份 公 司 连 续 180 日 以 上 单
独或者合计持有公司 1 % 以上股份的股东, 可以书面请求监事会或者 董 事 会 向 人 民 法 院
提起诉讼。
监 事 会 或 董 事 会 收 到 上 述 股 东 书 面 请 求 后 拒 绝 提 起 诉 讼 ; 自 收 到 请 求 之 日 起 30 日 内
未提起诉讼; 情况紧急、 不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的。
上述股东有权为公司利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。
公司全资子公司的董事、 监事、 高级管理人员执行职务时违反法律、 行 政 法 规 或 公
司章程的规定, 或者他人侵犯公司全资子公司合法权益造成损失的, 有限责任公司的股
东 、 股 份 有 限 公 司 连 续 180 日 以 上 单 独 或 者 合 计 持 有 公 司 1 % 以 上 股 份 的 股 东 , 可 以 依
照规定书面请求全资子公司的监事会、 董事会向人民法院提起诉讼或者以自己的名义直
接向人民法院提起诉讼。
( 二) 代表诉讼的要点★★★
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

1. 起 因 本公司或全资子公司利益受损, 而非股东直接利益受损
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
(1) 有限公司中任意股东
2. 原 告 ( 2 ) 股 份 公 司 中 连 续 180 日 持 股 , 且 持 股 比 例 1 % 以 上 的 股 东
(3) 起诉时具有股东资格
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
致损方:
3. 被 告 公司董事、 监事、 高级管理人员和损害公司利益的其他人
全资子公司的董事、 监事、 高级管理人员和损害全资子公司利益的其他人
042 商经知精讲新公司法解读

续表

􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
4. 第 三 人 公司或全资子公司
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
在以他人 ( 董监高以外的主体) 为被告的代表诉讼中
(1) 应受理: 被告以原告股东恶意起诉侵犯其合法权益为由提起反诉的
5. 反 诉
(2) 不受理: 被告以公司在案涉纠纷中应当承担侵权或者违约等责 任 为 由 对
公司提出的反诉
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
(1) 股东书面请求公司内部相应机构
(2) 交叉请求

6. 前 置 程 序 (3) 遇到 3 种情况
监事会或董事会收到前述规定的股东书面请求后
①拒绝提起诉讼
② 自 收 到 请 求 之 日 起 30 日 内 未 提 起 诉 讼
③情况紧急、 不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害
(4) 一般情况, 未履行前置程序, 应当驳回起诉: 但公司 有 关 机 关 不 存 在 起
诉可能性时, 豁免前置程序
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
7. 利 益 归 属 所得利益归公司 / 全资子公司
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
股东的诉讼请求部分或者全 部 得 到 人 民 法 院 支 持 的, 公 司 应 当 承 担 股 东 因 参
8. 合 理 费 用
加诉讼支付的合理费用
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
(1) 只有在调解协议经公司股东会、 董事会决议通过后, 人民 法 院 才 能 出 具
调解书予以确认
9. 调 解
(2) 具体决议机关, 由公司章程规定。 公司章程没有规 定 的, 以 股 东 会 为 决
议机关

题目 甲 、 乙 、 丙 三 人 共 同 设 立 蜀 都 商 贸 有 限 公 司 , 出 资 比 例 分 别 是 50 % 、 35 % 、
15 % 。 甲 担 任 公 司 董 事 长 , 挪 用 公 司 资 金 300 万 元 , 给 公 司 造 成 巨 大 损 失 。 对 此 , 下 列
说法错误的是?〔 1 〕 ( 多选)
A. 因 乙 、 丙 持 股 比 例 均 超 过 1 % , 乙 、 丙 可 以 直 接 向 法 院 提 起 诉 讼 , 要 求 甲 承 担 赔
偿责任
B. 乙 可 以 请 求 董 事 会 , 向 法 院 提 起 诉 讼 , 要 求 甲 承 担 责 任 , 若 遭 到 拒 绝 , 可 直 接 向
法院提起诉讼

〔 1 〕 【 答 案 】 ABCDEG。 本 题 中 , 甲 作 为 公 司 董 事 长 , 损 害 了 公 司 利 益 , 股 东 可 以 通 过 代 表 诉 讼 维 护 公 司 利
益。 ①A 项错误。 首先, 乙、 丙作为公司股东不能直接起诉, 只能先请求公司的监事会, 在监事会不提起诉讼的
前提下, 才能提起代表诉讼。 其次, 蜀都公司是 有 限 公 司, 股 东 提 起 代 表 诉 讼 并 无 持 股 比 例 的 要 求。 ② B 项 错
误。 本题中, 甲的身份是董事长, 股东应 当 请 求 公 司 的 监 事 会, 要 求 监 事 会 提 起 诉 讼 维 护 公 司 利 益, 而 非 董 事
会。 ③C 项错误。 乙、 丙应当以股东的名义提起代表诉, 而非公司名义。 ④D 项错误。 代表诉讼中, 所得 利 益 归
属于 公 司 , 而 非 股 东 。 ⑤ E 项 错 误 。 代 表 诉 讼 中 , 损 害 公 司 利 益 的 主 体 是 被 告 , 公 司 列 为 第 三 人。 ⑥ F 项 正 确。
⑦G 项错误。 代表诉讼中, 原告与被告和解, 只有调解协议经公司股东会或董事会确认后, 法院才能出具调解书。
 公司法 043

C. 乙 、 丙 向 公 司 监 事 会 书 面 申 请 后 , 遭 到 拒 绝 , 乙 、 丙 应 以 公 司 名 义 起 诉 甲 , 要 求
甲承担赔偿责任
D. 乙 提 起 代 表 诉 讼 , 法 院 判 决 甲 赔 偿 损 失 , 乙 认 为 , 甲 所 赔 偿 的 金 额 应 当 在 乙 、 丙
两人之间按比例分配
E. 若 股 东 提 起 代 表 诉 讼 , 应 当 以 公 司 和 甲 为 共 同 被 告
F. 若 股 东 提 起 代 表 诉 讼 , 全 部 诉 讼 请 求 得 到 法 院 支 持 , 则 可 主 张 由 公 司 承 担 合 理 的
诉讼费用
G. 若 股 东 提 起 代 表 诉 讼 , 可 自 行 与 甲 进 行 和 解 , 由 法 院 直 接 出 具 调 解 书 予 以 确 认
( 三) 关联交易损害公司利益时的代表诉讼
1. 公 司 的 控 股 股 东 、 实 际 控 制 人 、 董 事 、 监 事 、 高 级 管 理 人 员 利 用 其 关 联 关 系 损 害
公司利益, 公司没有提起诉讼的, 符合 “ 代表诉讼” 规定条件的股东, 可以按照代表诉
讼的相关规定向人民法院提起诉讼。
2. 关 联 交 易 合 同 存 在 无 效 或 者 可 撤 销 情 形 , 公 司 没 有 起 诉 合 同 相 对 方 的 , 符 合 “ 代
表诉讼” 规定条件的股东, 可以按照代表诉讼的相关规定向人民法院提起诉讼。

五、 股东的直接诉讼

董事、 高级管理人员违反法 律、 行 政 法 规 或 者 公 司 章 程 的 规 定, 损 害 股 东 利 益 的,
股东可以向人民法院提起诉讼。

直接诉讼与代表诉讼
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􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

类别 直接诉讼 代表诉讼
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
1. 起 因 股东利益受损 公司 / 全资子公司利益受损
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
(1) 有限公司任意股东
2. 原 告 受损股东
( 2 ) 股份公司连续 180 天持股, 且持股比例 1% 以上
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
违反法律法 规 章 程, 损 害
3. 被 告 损害公司 / 全资子公司利益的董监高、 他人
股东利益的董事、 高管
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
4. 前 置 程 序 无 书 面 交 叉 请 求 , 紧 急 、 拒 绝 、 30 天
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
5. 利 益 归 属 股东 公司 / 全资子公司

第八节 公司财务、 会计

一、 外部审计

公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告, 并依法经会计师事务所审计。
财务会计报告应当依照法律、 行政法规和国务院财政部门的规定制作。
044 商经知精讲新公司法解读

( 一) 财务会计报告的内容

􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
1. 资 产 负 债 表 反映公司在某一特定日期财务状况的报表 ( 静态的财务状况)
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
反映公司一定期 间 的 经 营 成 果 及 其 分 配 情 况 的 报 表 ( 动 态 的 营 业 盈
2. 损 益 表 ( 利 润 表 )
亏的实际情况)
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
3. 利 润 分 配 表 反映公司利润分配和年末未分配利润情况的报表
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
4. 财 务 状 况 变 动 表 综合反映公司一定会计期间内营运资金来源、 运用及增减变动情况的报表
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
5. 财 务 情 况 说 明 书 对公司财务状况作出进一步说明和补充的文书

( 二) 会计师事务所的选择程序
1. 决 策 机 构 : 公 司 聘 用 、 解 聘 承 办 公 司 审 计 业 务 的 会 计 师 事 务 所 , 依 照 公 司 章 程 的
规定, 由股东会、 董事会或者监事会决定。
2. 公 司 股 东 会 、 董 事 会 或 者 监 事 会 就 解 聘 会 计 师 事 务 所 进 行 表 决 时 , 应 当 允 许 会 计
师事务所陈述意见。

二、 公司的收益分配制度★★★

( 一) 利润分配的前提条件
公司的营利性意味着股东要分取红利。 而股东的分红利益又与公司利益、 债 权 人 利
益之间存在着难以调 和 的 矛 盾。 股 利 分 配 不 仅 涉 及 股 东 分 红 权 的 问 题, 也 涉 及 债 权 人、
潜在投资者利益保护的问题。 为贯彻资本维持原则、 保护公司债权人, 必须确保股利源
于公司的可分配利润, 即股东分红必须以公司利润存在为前提。
( 二) 公司收益分配顺序
公司的营业收入减去营业支出, 其余额为营业利润。 营业利润加上 营 业 外 收 入, 减
去营业外支出的余额为利润总额。 利润总额扣除所得税费用, 如果余额为正值, 该余额
为当年的税后利润 ( 净利润) 。 税后利润 ( 净利润) 除法律、 行政法规另有规定外, 按
以下顺序分配:
 公司法 045

1. 弥 补 以 前 年 度 亏 损
公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损的, 在提取法定公积金之前, 应 当 先 用
当年利润弥补亏损。
2. 提 取 法 定 公 积 金
公 司 分 配 当 年 税 后 利 润 时 , 应 当 提 取 利 润 的 10 % 列 入 法 定 公 积 金 。 公 司 法 定 公 积 金
累 计 额 为 公 司 注 册 资 本 的 50 % 以 上 的 , 可 以 不 再 提 取 。
3. 提 取 任 意 公 积 金
公司从税后利润中提取法定公积金后, 经股东会决议, 还可以从税后利润中 提 取 任
意公积金。
4. 向 股 东 进 行 分 红
(1 ) 有限公司按实缴比例向股东分红, 全体股东约定不按出资比例分红的除外。
(2 ) 股份公司按股东持有的股份比例分取红利, 但公司章程另有规定的除外。
5. 公 司 持 有 的 本 公 司 股 份 不 得 分 配 利 润 。

( 三) 违法分配的后果
公司违法向股东分配利润的
1. 股 东 应 当 将 违 反 规 定 分 配 的 利 润 退 还 公 司 ;
2. 给 公 司 造 成 损 失 的 , 股 东 及 负 有 责 任 的 董 事 、 监 事 、 高 级 管 理 人 员 应 当 承 担 赔 偿
责任。

( 四) 利润分配时间
股东会作出分配利润的决议的, 董事会应当在股东会决议作出之日起 6 个月内 进 行
分配。

( 五) 公积金制度
公司公积金是指公司依法提列的、 积累于公司内部, 用于弥补未来 公 司 亏 损、 扩 大
生产经营规模和转增资本的财产盈余。 公司公积金与公司注册资本的共性在于, 都是公
司会计中的数字, 而非某项特定财产。
公司公积金制度的作用在于, 巩固公司的资本基础, 提高公司对债权人的清偿能力,
构筑保护债权人利益的又一道防护堤。
公积金的分类:
1. 法 定 公 积 金 与 任 意 公 积 金
按照公积金的提取是否源于法律的强制性规定, 公积金分为法定公积金和任意公积
金。 法定公积金的提取系基于公司法的强制规定, 任意公积金则由公司股东会决定是否
提取。
2. 盈 余 公 积 金 与 资 本 公 积 金
按照公积金的来源不同, 公积金可分为盈余公积金和资本公积金。 盈余公积 金 源 于
公司税后利润 ( 法定公积金和任意公积金均自税后利润中 提 取 而 来) , 资 本 公 积 金 源 于
公司盈余之外的其他渠道。
046 商经知精讲新公司法解读

􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
类别 来源 用途
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
①公 司 分 配 当 年 税 后 利 润 时, 应 当 提 取 利 ①弥补亏损
法定 润 的 10 % 列 入 法 定 公 积 金 ②扩大生产经营规模
公积金 ②法定公积金累计额为注册资本的 50% 以上的, ③转增注册资本
盈余 可以不再提取 【 注意】
公积金 􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋 ① 法 定 公 积 金 的 留 底 :
①提取法 定 公 积 金 后, 经 股 东 会 决 议 提 取 任
任意 转为 资 本 时, 所 留 存 的
意公积金
公积金 该项公 积 金 不 得 少 于 转
②任意公积金的提取比例由股东会决定
增 前 注 册 资 本 的 25 %
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
②弥补亏损的顺序:
①公 司 以 超 过 股 票 票 面 金 额 的 发 行 价 格 发 行 股 份 所 得 的 公 积 金 弥 补 公 司 亏 损,
资本公积金 溢 价 款 应当先 使 用 任 意 公 积 金
【 新修订】 ②发行无面额股所得股款未计入注册资本的金额 和法 定 公 积 金; 仍 不 能
③国务院财政部门规定列入资本公积金的其他项目 弥补 的, 可 以 按 照 规 定
使用资本公积金

案例 公积金制度
1. 公 积 金 转 增 注 册 资 本 的 路 径
A 公 司 注 册 资 本 10 万 元 , 共 10 万 股 , 张 某 持 有 1 万 股 , 比 例 为 10 % 。 公 司 法 定 公
积 金 20 万 元 , 现 10 万 元 法 定 公 积 金 转 增 为 注 册 资 本 。 实 施 后 , 效 果 为 : 注 册 资 本 变 为
20 万 元 , 20 万 股 , 张 某 持 有 股 份 变 为 2 万 股 , 比 例 仍 为 10 % , 其 权 益 无 变 化 。

2. 资 本 公 积 金 的 理 解
(1 ) 案例一
2018 年 刘 安 琪 和 韩 心 怡 创 业 , 创 办 了 心 安 股 份 有 限 公 司 , 各 投 入 100 万 元 , 注 册 资
金 200 万 元 , 两 人 各 持 有 100 万 股 , 占 比 50 % 。 2019 年 11 月 , 公 司 经 营 状 况 良 好 , 前
景一片广阔, 被称为行业里的独角兽企业。 徐方方拟通过向心安公司增资加入该公司。
方 案 1 : 徐 方 方 出 资 200 万 元 , 全 部 计 入 注 册 资 本 , 增 资 后 公 司 注 册 资 本 变 为 400
 公司法 047

万 元 , 徐 方 方 持 有 200 万 股 , 占 比 50 % 。
方 案 2 : 刘 安 琪 和 韩 心 怡 不 能 接 受 方 案 1 , 要 求 徐 方 方 出 资 1000 万 元 , 才 能 占 比
50 % 。 若 徐 方 方 所 出 资 金 全 部 计 入 注 册 资 本 , 则 注 册 资 本 将 变 为 1200 万 元 , 其 持 有
1000 万 股 , 所 占 比 例 较 方 案 1 更 高 。
于 是 , 徐 方 方 所 出 资 金 分 为 两 部 分 : 200 万 元 + 800 万 元 , 200 万 元 计 入 注 册 资 本 ,
则 注 册 资 本 变 为 400 万 元 , 新 老 股 东 各 占 50 % ; 其 余 800 万 元 计 入 资 本 公 积 金 , 不 影 响
各方的股份数量和比例。
可见, 增资方出资计入资本公积金实质上是其为获得投资机会, 超出注册资 本 部 分
而履行的出资义务。
(2 ) 案例二: 某爽歪用资本公积金逃税案
某 爽 是 当 红 流 量 明 星 , 拍 摄 某 电 影 , 与 制 片 方 确 定 片 酬 为 16000 万 元 ( 1. 6 亿 元 ) 。
为了 避 税 , 及 规 避 明 星 限 薪 令 ( 演 员 片 酬 不 得 超 过 5000 万 元 ) , 与 制 片 方 确 定 片 酬 作 如
下处理:
① 演 出 报 酬 确 定 为 4800 万 元 , 这 属 于 劳 务 收 入 , 须 缴 纳 个 人 所 得 税 ;
②11200 万 元 由 制 片 方 向 上 海 晶 焰 沙 科 技 有 限 公 司 ( 某 爽 妈 妈 实 际 控 制 ) 增 资 , 其
中 888. 88 万 元 计 入 注 册 资 本 , 占 增 资 后 的 10 % , 其 余 10311. 12 万 元 计 入 资 本 公 积 金 。
增资部分无须缴纳企业所得税或个人所得税, 从而达到了逃税目的。

题目 关 于 公 司 的 财 务 行 为 , 下 列 哪 些 选 项 是 正 确 的 ? 〔 1 〕 ( 2014 年 多 选 )
A. 在 会 计 年 度 终 了 时 , 公 司 须 编 制 财 务 会 计 报 告 , 并 自 行 审 计
B. 公 司 的 法 定 公 积 金 不 足 以 弥 补 以 前 年 度 亏 损 时 , 则 在 提 取 本 年 度 法 定 公 积 金 之

〔 1 〕 【 答 案 】 BCD。 ① A 项 错 误 。 公 司 应 当 委 托 具 有 资 质 的 会 计 师 事 务 所 进 行 审 计 。 ② B 项 正 确 。 ③ C 项 正
确。 在法定公积金和任意公积金不能弥补亏损的情况下, 可以按照规定使用资本公积金弥补亏损。 ④D 项正确。
048 商经知精讲新公司法解读

前, 应先用当年利润弥补亏损
C. 公 司 可 用 其 资 本 公 积 金 来 弥 补 公 司 的 亏 损
D. 公 司 可 将 法 定 公 积 金 转 为 公 司 资 本 , 但 所 留 存 的 该 项 公 积 金 不 得 少 于 转 增 前 公 司
注 册 资 本 的 25 %

第九节 公司重大变更制度

公司的变更, 是指公司设立登记事项中某一项或某几项的改变。 包 括 公 司 名 称、 住
所、 法定代表人、 注册资本、 公司形式等的变更。

一、 增加注册资本

( 一) 新增出资适用公司设立的出资规则
1. 有 限 责 任 公 司 增 加 注 册 资 本 时 , 股 东 认 缴 新 增 资 本 的 出 资 , 依 照 设 立 有 限 公 司 缴
纳出资的有关规定执行。
2. 股 份 公 司 为 增 加 注 册 资 本 发 行 新 股 时 , 股 东 认 购 新 股 , 依 照 设 立 股 份 公 司 缴 纳 股
款的有关规定执行。
( 二) 决议程序
增加注册资本属于公司的重大事项:
1. 有 限 公 司 须 经 股 东 会 决 议 , 经 代 表 2 / 3 以 上 表 决 权 的 股 东 通 过 。
2. 股 份 公 司 须 经 股 东 会 决 议 , 经 出 席 会 议 的 股 东 所 持 表 决 权 的 2 / 3 以 上 通 过 。
( 三) 优先认缴权 ( 优先认购权) ★
1. 有 限 公 司
有限公司增加注册资本时, 股东在同等条件下有权优先按照实缴的出资比例认缴出
资, 但是全体股东约定不按照出资比例优先认缴出资的除外。
 公司法 049

当外部投资者以增加注册资本方式入股有限公司时, 应取得原股东放弃优先认缴
权的声明。

2. 股 份 公 司 股 东 无 该 项 权 利 , 公 司 章 程 另 有 规 定 或 者 股 东 会 决 议 决 定 股 东 享 有 优 先
认购权的除外。
( 四) 投资者增资的处理
1. 平 价 增 资 : 增 资 款 全 部 计 入 注 册 资 本 。
A 公 司 注 册 资 本 100 万 元 , 某 投 资 者 出 资 200 万 元 向 A 公 司 投 资 , 增 资 后 A 公 司 注
册 资 本 变 更 为 300 万 元 。 该 投 资 者 持 有 A 公 司 2 / 3 的 股 权 。
2. 溢 价 增 资 : 增 资 款 部 分 计 入 注 册 资 本 , 部 分 计 入 资 本 公 积 金 。
A 公 司 注 册 资 本 100 万 元 , 某 投 资 者 出 资 200 万 元 向 A 公 司 投 资 , 增 资 后 A 公 司 注
册 资 本 变 更 为 200 万 元 , 其 余 部 分 计 入 资 本 公 积 金 。 该 投 资 者 持 有 公 司 50 % 的 股 权 。
( 五) 公司增加注册资本, 应当依法向公司登记机关办理变更登记

二、 减少注册资本★★★

( 一) 决议程序
减少注册资本属于公司的重大事项:
1. 有 限 公 司 须 经 股 东 会 决 议 , 经 代 表 2 / 3 以 上 表 决 权 的 股 东 通 过 。
2. 股 份 公 司 须 经 股 东 会 决 议 , 经 出 席 会 议 的 股 东 所 持 表 决 权 的 2 / 3 以 上 通 过 。
( 二) 公司需要减少注册资本时, 应当编制资产负债表及财产清单

( 三) 债权人保护制度
1. 公 司 应 当 自 作 出 减 少 注 册 资 本 决 议 之 日 起 10 日 内 通 知 债 权 人 , 并 于 30 日 内 在 报
纸上或国家企业信用信息公示系统公告。
2. 债 权 人 自 接 到 通 知 之 日 起 30 日 内 , 未 接 到 通 知 的 自 公 告 之 日 起 45 日 内 , 有 权 要
求公司清偿债务或者提供相应的担保。
( 四) 等比例减资 【 新增】
1. 公 司 减 少 注 册 资 本 , 应 当 按 照 股 东 出 资 或 者 持 有 股 份 的 比 例 相 应 减 少 出 资 额 或 者
股份。
2. 例 外 : 法 律 另 有 规 定 、 有 限 责 任 公 司 全 体 股 东 另 有 约 定 或 者 股 份 有 限 公 司 章 程 另
有规定的除外。
例 如 : 甲 、 乙 、 丙 三 人 是 A 有 限 公 司 的 股 东 , 分 别 出 资 100 万 元 。 2020 年 A 有 限 公
司 减 少 注 册 资 本 , 从 300 万 元 减 至 150 万 元 , 则 减 资 后 , 甲 、 乙 、 丙 各 自 的 出 资 额 为 50
万元, 仍然是 1 ∶ 1 ∶ 1 。
若甲 、 乙 、 丙 三 股 东 一 致 同 意 , 则 可 以 不 按 照 1 ∶ 1 ∶ 1 的 比 例 减 资 , 而 由 三 人 达 成 其
他方案。
050 商经知精讲新公司法解读

( 五) 减资的路径
1. 向 股 东 退 还 减 资 的 金 额 。
2. 降 低 股 东 认 缴 的 出 资 额 。
3. 减 资 弥 补 亏 损 ★ ★ ★ 【 新 增 】
(1 ) 前提
公司使用公积金弥补亏损后, 仍有亏损的, 可以减少注册资本弥补亏损。
(2 ) 减少注册资本弥补亏损的, 公司不得向股东分配, 也不得免除股东缴纳出资或
者股款的义务。
(3 ) 无须通知、 无债权人保护制度
① 无 须 通 知 债 权 人 ; 应 当 自 股 东 会 作 出 减 少 注 册 资 本 决 议 之 日 起 30 日 内 在 报 纸 上 或
者国家企业信用信息公示系统公告。
②因公司的偿债能力没有下降, 故债权人无权要求清偿债务或提供担保。
(4 ) 限制分红
减 少 注 册 资 本 后 , 在 法 定 公 积 金 和 任 意 公 积 金 累 计 额 达 到 公 司 注 册 资 本 50 % 前 , 不
得分配利润。
( 六) 违法减资的后果
1. 股 东 应 当 退 还 其 收 到 的 资 金 , 减 免 股 东 出 资 的 , 应 当 恢 复 原 状 。
2. 给 公 司 造 成 损 失 的 , 股 东 及 负 有 责 任 的 董 事 、 监 事 、 高 级 管 理 人 员 应 当 承 担 赔 偿
责任。
( 七) 公司减少注册资本, 应当依法向公司登记机关办理变更登记

三、 合并

公司合并, 是指两个或两个以上的公司, 订立合并协议, 依 照 公 司 法 的 规 定, 结 合

为一个公司的法律行为。
( 一) 公司合并的形式
1. 吸 收 合 并 : A + B = A。
2. 新 设 合 并 : A + B = C。

公司合并, 必然会导致原有主体的消灭。

( 二) 决策程序
1. 董 事 会 制 订 公 司 合 并 方 案 , 股 东 会 审 议 并 通 过 合 并 方 案 :
(1 ) 有限公司须经持有 2 / 3 以上表决权的股东通过。
(2 ) 股份公司须经出席会议的股东所持表决权 2 / 3 以上通过。
2. 例 外
(1 ) 被合并方无须股东会决议
公 司 与 其 持 股 90 % 以 上 的 公 司 合 并 , 被 合 并 的 公 司 不 须 经 股 东 会 决 议 , 但 应 当 通 知
 公司法 051

其他股东, 其他股东有权请求公司按照合理的价格收购其股权或者股份。
例 : A 公 司 持 有 B 公 司 95 % 的 股 权 , A 公 司 以 吸 收 合 并 的 方 式 与 B 公 司 进 行 合 并 ,
A 公 司 应 当 召 开 股 东 会 , 进 行 决 议 ; B 公 司 无 须 股 东 会 决 议 ———因 为 A 公 司 作 为 B 公
司的股东, 其主导合并, 必然会在股东会上投赞成票, 即便召开股东会会议, 该决议也
一定能通过。
(2 ) 合并主导方无须股东会决议
公 司 合 并 支 付 的 价 款 不 超 过 本 公 司 净 资 产 10 % 的 , 可 以 不 经 股 东 会 决 议 ; 但 是 , 公
司章程另有规定的除外。
(3 ) 合并不经股东会决议的, 应当经董事会决议。
( 三) 流程
1. 由 合 并 各 方 签 订 合 并 协 议 , 并 编 制 资 产 负 债 表 及 财 产 清 单 。
2. 公 司 应 当 自 作 出 合 并 决 议 之 日 起 10 日 内 通 知 债 权 人 , 并 于 30 日 内 在 报 纸 上 或 国
家企业信用信息公示系统公告。
3. 【 债 权 人 保 护 制 度 】 债 权 人 自 接 到 通 知 之 日 起 30 日 内 , 未 接 到 通 知 的 自 公 告 之 日
起 45 日 内 , 有 权 要 求 公 司 清 偿 债 务 或 者 提 供 相 应 的 担 保 。
4. 登 记 事 项 发 生 变 更 的 , 应 当 依 法 向 公 司 登 记 机 关 办 理 变 更 登 记 。
( 四) 债权债务承担
公司合并时, 合并各方的债权、 债务, 应当由合并后存续的公司或者 新 设 的 公 司 承
继。 故合并中对于需要解散的主体, 无须清算。
( 五) 合并中的异议回购请求权
无论是有限公司还是股份公司, 对股东会作出的合并决议投反对票的股东, 均 有 权
要求公司回购其股权 / 股份。

在公司变更中, 只有合并、 减资两个制度中, 才有债权人保护制度。

题目 甲 公 司 欠 乙 公 司 贷 款 100 万 元 、 丙 公 司 货 款 50 万 元 。 2009 年 9 月 , 甲 公 司
与 丁 公 司 达 成 意 向 , 拟 由 丁 公 司 兼 并 甲 公 司 。 乙 公 司 原 欠 丁 公 司 租 金 80 万 元 。 下 列 哪 些
表 述 是 正 确 的 ? 〔 1 〕 ( 2009 年 多 选 )
A. 甲 公 司 与 丁 公 司 合 并 后 , 两 个 公 司 的 法 人 主 体 资 格 同 时 归 于 消 灭
B. 甲 公 司 与 丁 公 司 合 并 后 , 丁 公 司 可 以 向 乙 公 司 主 张 债 务 抵 销
C. 甲 公 司 与 丁 公 司 合 并 时 , 丙 公 司 可 以 要 求 甲 公 司 提 供 履 行 债 务 的 担 保
D. 甲 公 司 与 丁 公 司 合 并 时 , 应 当 分 别 由 甲 公 司 和 丁 公 司 的 董 事 会 作 出 合 并 决 议

〔 1 〕 【 答 案 】 BC。 ① A 项 错 误 。 丁 公 司 吸 收 合 并 甲 公 司 , 合 并 完 成 后 , 甲 公 司 主 体 资 格 消 灭 , 但 丁 公 司 的 主
体资格仍然存在。 ②B 项正确。 合并后, 甲公司对 乙 公 司 的 债 务 由 丁 公 司 承 继, 丁 公 司 原 本 对 乙 公 司 享 有 债 权,
故合并后, 丁公司与乙公司互负债务, 丁公司可以主张抵销。 ③C 项正确。 丙公司是甲公司的债权人, 在甲公司
与丁公司合并时, 其有权要求甲公司清偿债务或提供担保。 ④D 项错误。 公司合并属于股东会决议事项, 而非董
事会。
052 商经知精讲新公司法解读

四、 分立

( 一) 公司分立的形式
1. 派 生 分 立 : A = A + B。
2. 新 设 分 立 : A = B + C。
( 二) 决策程序
1. 董 事 会 制 订 公 司 分 立 方 案 。
2. 股 东 会 审 议 并 通 过 分 立 方 案
(1 ) 有限公司经持有 2 / 3 以上表决权的股东通过。
(2 ) 股份公司经出席会议的股东所持表决权 2 / 3 以上通过。
( 三) 流程
1. 公 司 分 立 , 其 财 产 作 相 应 地 分 割 。
2. 公 司 分 立 , 应 当 编 制 资 产 负 债 表 及 财 产 清 单 。 公 司 应 当 自 作 出 分 立 决 议 之 日 起 10
日 内 通 知 债 权 人 , 并 于 30 日 内 在 报 纸 上 或 国 家 企 业 信 用 信 息 公 示 系 统 公 告 。

无债权人保护制度。

3. 登 记 事 项 发 生 变 更 的 , 应 当 依 法 向 公 司 登 记 机 关 办 理 变 更 登 记 。
( 四) 债务承担
1. 公 司 分 立 前 的 债 务 由 分 立 后 的 公 司 承 担 连 带 责 任 。
2. 公 司 在 分 立 前 与 债 权 人 就 债 务 清 偿 达 成 的 书 面 协 议 另 有 约 定 的 除 外 。
( 五) 分立中的异议回购请求权
无论是有限公司还是股份公司, 对股东会作出的分立决议投反对票的股东, 均 有 权
要求公司回购其股权 / 股份。
题目 白阳有限公司分立为阳春有限公司与白雪有限公司时, 在对原债权人甲的关
系 上 , 下 列 哪 一 说 法 是 错 误 的 ? 〔 1 〕 ( 2011 年 单 选 )
A. 白 阳 公 司 应 在 作 出 分 立 决 议 之 日 起 10 日 内 通 知 甲
B. 甲 在 接 到 分 立 通 知 后 30 日 内 , 可 要 求 白 阳 公 司 清 偿 债 务 或 提 供 相 应 的 担 保
C. 甲 可 向 分 立 后 的 阳 春 公 司 与 白 雪 公 司 主 张 连 带 清 偿 责 任
D. 白 阳 公 司 在 分 立 前 可 与 甲 就 债 务 偿 还 问 题 签 订 书 面 协 议

五、 变更公司形式

变更公司形式, 是指有限公司变更为股份公司, 或股份公司变更为有限公司。

1. 公 司 形 式 变 更 会 导 致 公 司 名 称 、 类 型 变 化 , 公 司 应 当 依 法 办 理 变 更 登 记 , 由 公 司

〔 1 〕 【 答 案 】 B。 公 司 分 立 中 , 分 立 后 的 公 司 对 分 立 前 的 债 务 承 担 连 带 责 任 , 分 立 前 与 债 权 人 就 债 务 清 偿 另
行达成协议的除外。 可见, 公司分立未导致偿债能力下降, 故并无债权人保护制度。 B 项错误。
 公司法 053

登记机关换发营业执照。
2. 决 议 程 序
变更公司形式属于公司的重大事项。
(1 ) 有限公司须经股东会决议, 经代表 2 / 3 以上表决权的股东通过。
(2 ) 股份公司须经股东会决议, 经出席会议的股东所持表决权的 2 / 3 以上通过。
3. 有 限 公 司 变 更 为 股 份 公 司 的 规 定
(1 ) 符合设立股份公司的条件。
(2 ) 折合的实收股本总额不得高于公司净资产额。

4. 目 前 , 在 我 国 只 有 股 份 公 司 才 能 公 开 发 行 股 份 并 上 市 , 有 限 公 司 要 上 市 , 首 先 应
当改制为股份公司, 变更公司形式是其上市的第一步。

第十节 公司的解散、 清算

一、 公司的解散

( 一) 概念
公司解散, 是指已成立的公司基于一定合法事由而使公司消灭的法律行为。
( 二) 分类
根据解散的原因不同, 公司解散可分为三类: 一般解散、 强制解散和 股 东 请 求 法 院
解散。
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

(1) 公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现时
一般解散 (2) 股东会决议解散
(3) 因公司合并或者分立解散
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
强制解散 (4) 依法被吊销营业执照、 责令关闭或者被撤销
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
司法解散 (5) 股东向法院起诉, 请求解散公司, 法院判决公司解散

公 司 出 现 上 述 解 散 事 由 , 应 当 在 10 日 内 将 解 散 事 由 通 过 国 家 企 业 信 用 信 息 公 示 系 统
予以公示。
054 商经知精讲新公司法解读

若因 章 程 规 定 的 营 业 期 限 届 满 或 章 程 规 定 的 其 他 解 散 事 由 出 现 , 股 东 会 决 议 解
散, 且尚未向股东分配财产的, 存在 “ 挽回” 的空间:
(1 ) 通过修改公司章程或者经股东会决议而存续。
(2 ) 通过比例为 2 / 3 以上表决权。

( 三) 股东请求法院解散公司
公司 经 营 管 理 发 生 严 重 困 难 , 继 续 存 续 会 使 股 东 利 益 受 到 重 大 损 失 , 通 过 其 他 途 径
不能解 决 的, 持 有 公 司 全 部 股 东 表 决 权 10 % 以 上 的 股 东, 可 以 请 求 人 民 法 院 解 散
公司。
1. 经 营 管 理 严 重 困 难 的 认 定
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

(1) 公司持续 2 年以上无法召开股东会, 公司经营管理发生严重困难的

􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
股东表决时无法达到法定或者 公 司 章程 规 定 的 比例, 持 续 2 年 以 上不 能 做 出 有效 的 股
(2)
东会决议, 公司经营管理发生严重困难的
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
(3) 公司董事长期冲突, 且无法通过股东会解决, 公司经营管理发生严重困难的
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
(4) 经营管理发生其他严重困难, 公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情形

2. 不 受 理 解 散 之 诉 的 情 形
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

(1) 股东以知情权、 利润分配请求权等权益受到损害为由

􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
(2) 以公司亏损、 财产不足以偿还全部债务为由
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
(3) 以公司被吊销企业法人营业执照未进行清算为由

3. 诉 讼
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

(1) 原告 单 独 或 合 计 持 有 公 司 全 部 股 东 表 决 权 10 % 以 上 的 股 东
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
①公司
②原告以其他股东为被告 一 并 提 起诉 讼 的, 法 院 应 当 告知 原 告 将 其 他 股 东
(2) 被告
变更为第 三 人。 原 告 坚 持 不 予 变 更 的, 法 院 应 当 驳 回 原 告 对 其 他 股 东 的
起诉
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
①股东提起解散公司诉 讼, 同 时又 申 请 法 院对 公 司 进 行 清 算 的, 法 院 对 其
(3) 解散诉讼与 提出的清算申请不予受理
清算案件分离 ②人民法院可以告知原 告, 在 人 民 法 院 判 决 解 散 公 司 后, 自 行 组 织 清 算 或
者另行申请人民法院对公司进行清算
 公司法 055

续表

􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
股东提起解散公司诉讼时, 向法院申请财产保全或者证据保全的:
(4) 保全 ①股东提供担保
②不影响公司正常经营的情形下, 法院可以予以保全
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
①法院审理解散公司诉讼案件, 应当注重调解
②当事人协商同意由公司 或 者 股 东 收 购 股 份, 或 者 以 减 资 等 方 式 使 公 司 存
续, 且不违反法律、 行政法规强制性规定的, 法院应予支持
(5) 注重调解
③经法院调解公司收购原 告 股 份 的, 公 司 应 当 自 调 解 书 生 效 之 日 起 6 个 月
内将股份转让或者注销
④股份转让或注销前, 原告不得以公司收购其股份为由对抗公司债权人
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
①人 民 法 院 关 于 解 散 公 司 诉 讼 作 出 的 判 决 , 对 公 司 全 体 股 东 具 有 法 律 约
束力
(6) 约束力
②人民法院判决驳回解散 公 司 诉 讼请 求 后, 提 起 该 诉 讼的 股 东 或 者 其 他 股
东又以同一事实和理由提起解散公司诉讼的, 人民法院不予受理

题目 李 桃 是 某 股 份 公 司 发 起 人 之 一 , 持 有 14 % 的 股 份 。 在 公 司 成 立 后 的 两 年 多
时间 里 , 各 董 事 之 间 矛 盾 不 断 , 不 仅 使 公 司 原 定 上 市 计 划 难 以 实 现 , 更 导 致 公 司 经 营 管
理 出 现 严 重 困 难 。 关 于 李 桃 可 采 取 的 法 律 措 施 , 下 列 哪 一 说 法 是 正 确 的 ? 〔 1 〕 ( 2015 年
单选)
A. 可 起 诉 各 董 事 履 行 对 公 司 的 忠 实 义 务 和 勤 勉 义 务
B. 可 同 时 提 起 解 散 公 司 的 诉 讼 和 对 公 司 进 行 清 算 的 诉 讼
C. 在 提 起 解 散 公 司 诉 讼 时 , 可 直 接 要 求 法 院 采 取 财 产 保 全 措 施
D. 在 提 起 解 散 公 司 诉 讼 时 , 应 以 公 司 为 被 告

二、 公司的清算

( 一) 概述
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

清算是公司已经出现解 散 事 由, 了结 其 全 部 债 权 债 务、 业 务, 终 结 公 司 的 一
1. 概 念
切法律关系, 处理公司剩余财产的程序
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
除公司因合并或分立导致 的 解 散, 以 及 因 破 产适 用 破 产 清 算 程 序 外, 因 其 他
2. 适 用 范 围
原因解散的公司都应当进行清算
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
3. 清 算 期 间 清算期间, 公司仍然存续, 但不得开展与清算无关的经营活动

〔 1 〕 【 答 案 】 D。 ① A 项 错 误 。 一 方 面 , 本 题 中 虽 然 各 董 事 之 间 矛 盾 不 断 , 但 题 目 并 未 交 代 董 事 存 在 违 反 忠
实、 勤勉义务的行为。 另一方面, 对董事、 高管履行忠实、 勤勉义务, 不具有可诉性。 即使董事、 高管有违反对
公司忠实义务的行为, 给公司造成损失, 其救济方式为公司要求董事、 高管对公司承担赔偿责任, 而不是 A 项所
述的由股东通过诉讼要求董事履行忠实和勤勉义务。 ②B 项错误。 司法解散之诉与清算案件相分离, 此时法院对
于股东提起的清算申请不受理。 ③C 项错误。 只有在股东提供担保且不影响公司正常经营的情形下, 人民法院才
可 予 以 保 全 。 ④ D 项 正 确 。 首 先 , 提 起 司 法 解 散 之 诉 , 要 求 股 东 所 持 表 决 权 达 到 1 / 10 以 上 , 本 题 中 李 桃 持 有
14 % 的 股 份 , 主 体 合 格 , 可 以 提 起 解 散 之 诉 。 其 次 , 股 东 提 起 解 散 公 司 诉 讼 应 当 以 公 司 为 被 告 。
056 商经知精讲新公司法解读

( 二) 清算的类别
按照清算的 发 起 方 式 不 同, 可 分 为 自 行 清 算 和 法 院 的 指 定 清 算 ( 也 称 为 “ 强 制
清算” ) 。
1. 自 行 清 算
自行清算是指由公司自行组织清算组开展的清算, 董事为公司清算义务人。
( 1 ) 时 间 : 董 事 应 当 在 解 散 事 由 出 现 之 日 起 15 日 内 成 立 清 算 组 , 开 始 自 行 清 算 。
(2 ) 清算组的组成
清算组由董事组成, 但是公司章程另有规定或者股东会决议另选他人的除外。
(3 ) 责任
清算义务人 未 及 时 履 行 清 算 义 务, 给 公 司 或 者 债 权 人 造 成 损 失 的, 应 当 承 担 赔 偿
责任。
2. 法 院 指 定 清 算 ( 强 制 清 算 )
(1 ) 法院指定清算的情形
①逾期不成立清算 组 进 行 清 算 或 者 成 立 清 算 组 后 不 清 算 的, 利 害 关 系 人 ( 债 权 人、
公司股东、 董事或担保人) 可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。
②作出吊销营业执照、 责令关闭或者撤销决定的部门或者公司登记机关, 可 以 申 请
人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。
(2 ) 清算组的组成
清算组成员可以从下列人员或者机构中产生:
①公司股东、 董事、 监事、 高级管理人员。
②律师事务所、 会计师事务所、 破产清算事务所等社会中介机构。
③上述社会中介机构中具备相关专业知识并取得执业资格的人员。
( 三) 清算组的职权与责任
1. 清 算 组 在 清 算 期 间 行 使 下 列 职 权
(1 ) 清理公司财产, 分别编制资产负债表和财产清单。
(2 ) 通知、 公告债权人。
(3 ) 处理与清算有关的公司未了结的业务。
(4 ) 清缴所欠税款以及清算过程中产生的税款。
(5 ) 清理债权、 债务。
(6 ) 分配公司清偿债务后的剩余财产。
 公司法 057

(7 ) 代表公司参与民事诉讼活动。
2. 清 算 组 成 员 的 责 任
(1 ) 清算组成员履行清算职责, 负有忠实义务和勤勉义务。
(2 ) 清算组成员怠于履行清算职责, 给公司造成损失的, 应当承担赔偿责任; 因故
意或者重大过失给债权人造成损失的, 应当承担赔偿责任。
( 四) 申报债权
1. 清 算 组 应 当 自 成 立 之 日 起 10 日 内 通 知 债 权 人 , 并 于 60 日 内 在 报 纸 上 或 国 家 企 业
信用信息公示系统公告。
2. 债 权 人 应 当 自 接 到 通 知 之 日 起 30 日 内 , 未 接 到 通 知 的 自 公 告 之 日 起 45 日 内 , 向
清算组申报其债权。
3. 在 申 报 债 权 期 间 , 清 算 组 不 得 对 债 权 人 进 行 清 偿 。
( 五) 清算方案
1. 清 算 组 在 清 理 公 司 财 产 、 编 制 资 产 负 债 表 和 财 产 清 单 后 , 应 当 制 定 清 算 方 案 。
2. 清 算 方 案 的 确 认
(1 ) 公司自行清算的, 清算方案应当报股东会确认。
(2 ) 人民法院组织清算的, 清算方案应当报人民法院确认。
未经确认的清算方案, 清算组不得执行。
3. 执 行 未 经 确 认 的 清 算 方 案 给 公 司 或 者 债 权 人 造 成 损 失 , 公 司 、 股 东 或 者 债 权 人 主
张清算组成员承担赔偿责任的, 人民法院应依法予以支持。
( 六) 清算中的诉讼
1. 公 司 依 法 清 算 结 束 并 办 理 注 销 登 记 前 , 有 关 公 司 的 民 事 诉 讼 , 应 当 以 公 司 的 名 义
进行。
2. 公 司 成 立 清 算 组 的 , 由 清 算 组 负 责 人 代 表 公 司 参 加 诉 讼 ; 尚 未 成 立 清 算 组 的 , 由
原法定代表人代表公司参加诉讼。
( 七) 公司财产的分配顺序
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

1 清算费用
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
2 职工工资、 社会保险费用和法定补偿金
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
3 欠缴的税款
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
4 清 偿 公 司 债 务 ———债 权 人
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
向股东分配剩余财 产 ( 有 限 公 司 按 照 股 东 的 出 资 比 例 分 配, 股 份 公 司 按 照 股 东
5
持有的股份比例分配)

( 八) 注销登记
公司清算结束后, 清算组应当制作清算报告, 报股东会或者人民法 院 确 认, 并 报 送
公司登记机关, 申请注销公司登记。
058 商经知精讲新公司法解读

( 九) 清算转破产
清算组在清理公司财产、 编制资产负债表和财产清单后, 发现公司财产不足 以 清 偿
债务的, 应当依法向人民法院申请破产清算。
人民法院受理 破 产 申 请 后, 清 算 组 应 当 将 清 算 事 务 移 交 给 人 民 法 院 指 定 的 破 产 管
理人。
( 十) 简易注销
1. 适 用 情 形
公司在存续期间未产生债务, 或者已清偿全部债务的, 经全体股东 承 诺, 可 以 按 照
规定通过简易程序注销公司登记。
2. 程 序
通过简易程序注销公司登记, 应当通过国家企业信用信息公示系统予以公 告, 公 告
期 限 不 少 于 20 日 。
公 告 期 限 届 满 后 , 未 有 异 议 的 , 公 司 可 以 在 20 日 内 向 公 司 登 记 机 关 申 请 注 销 公 司
登记。
3. 责 任
公司通过简易程序注销公司登记, 股东对公司未产生债务, 或已清偿全部债 务 的 承
诺不实的, 应当对注销登记前的债务承担连带责任。
( 十一) 登记机关依职权注销
1. 适 用 情 形
公司被吊销营业执照、 责令关闭或者被撤销, 满 3 年未向公司登记机关 申 请 注 销 公
司登记的, 公司登记机关可以通过国家企业信用信息公示系统予以公告, 公告期限不少
于 60 日 。 公 告 期 限 届 满 后 , 未 有 异 议 的 , 公 司 登 记 机 关 可 以 注 销 公 司 登 记 。
2. 责 任
依照以上规定注销公司登记的, 原公司股东、 清算义务人的责任不受影响。

第十一节 有限责任公司
 公司法 059

一、 概述

有限责任公司 ( 简 称 有 限 公 司) , 与 股 份 公 司 相 比, 一 方 面, 其 规 模 相 对 较 小, 具
有较大的章程自治空间, 运营更加灵活。 另一方面, 其股权不作等额拆分。

二、 有限公司的设立

( 一) 设立方式
仅能发起设立, 不能募集设立。
( 二) 发起人
1. 人 数 : 与 有 限 公 司 股 东 人 数 范 围 相 同 , 为 1 ~ 50 人 。
2. 发 起 人 无 民 事 行 为 能 力 、 国 籍 和 住 所 地 要 求 。

三、 股权转让★★★

有限公司股权具有可转让性, 股东可将其持有的股权全部转让, 这样便退出了公司;

也可进行部分转让, 减少持有的股权数量。
根据股权转让的原因, 将股权转让分为下列几种情况:
060 商经知精讲新公司法解读

( 一) 对内转让
对内转让, 是指有限公司的股东之间相互转让其全部或者部分股权。
1. 对 内 转 让 , 其 他 股 东 无 优 先 购 买 权 。
2. 可 以 部 分 转 让 也 可 以 全 部 转 让 。
( 二) 对外转让
对外转让, 是指公司股东向股东以外的第三人转让股权。
1. 通 知
股东向股东以外的人转让股权的, 应当将股权转让的数量、 价格、 支 付 方 式 和 期 限
等事项书面通知其他股东。
2. 其 他 股 东 的 优 先 购 买 权 ★ ★ ★
(1 ) 在同等条件下, 其他股东有优先购买权。
同等条件, 应当考虑转让股权的数量、 价格、 支付方式及期限等因素。
( 2 ) 股 东 自 接 到 书 面 通 知 之 日 起 30 日 内 未 答 复 的 , 视 为 放 弃 优 先 购 买 权 。
(3 ) 两个以上的股东主张优先购买权, 应当首先通过协商确定各自的购买比例; 若
协商不成, 按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。
(4 ) 转让方反悔
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

有限公司的转让 股 东, 在 其 他 股 东 主 张 优 先 购 买 后 又 不 同 意 转 让 股
①不支持其他股东的
权的, 对其他股东优先 购 买 的 主 张, 人 民 法 院 不 予 支 持; 但 公 司 章
优先购买权
程另有规定或者全体股东另有约定的除外
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
②缔约过失责任 其他股东有权主张转让股东赔偿其合理损失

(5 ) 优先购买权受损的救济
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

a. 未 告 知 其 他 股 东 ; b. 欺 诈 ; c. 恶 意 串 通
①损害方式 【 注意】 转让人与 受 让 人 之 间 的 股 权 转 让 是 否 无 效, 取 决 于 是 否 有 《 民 法
典》 规定的民事法律行为无效之情形; 并不因损害优先购买权而当然无效
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
②保护原股东 原股东主张按照同等条件购买股权的, 法院应当支持
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
原股东应当在:
a. 知 道 或 者 应 当 知 道 同 等 条 件 之 日 起 30 日 内
③期限
b. 股 权 变 更 登 记 之 日 起 1 年 内
主张优先购买权
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
a. 原 股 东 仅 提 出 确 认 股 权 转 让 合 同 及 股 权 变 动 效 力 等 请 求 , 未 同 时 主 张 按 照
④诉讼请求 同等条件购买转让股权的, 法院不予支持
b. 其 他 股 东 非 因 自 身 原 因 导 致 无 法 行 使 优 先 购 买 权 , 请 求 损 害 赔 偿 的 除 外
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
原股东主张优先购买权导致受让人不能取得股权的, 可以 请 求 转 让 人 承 担 相
⑤受让人救济
应的民事责任
 公司法 061

3. 章 程 对 股 权 转 让 另 有 规 定 的 , 从 其 规 定
如有限公司章程可以规定, 股权的内部转让需要一定比例的其他股东同意; 有 限 公
司股 东 对 外 转 让 股 权 时 , 也 可 规 定 比 “ 其 他 股 东 过 半 数 ” 更 为 严 格 的 条 件 , 但 章 程 不 得
规定 “ 禁止股权转让” , 该类约定是无效的。
( 三) 有限公司股权的强制执行
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

1. 通 知 法院依强制执行程序转让股东的股权时, 应当通知公司及全体股东
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
2. 优 先 购 买 权 其他股东在同等条件下有优先购买权
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
其他 股 东 自 法 院 通 知 之 日 起 满 20 日 不 行 使 优 先 购 买 权 的 , 视 为 放 弃 优 先 购
3. 除 斥 期 间
买权

有限公司股东主动转让股权或股权因强制执行转让后, 公司应当注销原股东的出
资证明书, 向新股东签 发 出 资 证 明 书, 并 相 应 修 改 公 司 章 程 和 股 东 名 册 中 有 关 股 东
及其出资额的记载。
对公司章程的该项修改无须再由股东会表决。

( 四) 股权转让与股东身份
1. 股 东 转 让 股 权 的 , 应 当 书 面 通 知 公 司 , 请 求 变 更 股 东 名 册 ; 需 要 办 理 变 更 登
记的, 并请求公司 向 公 司 登 记 机 关 办 理 变 更 登 记。 公 司 拒 绝 或 者 在 合 理 期 限 内 不 予 答
复的, 转让人、 受让人可以依法向人民法院提起诉讼。
股权转让的, 受让人自记载于股东名册时起可以向公司主张行使股东权利。
2. 转 让 股 权 后 , 公 司 应 当 及 时 注 销 原 股 东 的 出 资 证 明 书 , 向 新 股 东 签 发 出 资 证 明
书, 并相应修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载。
062 商经知精讲新公司法解读

对公司章程的该项修改不需要再由股东会表决。
( 五) 股权转让与出资责任★★★

􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
(1) 由受让人承担缴 纳该 出 资 的义 务, 原则 上 期 限 届满 后, 转让 人 无
责任
1. 出 资 期 限 未 届 满
(2) 受让人未按期足额缴纳出资的, 转 让 人 对 受 让 人 未 按 期 缴 纳 的 出
资承担补充责任
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
未按 照 公 司 章 程 规 定 的 出 资 日 期 缴 纳 出 资 或 者 作 为 出 资 的 非 货 币 财 产
2. 出 资 期 限 届 满 后 的实际价额显著低于所认缴的出资额的股东转让股权的:
( 瑕疵股权转让) (1) 转让人与受让人在出资不足的范围内承担连带责任
(2) 受让人不知道且不应当知道存在上述情形的, 由转让人承担责任

( 六) 有限公司股权的继承
1. 原 则 上 当 然 继 承 : 自 然 人 股 东 死 亡 后 , 其 合 法 继 承 人 可 以 继 承 股 东 资 格 ; 但 是 ,
公司章程另有规定的除外。
2. 无 优 先 购 买 权 : 有 限 公 司 的 自 然 人 股 东 因 继 承 发 生 变 化 时 , 其 他 股 东 主 张 行 使 优
先购买权的, 人民法院不予支持, 但公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。
( 七) 异议股东回购请求权★★★

1. 概 念
异议股东的回购请求权, 是指在法定情况下, 对股东会决议投反对票的股东 可 以 请
求公司按照合理的价格收购其股权。
2. 情 形
有下列情形之一的, 对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价
格收购其股权:
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

公司 连 续 5 年 不 向 股 东 分 配 利 润 , 而 公 司 该 5 年 连 续 盈 利 , 并 且 符 合 《 公 司 法 》 规
(1)
定的分配利润条件的
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
(2) 公司合并、 分立、 转让主要财产的
 公司法 063

􀪋􀪋􀪋 续表

公司 章 程 规 定 的 营 业 期 限 届 满 或 者 章 程 规 定 的 其 他 解 散 事 由 出 现 , 股 东 会 会 议 通 过 决
(3)
议修改章程使公司存续的

【 新增】 公司的控股 股 东 滥 用 股 东 权 利, 严 重 损 害 公 司 或 者 其 他 股 东 利 益 的, 其 他
股东有权请求公司按照合理的价格收购其股权。
3. 期 限
自股 东 会 会 议 决 议 通 过 之 日 起 60 日 内 , 股 东 与 公 司 不 能 达 成 股 权 收 购 协 议 的 , 股 东
可 以 自 股 东 会 会 议 决 议 通 过 之 日 起 90 日 内 向 人 民 法 院 提 起 诉 讼 ( 先 协 商 , 再 诉 讼 ; 60
日 + 30 日 ) 。
4. 后 续 处 理
公司回购的股权, 应当在 6 个月内依法转让或者注销。
( 八 ) 股 权 让 与 担 保 ———真 担 保 , 假 让 与
1. 形 式
(1 ) 债务人将股权形式上转移至债权人名下, 债务人不履行到期债务, 债权人有权
对股权折价或者以拍卖、 变卖该财产所得价款偿还债务。

(2 ) 债务人与债权人约定将股权转移至债权人名下, 在一定期间后再由债务人以交
易本金加上溢价款回购。

2. 实 质
(1 ) 是非典型担保方式, 不是转让。
(2 ) 不适用股权转让的规则, 如优先购买权规则。
(3 ) 债权人在 “ 持有股权” 期间, 不享有股东权利, 也不承担股东的义务。
题目 赵 某 是 A 有 限 公 司 的 股 东 , 持 股 比 例 为 20 % , 认 缴 出 资 额 为 200 万 元 , 至
约 定 的 出 资 日 期 , 赵 某 仅 出 资 100 万 元 。 2020 年 1 月 , 赵 某 自 田 某 处 借 得 款 项 200 万
元 , 借 款 期 限 为 18 个 月 , 为 担 保 田 某 债 权 的 实 现 , 赵 某 将 其 持 有 的 A 有 限 公 司 股 权 转
让给田某并于合同签订当天将股权变更登记至田某名下。
双方约定:
(1 ) 若赵某未按期偿还借款, 则股权归属于田某。
(2 ) 若赵某按期偿还借款, 则田某应当在 3 天内将股权转回给赵某。
064 商经知精讲新公司法解读

2020 年 10 月 , A 有 限 公 司 拖 欠 供 应 商 货 款 500 万 元 , 无 法 清 偿 。 供 应 商 要 求 田 某
在未出资金额范围内承担责任。 对此, 下列说法正确的是?〔 1 〕 ( 多选)
A. 若 赵 某 未 按 期 还 款 , 则 标 的 股 权 归 属 于 田 某
B. 若 赵 某 未 按 期 向 田 某 偿 还 债 务 , 田 某 主 张 对 标 的 股 权 拍 卖 、 变 卖 、 折 价 , 并 优 先
向其清偿的, 能够得到法院支持
C. 供 应 商 要 求 田 某 对 其 承 担 责 任 的 , 能 够 得 到 法 院 支 持
D. 供 应 商 要 求 田 某 对 其 承 担 责 任 的 , 无 法 得 到 法 院 支 持
( 九) “ 一股二卖” 问题
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一股 二 卖 , 是 指 股 权 转 让 后 尚 未 向 公 司 登 记 机 关 办 理 变 更 登 记 , 原 股 东 将 仍
1. 概 念
登记于其名下的股权转让、 质押或者以其他方式处分的行为
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2. 第 二 次 股 权 受让股东以其对于股权享 有 实 际 权利 为 由, 请 求 认 定 处分 股 权 行 为 无 效 的,
转让的效力 人 民 法 院 可 以 参 照 《 民 法 典 》 第 311 条 的 规 定 ( 善 意 取 得 ) 处 理
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原股东处分股权造成受让股东损失:
(1) 原股东承担赔偿责任
(2) 对于未及时 办 理 变 更 登 记 有 过 错 的 董 事、 高 级 管 理 人 员 或 者 实 际 控 制
3. 责 任
人承担相应责任
(3) 受让股东对 于 未 及 时 办 理 变 更 登 记 也 有 过 错 的, 可 以 适 当 减 轻 上 述 董
事、 高级管理人员或者实际控制人的责任

( 十) 股权归属争议
当事人之间对股权归属发生争议, 一方请求人民法院确认其享有股权的, 应 当 证 明
以下事实之一:
1. 已 经 依 法 向 公 司 出 资 或 者 认 缴 出 资 , 且 不 违 反 法 律 、 法 规 的 强 制 性 规 定 。
2. 已 经 受 让 或 者 以 其 他 形 式 继 受 公 司 股 权 , 且 不 违 反 法 律 、 法 规 的 强 制 性 规 定 。

〔 1 〕 【 答 案 】 BD。 ① A 项 错 误 。 该 约 定 属 于 流 质 条 款 , 无 效 。 ② B 项 正 确 。 赵 某 和 田 某 之 间 关 于 股 权 的 约 定
属于股权让与担保, 田某有权就该股权价值优先受偿。 ③C 项错误, D 项正确。 田某是债权人, 股权登记在其 名
下, 只是其享有担保权, 并不因此承担股东的义务。
 公司法 065

四、 组织机构

( 一) 概述
1. 有 限 公 司 的 组 织 机 构 包 括 股 东 会 、 董 事 会 、 监 事 会 。 其 中 股 东 会 为 最 高 权 力 机
构, 董事会为日常经营决策机构, 监事会为监督机构。
2. 股 东 会 由 全 体 股 东 组 成 , 是 公 司 的 权 力 机 构 , 其 并 非 公 司 的 常 设 机 构 。 股 东 会 以
会议形式存在, 只有在 召 开 股 东 会 会 议 时, 股 东 会 才 作 为 公 司 机 关 存 在。 在 其 他 时 间,
股东们并不集中在公司。

3. 董 事 会 是 公 司 的 日 常 经 营 决 策 机 关 , 董 事 会 对 股 东 会 负 责 。
4. 监 事 会 是 公 司 的 监 督 机 构 , 负 责 监 督 公 司 的 董 事 和 高 级 管 理 人 员 。 监 事 会 对 股 东
会负责。
5. 三 者 关 系 为 : 董 事 会 、 监 事 会 对 股 东 会 负 责 ; 董 事 会 和 监 事 会 之 间 无 隶 属 关 系 。
( 二) 机构职权
股东会、 董事会以及经理的 职 权 是 公 司 运 营 的 核 心, 也 是 公 司 法 的 考 查 重 点。 常 说 的
“ 公司法人治理” , 实质上就是公司内部各机构合法合规地行使其职权, 既不越界将手伸
到其他机构的领地, 又不消极怠工, 回避其应履行的职责。 公司内部机构各司其职, 有
效而紧密地配合就是好的法人治理机构。
1. 股 东 会 的 职 权
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选举和更换董事、 监事, 决定有关董事、 监事的报酬事项

【 解聘董事的任意性】
(1)
①股东会可以决议解任董事, 决议作出之日解任生效
②无正当理由, 在任期届满前解任董事的, 该董事可以要求公司予以赔偿
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(2) 审议批准董事会的报告
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(3) 审议批准监事会的报告
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(4) 审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
(5) 对公司增加或者减少注册资本作出决议
066 商经知精讲新公司法解读

􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋 续表

对发行公司债券作出决议
(6)
【 注意】 股东会可以授权董事会对发行公司债券作出决议
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
(7) 对公司合并、 分立、 解散、 清算或者变更公司形式作出决议
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(8) 修改公司章程
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
(9) 公司章程规定的其他职权

2. 董 事 会 的 职 权
董事会行使下列职权:
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

(1) 召集股东会会议, 并向股东会报告工作

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(2) 执行股东会的决议
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
(3) 决定公司的经营计划和投资方案
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(4) 制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
(5) 制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
(6) 制订公司合并、 分立、 解散或者变更公司形式的方案
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
(7) 决定公司内部管理机构的设置
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
决定聘任或者解聘公司经理及 其 报 酬 事 项, 并根 据 经 理 的提 名 决 定 聘任 或 者 解聘 公 司
(8)
副经理、 财务负责人及其报酬事项
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(9) 制定公司的基本管理制度
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
( 10 ) 公司章程规定或者股东会授予的其他职权

公司章程对董事会职权的限制不得对抗善意相对人。
3. 经 理 〔 1 〕 的 职 权
有限公司可以 设 经 理, 由 董 事 会 决 定 聘 任 或 者 解 聘。 经 理
对董事会负责, 根据公司章程的规定或者董事会的授权行使职
权。 经理列席董事会会议。
股东会和董事会的职权
4. 股 东 会 、 董 事 会 职 权 的 比 较
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

— 股东会 董事会
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
(1) 地位 最高权力机构 日常经营决策机构, 执行股东会决议
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(2) 经营、 投资 — 决定公司的经营计划和投资方案
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事
选 举 和 更 换 董 事、 监 事, 决 定 有
(3) 人事任命 项, 并根据经理的提名决定聘任或 者 解
关董事、 监事的报酬事项
聘公司副经理、 财务负责人及其报酬事项

〔 1 〕 公司 法 中 的 “ 经 理 ” , 是 法 定 的 高 级 管 理 人 员 , 实 践 中 , 常 称 为 总 经 理 。 但 部 门 经 理 或 业 务 经 理 , 与 这
里所讲的 “ 经理” 并不是同一范畴。
 公司法 067

续表

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􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
— 股东会 董事会
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
(4) 相互关系 审议批准董事会的报告 召集股东会会议, 向股东会报告工作
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审议 ( 作出决议) 制订方案
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①利润分配方案和弥补亏损方案
(5) 重大决策
②增加或者减少注册资本以及发行公司债券方案
③合并、 分立、 变更公司形式、 解散
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(6) 债券发行 股东会对发行公司债券作出决议, 可以授权董事会决议
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

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(7) 修改章程 修改公司章程 —
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(8) 机构设置 — 决定公司内部管理机构的设置
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(9) 制度 — 制定公司的基本管理制度
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公司 章 程 规 定 或 者 股 东 会 授 予 的 其 他
( 10 ) 其 他 公司章程规定的其他职权
职权

说明
上述机构职 权 的 比 较, 虽 放 置 在 有 限 责 任 公 司 这 一 节, 但 其 同 样 适 用 于 股 份 有 限
公司。

公司内部的人事任免

5. 监 事 会
(1 ) 监事会行使下列职权
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① 检查公司财务
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对董事、 高级管理人员执行 公 司 职 务 的 行 为 进 行 监 督, 对 违 反 法 律、 行 政 法 规、 公 司
②
章程或者股东会决议的董事、 高级管理人员提出解任的建议
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
③ 当董事、 高级管理人员的行为损害公司的利益时, 要求董事、 高级管理人员予以纠正
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
提议召开临时股东会会议, 在董 事 会 不 履行 公 司 法 规定 的 召 集 和 主 持 股 东 会 会 议 职 责
④
时召集和主持股东会会议
068 商经知精讲新公司法解读

续表
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

⑤ 向股东会会议提出提案
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⑥ 依 照 《 公 司 法 》 第 189 条 的 规 定 , 对 董 事 、 高 级 管 理 人 员 提 起 诉 讼
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⑦ 公司章程规定的其他职权

(2 ) 监事可以列席董事会会议, 并对董事会决议事项提出质询或者建议。
(3 ) 监事会发现公司经营情况异常, 可以进行调查; 必要时, 可以聘请会计师事务
所等协助其工作, 费用由公司承担。
(4 ) 费用承担: 监事会行使职权所必需的费用, 由公司承担。
题目 紫云有限公司设有股东会、 董事会和监事会。 近期公司的几次投标 均 失 败,
董事会对此的解释是市场竞争激烈, 对手强大。 但监事会认为是因为董事狄某将紫云公
司的 标 底 暗 中 透 露 给 其 好 友 的 公 司 。 对 此 , 监 事 会 有 权 采 取 下 列 哪 些 处 理 措 施 ? 〔 1 〕
( 2016 年 多 选 )
A. 提 议 召 开 董 事 会 B. 提 议 召 开 股 东 会
C. 提 议 罢 免 狄 某 D. 聘 请 律 师 协 助 调 查

五、 股东会会议制度

( 一) 定期会议和临时会议
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1. 定 期 会 议 依照公司章程的规定按时召开
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下列主体提议召开临时会议的, 应当召开临时会议:
( 1 ) 代 表 1 / 10 以 上 表 决 权 的 股 东
2. 临 时 会 议
(2) 1 / 3 以上的董事
(3) 监事会

【 新增】 股东会召开会议和表决可以采取电子通信方式, 章程另有规定的除外。

〔 1 〕 【 答 案 】 BCD。 ① A 项 不 当 选 。 首 先 , 公 司 法 未 规 定 有 限 公 司 中 , 监 事 会 是 否 有 权 提 议 召 开 临 时 董 事 会
会议 ; 其 次 , 本 题 中 需 要 解 决 的 问 题 是 追 究 狄 某 的 责 任 , 或 罢 免 其 董 事 职 务 , 董 事 会 无 法 实 现 上 述 目 的 。 ② BCD
项当选。 这三个选项内容均为监事会的职权。
 公司法 069

( 二) 会议的召集和主持
股东会会议的 “ 召集” 是 指 由 特 定 主 体 向 各 股 东 发 出 通 知, 告 知 股 东 会 会 议 的 时
间、 地点、 议题等。 “ 主持” 是 指 在 股 东 会 会 议 召 开 时, 担 任 主 持 人 的 角 色, 宣 布 会 议
开始, 推进会议进程等。
1. 提 前 通 知
􀪋􀪋􀪋􀪋

(1) 召 开 股 东 会 会 议 , 应 当 于 会 议 召 开 15 日 前 通 知 全 体 股 东
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(2) 但是, 公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外

2. 召 集 、 主 持 主 体
(1 ) 首次股东会会议
由出资最多的股东召集和主持。
(2 ) 其他股东会会议
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• 股东会会议由董事会召集
• 主持:
①董事会召集 董事长主持; 董事 长 不 能 履 行 职 务 或 者 不 履 行 职 务 的, 由 副 董 事 长
主持; 副董事长不 能 履 行 职 务 或 者 不 履 行 职 务 的, 由 过 半 数 的 董 事
共同推举 1 名董事主持
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
董事会不能履行或者 不 履 行 召 集 股 东 会 会 议 职 责 的 由 监 事 会 召 集 和
②监事会召集
主持
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
监 事 会 不 召 集 和 主 持 的 , 代 表 1 / 10 以 上 表 决 权 的 股 东 可 以 自 行 召 集
③股东自行召集、 主持
和主持
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
【 归纳总结】 由内而外, 依次补位

有限公司股东会会议的组织

( 三) 可以不召开股东会会议的情形
股东以书面形式一致表示同意的, 可以不召开股东会会议, 直接作 出 决 定, 并 由 全
体股东在决定文件上签名或盖章。
070 商经知精讲新公司法解读

( 四) 股东会的表决规则
1. 表 决 权 行 使 方 式 。 股 东 会 会 议 由 股 东 按 照 出 资 比 例 行 使 表 决 权 ; 但 是 , 公 司 章 程
另有规定的除外。
(1 ) 出资比例: 认缴的出资比例。
(2 ) 公司章程可以另有规定。
(3 ) 如果股东会 作 出 不 按 认 缴 出 资 比 例 而 按 实 际 出 资 比 例 或 者 其 他 标 准 确 定 表 决
权的决议, 必须经代表 2 / 3 以上表决权的股东通过。
2. 表 决 程 序
(1 ) 一般事项: 应当经代表过半数表决权的股东通过。
(2 ) 特别决议事项

股东会会议作出下列决议, 必须经代表 2 / 3 以上表决权的股东通过

􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
􀪋􀪋􀪋􀪋

􀪋􀪋􀪋􀪋

􀪋􀪋
①修改公司章程 ②增加注册资本 ③减少注册资本 ④公司合并
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
⑤分立 ⑥解散 ⑦变更公司形式
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
注意: 此处的 “2 / 3” 是全体股东表决权的 2 / 3, 而非 “ 人数”

( 五) 决议的效力★★★

关于股东会决议、 董 事 会 决 议 的 效 力, 总 体 上 分 为 合 法 有 效 和 存 在 缺 陷。 对 于 决
议的效力缺陷, 公司法采取三分法, 即决议不成立、 决议无效、 决议可撤销。
1. 决 议 不 成 立
决议的不成立, 是指公司会议程序存在根本缺陷, 集体决策制遭到 严 重 破 坏, 决 议
不能成立。 注意, 决议成立与否, 仅与会议程序有关, 和内容无关。
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

未召开股东会、 董事会会议作出决议
(1) 未开会 例外: 公司法或者公司章 程 规 定 可 以 不 召 开 股 东 会 而 直 接 作 出 决 定, 并
由全体股东在决定文件上签名、 盖章的除外
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
(2) 未表决 股东会、 董事会会议未对决议事项进行表决
 公司法 071

续表

􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
出席会议的人数或者所持表 决 权数 未 达 到 本法 或 者 公 司章 程 规 定 的人 数
(3) 人数 / 表决权 或者所持表决权数
不足 例如: 公司召开董事会会 议, 要 求 全 体 董 事 过 半 数 出 席 方 可 举 行。 若 出
席会议的董事人数未 “ 过半数” , 相应的董事会决议 “ 不成立”
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
同意决议事项 的 人 数 或 者 所 持 表 决 权 数 未 达 到 公 司 法 或 者 公 司 章 程 规
定的人数或者所持表决权数
(4) 同意比例不足
例如 : 有 限 公 司 召 开 股 东 会 会 议 , 对 “ 特 别 事 项 ” 进 行 审 议 , 同 意 的 表
决权比例未达到 2 / 3, 相应的股东会决议 “ 不成立”
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
(5) 其他 导致决议不成立的其他情形

2. 决 议 无 效
公司股东会、 董事会的决议内容违反法律、 行政法规的无效。
3. 决 议 可 撤 销
(1 ) 决议内容存在瑕疵
决议内容违反公司章程的, 股东可以请求人民法院撤销。

决议内容 “ 违反章 程” 属 于 对 公 司 股 东 之 间 的 合 意 的 违 背。 处 理 时 更 尊 重 公 司
自治和股东自治。 此时赋予股东撤销权, 由股东自行选择是否要求否定决议的效力。

(2 ) 会议的召集程序、 表决方式存在瑕疵
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

股东会、 董事会的会议召 集 程 序、 表 决 方 式 违 反 法 律、 行 政 法 规 或 者 公 司 章 程, 股
东可以请求人民法院撤销
典型的召集程序、 表决方式违法情形:
情形 ① 有 限 公 司 召 开 股 东 会 会 议 , 未 提 前 15 日 通 知
②召开股东会未通知个别股东
③未经董事会、 监事会, 股东直接召集、 主持股东会会议
④对关联方提供担保, 接受担保的股东未回避, 而行使了表决权
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
会议召集程序或者表决方 式: ① 仅 有 轻 微 瑕 疵; ② 对 决 议 未 产 生 实 质 影 响 的, 不 支
持撤销
a. 程 序 的 轻 微 瑕 疵 , 对 决 议 是 否 产 生 实 质 影 响 的 判 断 标 准 : 该 瑕 疵 是 否 会 导 致 各 个
股东无法公平地参与多数意思的形成及获取对此所需的信息
b. 对 决 议 未 产 生 实 质 影 响 , 是 指 程 序 瑕 疵 不 具 有 影 响 决 议 结 果 的 可 能 性
例外
例 如 : 有 限 公 司 召 开 股 东 会 应 当 提 前 15 日 通 知 全 体 股 东 , 但 召 集 人 仅 提 前 14 日 通
知股东; 或股东会会议时间 比 预 定 计 划 延 误 了 数 小 时; 又 或 者 公 司 章 程 规 定, 召 集
通知应当以书面 形 式 发 出, 而 实 际 情 况 是 以 电 话 或 网 络 通 信 的 形 式 发 给 全 体 股 东。
上述情形虽属程序瑕疵, 如果没 有 妨 碍股 东 公 平 地 参 与 多 数 意 思 的 形 成 和 获 知 对 其
作出意思表示所需的必要信息, 应当认定为 “ 轻微瑕疵”
072 商经知精讲新公司法解读

决议无效和可撤销均针对 已 经 成 立 的 决 议, 若 决 议 根 本 不 成 立, 如 未 召 开 股 东
会、 董事会, 或虽然召开 了 但 未 就 相 关 事 项 进 行 表 决, 就 不 存 在 讨 论 决 议 是 否 有 效
或可撤销的必要了。

(3 ) 提起撤销之诉的期限
① 股 东 自 决 议 作 出 之 日 起 60 日 内 , 可 以 请 求 人 民 法 院 撤 销 。
② 未 被 通 知 参 加 股 东 会 会 议 的 【 新 增 】 ( 知 道 起 60 日 + 1 年 )
股 东 自 知 道 或 者 应 当 知 道 股 东 会 决 议 作 出 之 日 起 60 日 内 , 可 以 请 求 人 民 法 院 撤 销 ;
自决议作出之日起 1 年内没有行使撤销权的, 撤销权消灭。
4. 公 司 决 议 效 力 之 诉
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
诉讼 原告 被告
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
当事人 (1) 无效 / 不成立 股东、 董事、 监事等 公司
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
(2) 撤销之诉 股东 ( 起诉时应当有股东资格) 公司

5. 决 议 效 力 被 否 认 的 影 响
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

根据决议已经 办 理 变 更 登 记 的, 法 院 宣 告 决 议 无 效 或 者 撤 销 后,
(1) 撤销登记
应当申请撤销变更登记
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
公司依据该决议与善意相对人形成的民事法律关系不受影响

(2) 不影响与善意
相对人的外部关系

题目 关于公司决议效力, 下列说法错误的是?〔 1 〕 ( 多选)

A. 雅 琪 于 2018 年 8 月 1 日 通 过 受 让 股 权 加 入 丰 益 有 限 公 司 , 雅 琪 发 现 该 公 司 7 月 1
日曾召开股东会会议, 通过 增 加 注 册 资 本 的 决 议, 但 会 议 没 有 按 照 公 司 法 规 定 提 前 通
知。 雅琪有权请求法院撤销该决议
B. 当 股 东 提 起 撤 销 公 司 决 议 诉 讼 时 , 人 民 法 院 可 以 应 公 司 的 请 求 , 要 求 股 东 提 供 相
应的担保
C. 天 意 有 限 公 司 经 董 事 会 决 议 , 与 冰 峰 公 司 签 订 了 《 长 期 合 作 协 议 》 。 后 该 董 事 会
决议被撤销, 该协议无效
D. 天 意 有 限 公 司 2017 年 利 润 总 额 10 万 元 , 该 公 司 大 股 东 李 某 ( 持 股 比 例 80 % )

〔 1 〕 【 答 案 】 BCD。 ① A 项 正 确 。 股 东 提 起 撤 销 决 议 之 诉 , 只 要 求 起 诉 时 具 有 股 东 资 格 , 不 要 求 决 议 通 过 时
具 有 股 东 资 格 。 ② B 项 错 误 , 2023 年 公 司 法 修 订 , 为 了 保 障 股 东 的 利 益 , 使 撤 销 决 议 之 诉 能 够 顺 利 提 起 , 删 除 了
要求原告提供担保的规定。 ③C 项错误。 决议被撤销后不影响与善意相对人的法律关系。 ④D 项错误。 因公司未
召开股东会会议, 该决议不成立, 而非可撤销。
 公司法 073

直接 作 出 决 议 : 公 司 不 缴 纳 所 得 税 、 不 提 取 法 定 公 积 金 , 直 接 将 全 部 利 润 总 额 向 股 东 进
行分配, 该决议无效

1. 未 开 会 、 未 表 决 、 人 不 够 、 票 不 够 , 决 议 不 成 立 。
2. 决 议 内 容 违 法 无 效 , 违 章 可 撤 销 。
3. 程 序 违 法 、 违 章 均 可 撤 销 ; 轻 微 瑕 疵 , 无 实 质 影 响 , 不 撤 销 。
4. 判 断 顺 序

六、 董事会与监事会制度
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

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— 董事会 监事会
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1. 人 数 3 人以上 3 人以上
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规模较小或股东人数较少
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(1) 可以不设 立 监 事 会, 仅 设 立 1 名
2. 简 化 制 度 ★ ( 1 ) 可 以 不 设 立 董 事 会, 设 1 名
监事
【 新修订】 董事
(2) 经全 体 股 东 一 致 同 意, 也 可 以 不
(2) 该董事可以兼任经理
设监事
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
(1) 一般 的 有 限 公 司: 董 事 会 中 可
以有职工董事
(2) 应当有职工董事的情形:
(1) 监事会中应当有职工代表
职 工 人 数 300 人 以 上 的 有 限 公 司 ,
3. 职 工 代 表 (2) 职工代表不低于 1 / 3
董事 会 成 员 中 应 当 有 职 工 代 表, 但
设有监事会并有职工代表的除外
【 归纳总结】 职工监事 “ 克” 职工董事
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
职工代表由职工代表大会、 职工大会或其他形式民主选举产生
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
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(1) 设董 事 长 1 人, 可 以 设 副 董 事
长。 董 事 长、 副 董 事 长 的 产 生 办 法
由章程规定
(2) 【 新修订】 职工董事
4. 负 责 人 和 公司可 以 按 照 公 司 章 程 的 规 定 在 董 (1) 设监事会主席 1 人
组成 事会中 设 置 由 董 事 组 成 的 审 计 委 员 (2) 由全体监事过半数选举产生
会, 行 使 监 事 会 的 职 权, 不 设 监 事
会或者监事
董事会 成 员 中 的 职 工 代 表 可 以 成 为
审计委员会成员
074 商经知精讲新公司法解读

续表

􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
— 董事会 监事会
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
5. 兼 任 限 制 董事可以兼任高管 董事、 高管不得兼任监事
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
6. 任 期 董事任期不超过 3 年 监事任期为 3 年
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
(1) 任期届满, 连选可以连任
(2) 任期届满未 及 时 改 选, 或 任 期 内 辞 职 导 致 董 事 会 / 监 事 会 成 员 低 于 法 定
人数的, 在改选出的董事 / 监事就任前, 原董事 / 监事仍应当履行职务
(3) 董事辞任的, 应当以书面形 式 通 知 公 司, 公 司 收 到 通 知 之 日 辞 任 生 效;
有上述情形的, 继续履行职务
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

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(1 ) 董 事 会 会 议 由 董 事 长 召 集 和
主持 (1) 监 事 会 主 席 召 集 和 主 持 监 事 会
(2) 董事长不能履行职务或不履行 会议
7. 会 议 的 召 集 职务的, 由副董事长召集和主持 (2) 监事 会 主 席 不 能 履 行 职 务 或 不 履
(3) 副董事长不能履行职务或不履 行职务的, 由过半数的监事共同推举 1
行职 务 的, 由 过 半 数 的 董 事 共 同 推 名监事召集和主持监事会会议
举 1 名董事召集和主持
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
(1) 定期会议: 每年至少召开 1 次
(1) 董事会会议应当有过半数的董
(2) 临时 会 议: 监 事 可 以 提 议 召 开 临
事出席方可 举 行。 董 事 会 作 出 决 议,
时会议
应当经全体董事的过半数通过
(3) 监事 会 决 议 应 当 经 全 体 监 事 过 半
8. 议 事 方 式 (2) 1 人 1 票
数通过
(3) 董事会应当对所议事项的决定
(4) 监事 会 应 当 对 所 议 事 项 的 决 定 作
作成 会 议 记 录, 出 席 会 议 的 董 事 应
成会议 记 录, 出 席 会 议 的 监 事 应 当 在
当在会议记录上签名
会议记录上签名

不设立监事会的情形
1. 董 事 会 设 审 计 委 员 会 , 行 使 监 事 会 职 权 ;
2. 公 司 规 模 较 小 或 股 东 人 数 较 少 ; 经 全 体 股 东 一 致 同 意 , 可 以 不 设 立 监 事 。

七、 经理
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

(1) 经理是公司常设的辅助业务执行机关
1. 地 位 (2) 经理对董事 会 负 责, 根 据 公 司 章 程 的 规 定 或 者 董 事 会 的 授 权 行 使 职 权。
经理列席董事会会议
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
2. 产 生 经理属于公司的高级管理人员, 由董事会决定聘任或者解聘
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
(1) 根据公司章程规定, 经理可以作为公司的法定代表人
3. 兼 任
(2) 董事、 高级管理人员不得兼任监事
 公司法 075

八、 法定代表人
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

(1) 依照 法 律 或 者 公 司 章 程 的 规 定, 代 表 法 人 从 事 民 事 活 动 的 负 责 人, 为 法
人的法定代表人
1. 地 位 (2) 法定代表人以法人名义从事的民事活动, 其法律后果由法人承受
(3) 公司章程或者法人权力机构对法 定 代 表 人 代 表 权 的 限 制, 不 得 对 抗 善 意 相
对人
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
(1) 法定代表人因执行职务造成他人损害的, 由法人承担民事责任
2. 责 任 (2) 法人承担民事责任后, 依照法律 或 者 公 司 章 程 的 规 定, 可 以 向 有 过 错 的 法
定代表人追偿
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
公司 法 定 代 表 人 依 照 公 司 章 程 的 规 定 , 由 执 行 公 司 事 务 的 董 事 或 者 经 理 担 任 ,
3. 资 格
并依法登记

九、 只有一个股东的公司〔 1 〕

( 一) 组织机构
1. 不 设 股 东 会
股东作出股东会职权所涉及决定时, 应当采用书面形式, 并由股东签名或盖 章 后 置
备于公司。
2. 可 以 设 立 董 事 会 和 监 事 会 , 也 可 以 因 “ 股 东 人 数 较 少 ” 不 设 立 董 事 会 、 监 事 会 ,
仅设 1 名董事、 1 名监事。
( 二) 法人人格否认制度
1. 股 东 不 能 证 明 公 司 财 产 独 立 于 股 东 自 己 财 产 的 , 应 当 对 公 司 债 务 承 担 连 带 责 任 。
2. 举 证 责 任 倒 置
对于一般的公司适用公司法人人格否认制度, 由原告, 即利益受损的公司债 权 人 举
证公司股东存在滥用有限责任和公司独立法人地位之情形。
但只有一个股东的公司中仅有一个股东, 该股东对公司具有完全的控制力, 更 容 易
出现股东滥用权利的情况。 故此处举证责任倒置, 由股东举证证明其财产与公司财产相
互独立, 否则推定财产混同。
( 三) 担保的特殊规则
1. 公 司 为 其 股 东 提 供 担 保
􀪋􀪋􀪋

公司以违反公司法 关 于 公 司 对 外 担 保 决 议 程 序 的 规 定 为 由 主 张 不 承 担
(1) 无须决议
担保责任的, 人民法院不予支持

〔 1 〕 注意 , 2023 年 《 公 司 法 》 修 订 后 , 不 再 有 “ 一 人 公 司 ” 的 概 念 ; 无 论 是 有 限 公 司 还 是 股 份 公 司 , 都 允
许只有一个股东。 此处只是对于只有一个股东情形的总结, 并非一种特殊类型的公司。 该部分内容既适用于有限
公司, 也适用于股份公司。
076 商经知精讲新公司法解读

续表

􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
公司因承担担保责 任 导 致 无 法 清 偿 其 他 债 务, 提 供 担 保 时 的 股 东 不 能
(2) 财产混同 证明公司财产独立 于 自 己 的 财 产, 其 他 债 权 人 请 求 该 股 东 承 担 连 带 责
任的, 人民法院应予支持
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
例 : 张 三 全 资 设 立 A 有 限 公 司 , 张 三 自 李 四 处 借 款 100 万 元
①若 A 有限公司为张三的债务提供担保, 即便未提供担保的决 议, 也 认 定 担 保 合 同 对 A 有 限
公司发生效力, A 有限公司应当承担担保责任
②若 A 有限公司承担上述担保 责 任 后, 无 法 清 偿 其 对 B 公 司 的 债 务, 此 时 认 定: 张 三 的 财 产 与
A 有限公司财产不独立, B 公司主张由张三和 A 有限公司承担连带责任的, 能够得到法院支持

2. 母 公 司 为 其 全 资 子 公 司 提 供 担 保
公司为其全资子公司开展经营活动提供担保, 无须提供同意担保的相关决议。

第十二节 股份有限公司

股份有限公司, 简称股份公司, 是指其全部资本分为等额股份, 股东 以 其 所 持 股 份

为限对公司承担责任, 公司以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法人。
 公司法 077

一、 股份公司的设立

( 一) 概述
与有限公司仅能采取发起设立方式不同, 股份公司可以采取发起设立和募集设立两
种设立方式。
1. 设 立 方 式
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(1) 发起设立 由发起人认购设立公司时应发行的全部股份而设立公司

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由发起人认购设立公司 时 应发 行 股 份的 一 部 分 ( 发起 人 认 购 的 比 例 不
(2) 募集设立 得 少 于 设 立 时 应 发 行 股 份 总 数 的 35 % ) ; 其 余 股 份 向 社 会 公 开 募 集 或
者向特定对象募集而设立公司
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
【 注意】 有限公司: 只能采取发起设立的方式

2. 发 起 人
( 1 ) 发 起 人 人 数 : 200 人 ≥ 发 起 人 ≥1 人 , 且 半 数 以 上 在 中 国 境 内 有 住 所 。
(2 ) 发起人承担公司筹办事务
发起人应当签订发起人协议, 明确各自在公司设立过程中的权利和义务。
( 二) 注册资本
1. 股 份 有 限 公 司 的 注 册 资 本 为 在 公 司 登 记 机 关 登 记 的 已 发 行 股 份 的 股 本 总 额 。 在 发
起人认购的股份缴足前, 不得向他人募集股份。
2. 实 缴 出 资
发起人应当在公司成立前按照其认购的股份全额缴纳股款。
( 三) 募集设立〔 1 〕
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

( 1 ) 发 起 人 认 购 的 股 份 不 得 少 于 公 司 设 立 时 应 发 行 股 份 总 数 的 35 %
(2) 公开募集的验资要求
1. 注 册 资 本
向社会公开募集 股 份 的 股 款 缴 足 后, 应 当 经 依 法 设 立 的 验 资 机 构 验 资 并 出 具
证明
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
发起人向社会公开募集股份:
(1) 应当公告招股说明书, 并制作认股书
(2) 由依法设立的证券公司承销, 签订承销协议
2. 公 开 募 集 (3) 应当同银行签订代收股款协议
银行应当按照协议代收和保存股款, 向缴纳股款的认股人出具收款单据, 并负
有向有关部门出具收款证明的义务
公司发行股份募足股款后, 应予公告

〔1〕 目前, 募集设立方式仅存在于有限公司变更为股份公司的同时, 经国务院审批, 募集股份。

078 商经知精讲新公司法解读

续表

􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
3. 公 开 发 行
应当经国务院证券监督管理机构注册
股票的
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( 1 ) 时 间 : 发 起 人 应 当 自 股 款 缴 足 之 日 起 30 日 内 主 持 召 开 公 司 成 立 大 会
(2) 组成: 成立大会应有代表股份总数过半数的认股人出席, 方可举行
(3) 成立大会的职权:
①审议发起人关于公司筹办情况的报告
②通过公司章程
③选举董事、 监事
4. 成 立 大 会 ④对公司的设立费用进行审核
⑤对发起人非货币财产出资的作价进行审核
⑥发生不可抗力或者经营条件发生重大变化直接影响公司设立的, 可以作出不
设立公司的决议
(4) 决议
成立大会对上述 事 项 作 出 决 议, 必 须 经 出 席 会 议 的 认 股 人 所 持 表 决 权 过 半 数
通过
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
发起人、 认股人缴纳股款或者交付非货币财产出资后, 除未按期募足股 份、 发
5. 不 得 抽 回
起人未按期召开成立大会, 或者成立大会决议不设立公司的情形外, 不得抽回
股本
其股本
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
董 事 会 应 当 授 权 代 表 , 于 成 立 大 会 结 束 后 30 日 内 , 向 公 司 登 记 机 关 申 请 设 立
6. 设 立 登 记
登记

募集设立的流程 ( 公开募集)

案例 万科公司的募集设立
万 科 公 司 的 前 身 是 成 立 于 1984 年 的 深 圳 现 代 科 教 仪 器 展 销 中 心 , 是 深 圳 特 区 发 展 总
 公司法 079

公 司 下 属 平 台 。 1986 年 《 深 圳 经 济 特 区 国 营 企 业 股 份 化 试 点 暂 行 规 定 》 出 台 , 1988 年
11 月 , 深 圳 市 人 民 政 府 批 准 股 份 化 改 造 方 案 , 中 国 人 民 银 行 深 圳 分 行 批 准 发 行 万 科
股票。
公 司 名 称 为 “ 深 圳 万 科 企 业 股 份 有 限 公 司 ” , 原 公 司 以 净 资 产 1324 万 元 折 合 1324
万 股 入 股 , 国 家 占 60 % , 职 员 占 40 % ( 员 工 股 10 % 归 个 人 , 90 % 集 体 持 有 , 王 石 放 弃
了 全 部 的 个 人 股 权 ) , 公 开 募 集 社 会 资 金 2800 万 元 。

二、 股东会

股份公司的股东会由全体股东组成, 是公司的最高权力机构。 其职权与有限 公 司 股

东会相同, 但其会议规则较有限公司更加规范。
( 一) 股东会的召开
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— 定期会议 临时会议
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有下列情形之一的, 应当在 2 个月内召开临时股东会:
(1) 董事人数不足公司法规定人数或者公司 章 程 所 定 人
数的 2 / 3 时
股东 会 应 当 每 年 召 (2) 公司未弥补的亏损达股本总额的 1 / 3 时
1. 召 开
开1次 ( 3 ) 单 独 或 者 合 计 持 有 公 司 10 % 以 上 股 份 的 股 东 请 求 时
(4) 董事会认为必要时
(5) 监事会提议召开时
(6) 公司章程规定的其他情形
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会 议 召 开 时 间、 地
点、 审 议 事 项, 于
会 议 召 开 15 日 前 通 知 各 股 东
2. 通 知 会 议 召 开 20 日 前 通
知各股东
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
会议不得对通知中未列明的事项作出决议
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
(1) 董事会召集
①股东会会议由董事会召集
②主持
股东会会议由董事长主持
董事长不能履行职务或者不履行职务的, 由副董事长主持
副董 事 长 不 能 履 行 职 务 或 者 不 履 行 职 务 的 , 由 过 半 数 的 董 事 共 同 推 举 1 名 董 事
主持
3. 召 集 主 持 (2) 监事会召集、 主持
董事会不能履行或者不履行召集股东会会议职责的: 监事会应当及时召集和主持
( 3 ) 股 东 自 行 召 集 、 主 持 ( 90 日 + 10 % )
监 事 会 不 召 集 和 主 持 的 , 连 续 90 日 以 上 单 独 或 者 合 计 持 有 公 司 10 % 以 上 股
份的股东可以自行召集和主持
【 新 增 】 单 独 或 者 合 计 持 有 公 司 10 % 以 上 股 份 的 股 东 请 求 召 开 临 时 股 东 会 会
议 的 , 董 事 会 、 监 事 会 应 当 在 收 到 请 求 之 日 起 10 日 内 作 出 是 否 召 开 临 时 股 东 会
会议的决定, 并书面答复股东
080 商经知精讲新公司法解读

( 二) 股东会的表决规则
1. 表 决 权
股东出席股东会会议, 所持每一股份有一表决权, 类别股股东除外。
(1 ) 表决权代理, 是指股东可以委托代理人出席股东会会议。
股东委托代理人出席股东会会议的, 应当明确代理人代理的事项、 权 限 和 期 限; 代
理人应当向公司提交股东授权委托书, 并在授权范围内行使表决权。
(2 ) 公司持有的本公司股份没有表决权。
2. 累 积 投 票 制 ( 了 解 即 可 )
(1 ) 累积投票制, 是指股东会选举董事或者监事时, 每一股份拥有与应选董事或者
监事人数相同的表决权, 股东拥有的表决权可以集中使用。
(2 ) 股东会选举董事、 监事, 可以依照公司章程的规定或者股东会的决议, 实行累
积投票制。
累积 投 票 制 的 意 义 在 于 限 制 大 股 东 或 控 股 股 东 对 董 事 、 监 事 选 举 过 程 的 控 制 与 操 纵 ,
保护 中 小 股 东 的 利 益 。 该 制 度 中 , 股 东 拥 有 的 表 决 权 可 以 集 中 使 用 , 这 样 中 小 股 东 可 以
联合将自己的投票权集中起来投向某一个人, 从而使持股比例不够高的股东有机会选出
代表自己利益的董事、 监事。
例 : 天 际 股 份 公 司 要 选 出 5 名 董 事 , 公 司 股 份 共 1000 股 , 股 东 共 10 人 。 甲 是 第 一
大 股 东 , 持 有 510 股 ( 51 % ) , 张 三 等 其 余 9 名 股 东 共 计 持 有 490 股 ( 49 % ) 。
① 传 统 资 本 多 数 情 况 下 , 甲 一 股 独 大 , 他 自 己 说 了 算 ( 因 为 已 经 超 过 51 % 表 决 权 ) ,
其他股东均无法影响董 事、 监 事 的 选 举 结 果。 最 终 所 选 出 的 5 名 董 事 全 部 是 甲 所 中 意
人选。
②如 果 采 取 累 积 投 票 制 时 , 因 为 要 选 出 5 名 董 事 , 表 决 权 的 总 数 = 1000 股 × 5 人 =
5000 票 , 甲 拥 有 的 票 数 = 510 股 × 5 人 = 2550 票 ; 张 三 等 其 他 9 名 股 东 合 计 拥 有 的 票 数
= 490 股 × 5 人 = 2450 票 。 甲 为 了 使 更 多 的 代 言 人 当 选 , 会 将 投 票 权 分 散 地 使 用 在 5 名
候 选 人 身 上 , 每 个 候 选 人 平 均 得 票 510 票 。 理 论 上 , 张 三 等 小 股 东 联 合 起 来 集 中 使 用 投
票权, 可以选出 2 名利益代言人成为董事。
3. 决 议 规 则
(1 ) 一般事项: 股东会作出决议, 应当经出席会议的股东所持表决权过半数通过。
(2 ) 特别决议事项

股东会会议作出下列决议, 应当经出席会议的股东所持表决权的 2 / 3 以上通过

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①修改公司章程 ②增加注册资本 ③减少注册资本 ④合并

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⑤分立 ⑥解散 ⑦变更公司形式 —

4. 临 时 提 案 【 新 修 订 】 ★
( 1 ) 单 独 或 者 合 计 持 有 公 司 1 % 以 上 股 份 的 股 东 , 可 以 在 股 东 会 召 开 10 日 前 提 出 临
时提案并书面提交董事会。
 公司法 081

公司不得提高提出临时提案股东的持股比例。
(2 ) 董事会应当在收到提案后 2 日内通知其他股东, 并将该临时提案提交股东会审
议。 但临时提案 违 反 法 律、 行 政 法 规 或 者 公 司 章 程 的 规 定, 或 者 不 属 于 股 东 会 职 权 范
围的除外。
(3 ) 公开发行股份的公司, 应当以公告方式作出上述通知。

股份公司与有限公司的股东会制度比较
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— 有限公司 股份公司
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1. 定 期 会 议 章程规定 1年1次
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应当在 2 个月内召开临时股东会
(1) 董事 会 人 数 不 足 公 司 法 规 定 人 数
( < 3 人) 或 者 公 司 章 程 所 定 人 数 的
( 1 ) 代 表 1 / 10 以 上 表 决 权 的 股 东 2 / 3 时 ( < 2 / 3 × n)
2. 临 时 会 议 (2) 1 / 3 以上的董事 ( 2 ) 公司未弥补亏损达股本总额 1 / 3 时
(3) 监事会提议的 ( 3 ) 单 独 或 者 合 计 持 有 公 司 10 % 以 上
股份的股东请求时
(4) 董事会认为必要时
(5) 监事会提议召开时
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(1) 董事会召集
(1) 董事会召集
(2) 监事会召集
(2) 监事会召集
3. 召 集 、 主 持 ( 3 ) 连 续 90 日 以 上 单 独 或 者 合 计 持 有
( 3 ) 代 表 1 / 10 以 上 表 决 权 的 股 东
公 司 10 % 以 上 股 份 的 股 东 自 行 召 集 和
自行召集和主持
主持
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
股东 按 出 资 比 例 行 使 表 决 权, 章
4. 表 决 权 所持每 1 股份有 1 表决权
程另有规定除外
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一般事项: 经代 表 过 半 数 表 决 权 的 一般事 项: 经 出 席 会 议 的 股 东 所 持 表
股东通过 决权过半数通过
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特别决议事项: (1 ) 修 改 公 司 章 程; ( 2 ) 增 加 注 册 资 本; ( 3 ) 减 少 注 册
5. 表 决 规 则
资本; (4) 合并; (5) 分立; (6) 解散; (7) 变更公司形式
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经代 表 2 /3 以 上 表 决 权 的 股 东 经出席 会 议 的 股 东 所 持 表 决 权 的 2 / 3
通过 以上通过

三、 董事会

( 一) 董事会的构成、 程序
董事会与有限公司董事会职权相同, 但更加规范。
082 商经知精讲新公司法解读

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— 有限公司 股份公司
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1. 简 化 制 度 股东人数较少或公司规模较小时, 可以不设立董事会只设 1 名董事
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2. 人 数 3 人以上
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3. 董 事 长 产 生 办 法 章程规定 全体董事过半数选举产生
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每 年 至 少 召 开 2 次 , 召 开 前 10 日 通 知 全 体 董 事
4. 会 期 无规定
和监事
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5. 临 时 会 议 的 1 / 10 以 上 表 决 权 的 股 东 、 1 / 3 以 上 的 董 事 、 监
无规定
提议权 事会
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(1) 董事会会议 应 当 有 过 半 数 的 董 事 出 席 方 可 举 行。 董 事 会 作 出 决 议,
应当经全体董事的过半数通过
(2) 表决时 1 人 1 票
(3) 董事会应当对会议所议事项的 决 定 作 成 会 议 记 录, 出 席 会 议 的 董 事
应当在会议记录上签名
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(1) 董事 会 会 议, 应 由 董 事 本 人 出 席; 董 事 因
6. 议 事 规 则
故不能出席, 可 以 书 面 委 托 其 他 董 事 代 为 出 席,
委托书中应载明授权范围
(2) 责任 承 担: 董 事 会 的 决 议 违 反 法 律、 行 政
—
法规 或 者 公 司 章 程 、 股 东 会 决 议 , 致 使 公 司 遭 受
严重损失的, 参与决议的董事对公司负赔偿责任
(3) 免责: 经 证 明 ① 在 表 决 时 曾 表 明 异 议, 并
②记载于会议记录的, 该董事可以免除责任

( 二) 审计委员会
1. 有 审 委 会 , 不 设 监 事 会
股份有限公司可以按照 公 司 章 程 的 规 定 在 董 事 会 中 设 置 由 董 事 组 成 的 审 计 委 员 会,
行使监事会的职权, 不设监事会或者监事。
2. 审 计 委 员 会 的 构 成
(1 ) 审计委员会成员为 3 名以上。
(2 ) 过半数成员不得在公司担任除董事以外的其他职务, 且不得与公司存在任何可
能影响其独立客观判断的关系。
(3 ) 公司董事会成员中的职工代表可以成为审计委员会成员。
3. 程 序
(1 ) 审计委员会作出决议, 应当经审计委员会成员的过半数通过。
(2 ) 审计委员会决议的表决, 应当 1 人 1 票。

四、 监事会

股份公司监事会与有限公司监事会职权相同, 但更加规范。
 公司法 083

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— 有限公司 股份公司
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股东人数较少或公司规模较小时, 可以不设立监事会而只设 1 名监事
1. 简 化 制 度 􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

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全体股东一致同意, 可以不设立监事 —
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2. 人 数 3 人以上
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3. 有 无 副 主 席 无规定 可以设监事会副主席
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监事 会 主 席 ———过 半 数 的 监 事 推 举 1 名 监 事 会 主 席 ———副 主 席 ———过
4. 会 议 召 集 和 主 持
监事 半数的监事推举 1 名监事
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5. 会 期 每年至少 1 次 每 6 个月至少召开 1 次会议
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(1) 监事会决议应当过半数的监事通过
6. 议 事 方 式 和 表 决 (2) 监事会应当对所议事 项 的 决 定 作 成 会 议 记 录, 出 席 会 议 的 监 事 应
程序 当在会议记录上签名
(3) 除公司法另有规定的外, 由公司章程规定
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(1) 每届 3 年, 连选可以连任
7. 任 期 (2) 监事未及时改选或辞职, 导致监 事 会 成 员 低 于 法 定 人 数 的, 在 新
监事就任前, 原监事仍要履行监事职务
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8. 兼 任 限 制 董事、 高管不得兼任监事

五、 股份发行与转让

( 一) 股份与股票
1. 公 司 的 资 本 划 分 为 股 份
(1 ) 公司的股份采取股票的形式。 股票是公司签发的证明股东所持股份的凭证。
(2 ) 公司发行的股票, 应当为记名股票。
(3 ) 股 份 公 司 成 立 后, 即 向 股 东 正 式 交 付 股 票。 公 司 成 立 前 不 得 向 股 东 交 付
股票。
2. 面 额 股 与 无 面 额 股 【 新 增 】
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①股票标明票面金额
例 如 , 股 份 公 司 总 股 本 100 万 元 , 等 额 拆 分 为 100 万 份 ,
每 1 份为 1 张股票, 股票面值为 1 元 / 股
面额股
②每 1 股的金额相等
③面额股的发行价 格 可 以 超 过 或 等 于 票 面 金 额, 但 不 得
(1) 概念
低于票面金额
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①股票不标明票面金额, 仅规定公司发行的股票数量
无面额股 ②发行无面额股, 发 行价 格 不 再 受到 “ 票 面 金额” 的 制
约, 可以根据实际情况低价发行股票
084 商经知精讲新公司法解读

续表

􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
(2) 择一采用 公司的全部股份, 根据公司章程的规定择一采用面额股或者无面额股
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公司可以根据公司章程的规 定 将已 发 行 的 面额 股 全 部 转换 为 无 面 额 股 或 者
(3) 相互转换
将无面额股全部转换为面额股
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采用无面额股的, 应当将 发 行 股 份 所 得 股 款 的 1 / 2 以 上 计 入 注 册 资 本, 其
(4) 财务处理
余部分计入资本公积金

( 二) 股票的发行规则
1. 股 票 的 发 行 , 实 行 公 平 、 公 正 的 原 则 , 同 类 别 的 每 一 股 份 应 当 具 有 同 等 权 利 。
2. 同 次 发 行 的 同 类 别 股 份 , 每 股 的 发 行 条 件 和 价 格 应 当 相 同 ; 认 购 人 所 认 购 的 股
份, 每股应当支付相同价额。
( 三) 类别股
1. 类 型
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

(1) 优先或者劣后分配利润或者剩余财产的股份
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
每一股的表决权数多于或者少于普通股的股份 􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
公开 发 行 股 份 的 公 司 不 得 发
(2) 【 注意】 对于监事 或 者 审 计 委 员 会 成 员 的 选 举 和 更
行这两种类别股
换, 该种类别股与普通股每一股的表决权数相同
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋 公 开 发 行 前 已 发 行 的 除 外
(3) 转让须经公司同意等转让受限的股份
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
(4) 国务院规定的其他类别股

2. 章 程 记 载 事 项
发行类别股的公司, 应当在公司章程中载明以下事项:
(1 ) 类别股分配利润或者剩余财产的顺序。
(2 ) 类别股的表决权数。
(3 ) 类别股的转让限制。
(4 ) 保护中小股东权益的措施。
(5 ) 股东会认为需要规定的其他事项。
3. 特 别 事 项 的 双 层 表 决
发行类别股的公司, 股东会特别事项 (7 项) 等可能影响类别股股东权利的:
(1 ) 除应当经股东会决议外;
(2 ) 还应当经出席类别股股东会议的股东所持表决权的 2 / 3 以上通过;
(3 ) 公司章程可以对需经类别股股东会议决议的其他事项作出规定。
( 四) 发行新股
1. 股 东 会 决 议 事 项
公司发行新股, 股东会应当对下列事项作出决议:
 公司法 085

(1)
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
新股种类及数额
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
(2) 新股发行价格
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
(3) 新股发行的起止日期
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
(4) 向原有股东发行新股的种类及数额
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
(5) 发行无面额股的, 新股发行所得股款计入注册资本的金额
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
公司发行新股, 可以根据公司经营情况和财务状况, 确定其作价方案

2. 授 权 资 本 制 【 新 增 】 ★ ★ ★
2023 年 《 公 司 法 》 修 订 前 , 我 国 一 直 采 用 法 定 资 本 制 。 法 定 资 本 制 和 授 权 资 本 制 的
区别如下:
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

(1) 章程规定公司资本总额, 公 司 资 本 总 额 必 须 在 公 司 设 立 时 一 次 发 行, 由
股东认足后公司方能成立
法定资本制
(2) 增发 新 股 应 召 开 股 东 会, 履 行 法 定 的 增 资 程 序, 修 改 章 程 规 定 的 资 本
总额
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
(1) 章程规定资本总额, 且资 本 总 额 在公 司 设 立 时不 必 全 部 发行, 只需 发 行
并认足部分即可成立公司, 其余部分由董事会决定发行的时间和次数〔 1 〕
(2) 授权资本制下 “ 资本总额” “ 设立时已发行资本” 有不同的含义, “ 资本
总额” 可界分董事会与股 东 会 的 权 力, 在 授 权 范 围 内 由 董 事 会 决 定 授 权 资 本
的发行, 增资决 议 由 董 事 会 作 出, 授 权 资 本 发 行 完 毕, 公 司 欲 再 行 增 资 的,
须经股东会决议〔 2 〕
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
授权资本制

(1) 资本总额 = 已发行的股份数 + 授权给董事会但尚未发行的股份数

(2) 注册资本 = 已发行的股份数
(3) 股本总额≥注册资本

《 公 司 法 》 第 152 条 对 “ 授 权 资 本 制 ” 规 定 如 下 :

①公司章程或者股 东 会 可 以 授 权 董 事 会 在 3 年 内 决 定 发 行 不 超 过 已 发
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

行 股 份 50 % 的 股 份
例 : A 股 份 公 司 已 发 行 1000 万 股 ( 注 册 资 本 1000 万 元 ) , 股 东 会 可 以
(1) 限制
授 权 董 事 会 3 年 内 最 多 发 行 500 万 股 , 意 味 着 董 事 会 决 议 发 行 全 部 股
份 后 , 发 行 的 总 股 份 为 1500 万 股 , 原 股 东 持 股 比 例 为 2 / 3
②以非货币财产作价出资的应当经股东会决议

〔1〕 冯 果 : 《 论 授 权 资 本 制 下 认 缴 制 的 去 与 留 》 , 载 《 政 法 论 坛 》 2022 年 第 6 期 。
〔2〕 李 建 伟 : 《 授 权 资 本 发 行 制 与 认 缴 制 的 融 合 ———公 司 资 本 制 度 的 变 革 及 公 司 法 修 订 选 择 》 , 载 《 现 代 法
学 》 2021 年 第 6 期 。
086 商经知精讲新公司法解读

续表

􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
(2) 董事会决议规则 董事会决议应当经全体董事 2 / 3 以上通过
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
公司注 册 资 本、 已 发 行 股 份 数 发 生 变 化 的, 对 公 司 章 程 该 项 记 载 事
(3) 修改章程
项的修改不需再由股东会表决

( 五) 股份转让
1. 原 则 : 因 股 份 公 司 以 资 合 性 为 主 , 所 以 股 份 转 让 不 区 分 对 内 转 让 还 是 对 外 转 让 ,
均不受限制, 原股东无优先购买权。
但公司章程对股份转让有限制的, 其转让按照公司章程的规定进行。
2. 特 定 主 体 股 份 转 让 的 限 制
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

(1) 公 开 发 行 股 份 前 已 发
股票上市之日起 1 年内不得转让
行的股份
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
①应当向公司申报所持有的本公司的股份及其变动情况
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
②在就任时确定的 任 职 期 间 每 年 转 让 的 股 份 不 得 超 过 其 所 持 有
本 公 司 股 份 总 数 的 25 %
( 2 ) 董 事 、 监 事 、 高 级 管 􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
理人员持股、 转让的限制 ③所持本公司股份自公司股票上市交易之日起 1 年内不得转让
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
④离职后半年内, 不得转让其所持有的本公司股份
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
⑤公司章程可以作出其他限制性规定
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
股份在法律、 行政 法 规 规 定 的 限 制 转 让 期 限 内 出 质 的, 质 权 人
(3) 质权人
不得在限制转让期限内行使质权

( 六) 股份回购
1. 异 议 股 东 回 购 请 求 权 【 新 增 】
股份公司中上市公司仅占很小的比例, 而大部分非上市公司仍然具有封闭 性, 为 了
给 少 数 股 东 提 供 合 理 的 退 出 路 径 , 2023 年 《 公 司 法 》 修 订 , 在 股 份 公 司 中 引 入 了 异 议
股东回购制度。

该制度不适用于公开发行股份的公司。

(1 ) 情形
有下列情形之一的, 对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价
格收购其股份:
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

公司 连 续 5 年 不 向 股 东 分 配 利 润 , 而 公 司 该 5 年 连 续 盈 利 , 并 且 符 合 本 法 规 定 的 分 配
①
利润条件
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
② 公司转让主要财产
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现, 股东会通过决议修
③
改章程使公司存续
 公司法 087

(2 ) 期限
自 股 东 会 决 议 作 出 之 日 起 60 日 内, 股 东 与 公 司 不 能 达 成 股 份 收 购 协 议 的, 股 东 可 以
自股东会决议作出之日起 90 日内向人民法院提起诉讼 ( 先协商, 再诉讼; 60 日 + 30 日 ) 。
(3 ) 后续处理
所回购的股份, 应当在 6 个月内依法转让或者注销。
2. 收 购 本 公 司 股 份 的 限 制 ★ ★ ★
(1 ) 股份公司不得收购本公司的股票, 但是, 有下列情形之一的除外:
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
情形 决议机构 处理方式
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
①减少公司注册资本 10 日 内 注 销
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋 􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
②与 持 有 本 公 司 股 份 的 其 他 股东会
6 个月内转让或注销
公司合并
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
③股 东 因 对 股 东 会 作 出 的 公
司 合 并、 分 立 决 议 持 异 议, — 6 个月内转让或注销
要求公司收购其股份
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
④将 股 份 用 于 员 工 持 股 计 划
①公 司 合 计 持 有 的 本 公 司 股 份 数
或者股权激励
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋 依照公司 章 程 的 规 定 或 者 不得 超 过 本 公 司 已 发 行 股 份 总
⑤将 股 份 用 于 转 换 公 司 发 行 股东 会 的 授 权, 经 2 / 3 以 额 的10 % , 并 应 当 在 3 年 内 转 让
的可转换为股票的公司债券 上董事出 席 的 董 事 会 会 议 或者注销
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋 决 议 ②上市 公 司 进 行 回 购 的, 应 当 通
⑥上 市 公 司 为 维 护 公 司 价 值
过公开的集中交易方式进行
及股东权益所必需〔 1 〕

〔 1 〕 《 上市公司股份回购规则》 第 2 条规定: “ 本规则所称上市公司回购股份, 是指上市公司因下列情形之

一收 购 本 公 司 股 份 的 行 为 : … … ( 四 ) 为 维 护 公 司 价 值 及 股 东 权 益 所 必 需 。 前 款 第 ( 四 ) 项 所 指 情 形 , 应 当 符
合以 下 条 件 之 一 : ( 一 ) 公 司 股 票 收 盘 价 格 低 于 最 近 一 期 每 股 净 资 产 ; ( 二 ) 连 续 二 十 个 交 易 日 内 公 司 股 票 收 盘
价格跌幅累计达到百分之二十; ( 三) 公司股票收盘价格低于最近 一 年 股 票 最 高 收 盘 价 格 的 百 分 之 五 十; ( 四)
中国证监会规定的其他条件。”
088 商经知精讲新公司法解读

(2 ) 公司不得接受本公司的股份作为质权的标的。
(3 ) 公司持有的本公司股份没有表决权。
题目 天 平 山 股 份 公 司 是 上 市 公 司 , 2018 年 1 月 公 司 上 市 满 6 个 月 , 该 公 司 召 开
股东会通过的下列决议中不符合法律规定的是?〔 1 〕 ( 多选)
A. 公 司 董 事 、 监 事 、 高 级 管 理 人 员 持 有 的 本 公 司 股 份 可 以 随 时 转 让
B. 公 司 公 开 发 行 前 已 经 发 行 的 股 份 , 即 日 起 可 公 开 转 让
C. 公 司 收 回 本 公 司 已 发 行 股 份 的 14 % 用 于 未 来 2 年 内 奖 励 本 公 司 职 工
D. 决 定 与 乙 公 司 联 合 开 发 房 地 产 , 并 要 求 乙 公 司 以 其 持 有 的 天 平 山 股 份 公 司 股 份 作
为履行合同的质押担保
( 七) 禁止为他人取得本公司及母公司股份提供财务资助 【 新增】
1. 原 则
公司不得为他人取得本公司或者其母公司的股份提供赠与、 借款、 担保以及 其 他 财
务资助, 公司实施员工持股计划的除外。
2. 例 外
(1 ) 为公司利益, 经股东会决议, 或者董事会按照公司章程或者股东会的授权作出
决议, 公司可以为他人取得本公司或者其母公司的股份提供财务资助;
( 2 ) 财 务 资 助 的 累 计 总 额 不 得 超 过 已 发 行 股 本 总 额 的 10 % ;
(3 ) 董事会作出决议应当经全体董事的 2 / 3 以上通过。
3. 责 任
违反规定, 给公司造成损失的, 负有责任的董事、 监事、 高级 管 理 人 员 应 当 承 担 赔
偿责任。
( 八) 股份的继承
自然人股东死亡后, 其合法继承人可以继承股东资格; 但是, 股份转 让 受 限 的 股 份
有限公司的章程另有规定的除外。

六、 上市公司

上市公司, 是指其股票在证券交易所上市交易的股份公司。 与非上 市 公 司 相 比, 上

市公司最大的特点是股票的高度流通性。 一方面, 在证券交易所, 投资者众多, 股票在
其中连续地、 集中地、 公开地进行交易。 另一方面, 上市标准较为严格, 总体上形成了
上 市 公 司 的 稀 缺 性 , 截 至 2023 年 10 月 16 日 , 我 国 A 股 沪 深 两 市 共 有 上 市 公 司 5078
家, 上市公司在股份公司中仅为很小一部分。

〔 1 〕 【 答 案 】 ABCD。 ① A 项 错 误 。 股 份 公 司 董 事 、 监 事 、 高 级 管 理 人 员 持 有 的 股 份 自 公 司 上 市 之 日 起 1 年
内不得转让。 ②B 项错误。 公开发行前已经发行的股份, 公司上市之日起 1 年内不得转让。 ③ C 项 错 误。 股 份 公
司为 实 施 员 工 持 股 计 划 、 兑 换 可 转 债 、 维 护 上 市 公 司 价 值 , 回 购 股 份 的 , 合 计 回 购 数 量 不 得 超 过 10 % 。 ④ D 项 错
误。 股份公司不得接受本公司股份作为质押标的。
 公司法 089

( 一) 股东会特殊规则

􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋

􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
1. 购 买 重 大 资 产
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上市公司在 1 年内 2. 出 售 重 大 资 产 超 过 公 司 资 产 总 额 30 % 的
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3. 担 保 金 额
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应当由股东会作出决议, 并经出席会议的股东所持表决权的 2 / 3 以上通过

( 二) 董事会特殊规则
1. 上 市 公 司 设 立 独 立 董 事 ( 了 解 即 可 )
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独立董事是指不在 上 市 公 司 担 任 除 董 事 外 的 其 他 职 务, 并 与 其 所 受 聘 的 上
(1) 概念 市公司及其主要 股 东、 实 际 控 制 人 不 存 在 直 接 或 者 间 接 利 害 关 系, 或 者 其
他可能影响其进行独立客观判断关系的董事
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
上市公司董事会成员中应当至少包括 1 / 3 的独立董事, 其中至少包括 1 名会
(2) 人数
计专业人士
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(3) 兼任限制 独立董事原则上最 多 在 3 家 上 市 公 司 兼 任 独 立 董 事, 并 确 保 有 足 够 的 时 间
【 新修订】 和精力有效地履行独立董事的职责
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
独立董事每届任 期 与 该 上 市 公 司 其 他 董 事 任 期 相 同, 任 期 届 满, 连 选 可 以
(4) 任期
连任, 但是连任时间不得超过 6 年
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独立董事连续 2 次 未 能 亲 自 出 席 董 事 会 会 议, 也 不 委 托 其 他 独 立 董 事 代 为
(5) 撤换
出 席 的 , 董 事 会 应 当 在 该 事 实 发 生 之 日 起 30 日 内 提 议 召 开 股 东 会 解 除 该 独
【 新修订】
立董事职务
􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
①在上市公司或 者 其 附 属 企 业 任 职 的 人 员 及 其 配 偶、 父 母、 子 女、 主 要 社
会关系
② 直 接 或 者 间 接 持 有 上 市 公 司 已 发 行 股 份 1 % 以 上 或 者 是 上 市 公 司 前 10 名
股东中的自然人股东及其配偶、 父母、 子女
③在直接或者间接持有上市公司已发行股份 5% 以上的股东或者在上市公司
前 5 名股东任职的人员及其配偶、 父母、 子女
④在上市公司控 股 股 东、 实 际 控 制 人 的 附 属 企 业 任 职 的 人 员 及 其 配 偶、 父
(6) 不得担任
母、 子女
独立董事的情形
⑤与上市公司及其 控 股 股 东、 实 际 控 制 人 或 者 其 各 自 的 附 属 企 业 有 重 大 业
【 新修订】
务往来的人员, 或者 在 有 重 大 业 务 往 来 的 单 位 及 其 控 股 股 东、 实 际 控 制 人
任职的人员
⑥为上市公 司 及 其 控 股 股 东、 实 际 控 制 人 或 者 其 各 自 附 属 企 业 提 供 财 务、
法律、 咨询、 保荐等服 务 的 人 员, 包 括 但 不 限 于 提 供 服 务 的 中 介 机 构 的 项
目组全体人员、 各级复 核 人 员、 在 报 告 上 签 字 的 人 员、 合 伙 人、 董 事、 高
级管理人员及主要负责人
⑦ 最 近 12 个 月 内 曾 经 具 有 第 ① 项 至 第 ⑥ 项 所 列 举 情 形 的 人 员
090 商经知精讲新公司法解读

续表

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⑧法律、 行政法规、 中 国 证 监 会 规 定、 证 券 交 易 所 业 务 规 则 和 公 司 章 程 规
(6) 不得担任 定的不具备独立性的其他人员
独立董事的情形 独立董事应当每 年 对 独 立 性 情 况 进 行 自 查, 并 将 自 查 情 况 提 交 董 事 会。 董
【 新修订】 事会应当每年对在 任 独 立 董 事 独 立 性 情 况 进 行 评 估 并 出 具 专 项 意 见, 与 年
度报告同时披露

2. 审 计 委 员 会
上市公司在董事会中设置审计委员会的, 董事会对下列事项作出决议前应当经审计
委员会全体成员过半数通过:
(1 ) 聘用、 解聘承办公司审计业务的会计师事务所。
(2 ) 聘任、 解聘财务负责人。
(3 ) 披露财务会计报告。
(4 ) 国务院证券监督管理机构规定的其他事项。
3. 上 市 公 司 设 立 董 事 会 秘 书 , 负 责 公 司 股 东 会 和 董 事 会 会 议 的 筹 备 、 文 件 保 管 以 及
公司股东资料的管理, 办理信息披露事务等事宜。
董事会秘书属于公司高级管理人员。
4. 关 联 董 事 回 避 制 度
(1 ) 上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的, 该董事应当
及时向董事会书面报告。 有关联关系的董事不得对该项决议行使表决权, 也不得代理其
他董事行使表决权。
(2 ) 该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行, 董事会会议所作决议
须经无关联关系董事过半数通过。
(3 ) 出席董事会的无关联关系董事人数不足 3 人的, 应将该事项提交上市公司股东
会审议。
( 三) 禁止交叉持股

1. 上 市 公 司 控 股 子 公 司 不 得 取 得 该 上 市 公 司 的 股 份 。
2. 上 市 公 司 控 股 子 公 司 因 公 司 合 并 、 质 权 行 使 等 原 因 持 有 上 市 公 司 股 份 的 , 不 得 行
使所持股份对应的表决权, 并应当及时处分相关上市公司股份。
 公司法 091

第十三节 国家出资公司 【 新增】

一、 概述

( 一) 概念
国家出资公司, 是指 国 家 出 资 的 国 有 独 资 公 司、 国 有 资 本 控 股 公 司, 包 括 国 家 出
资的有限责任公司、 股份有限公司。
例 : 中 国 石 油 天 然 气 集 团 有 限 公 司 ( 简 称 : 中 石 油 集 团 ) 由 国 务 院 国 资 委 100 % 持
股, 系国有 独 资 公 司。 中 国 石 油 天 然 气 股 份 有 限 公 司 ( 简 称: 中 石 油 股 份 公 司,
SH. 601857 ) , 中 石 油 集 团 持 股 82. 46 % , 属 于 国 有 资 本 控 股 公 司 。
中石油集团、 中石油股份公司都属于国家出资公司。

国有资本参股公司不属于国家出资公司。

( 二) 履行出资人职责的机构
1. 国 家 出 资 公 司 , 由 国 务 院 或 者 地 方 人 民 政 府 分 别 代 表 国 家 依 法 履 行 出 资 人 职 责 ,
享有出资人权益。
2. 国 务 院 或 者 地 方 人 民 政 府 可 以 授 权 国 有 资 产 监 督 管 理 机 构 或 者 其 他 部 门 、 机 构 代
表本级人民政府对国家出资公司履行出资人职责。
代表本级人 民 政 府 履 行 出 资 人 职 责 的 机 构、 部 门, 以 下 统 称 为 履 行 出 资 人 职 责 的
机构。

二、 国有独资公司

( 一) 概念
国有独资公司, 是指国家单独出资、 由国务院或者地方人民政府授权本级人 民 政 府
国有资产监督管理机构履行出资人职责的公司。
( 二) 组织机构
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组织机构 要点
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1. 不 设 股 东 会 , 由 履 行 出 资 人 职 责 的 机 构 行 使 股 东 会 职 权
2. 履 行 出 资 人 职 责 的 机 构 可 以 授 权 公 司 董 事 会 行 使 股 东 会 的 部 分 职 权 , 但
公司章程的制定和修改, 公 司 的 合 并、 分 立、 解 散、 申 请 破 产, 增 加 或 者
不设股东会
减少注册资本, 分配利润, 应当由履行出资人职责的机构决定
归纳总结: 7 - 1 + 2
7 个特别决议事项 - 1 个变更形式 + 2 ( 申请破产、 分配利润)
092 商经知精讲新公司法解读

续表

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组织机构 要点
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1. 应 当 设 立 董 事 会
2. 董 事 会 的 组 成
( 1 ) 董事会成员中, 应当过半数为外部董事, 并应当有公司职工代表
董事会 ( 2 ) 董事会由履行出资 人 职 责 的 机 构 委 派; 但 是, 董 事 会 成 员 中 的 职 工 代 表 由
公司职工代表大会选举产生
( 3 ) 设董事长 1 人, 可以 设 副 董 事 长。 董 事 长、 副 董 事 长 由 履 行 出 资 人 职 责 的
机构从董事会成员中指定
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1. 经 理 由 董 事 会 聘 任 或 者 解 聘
经理
2. 经 履 行 出 资 人 职 责 的 机 构 同 意 , 董 事 会 成 员 可 以 兼 任 经 理
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董事、 高级管理人员, 未经履行出资人职责的机构同意, 不得在其他公司或者 其
任职限制
他经济组织兼职
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审计委员会与 国有独资公司在董事会中设置由董事组成的审计委员会行使本法规定的监事会 职
监事会 权的, 不设监事会或者监事

公司的结构
 公司法 093

有限公司与股份公司的比较

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比较方面 有限公司 股份公司
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1. 股 本 是 否 拆 分 不等额拆分 等额拆分
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2. 权 益 流 动 性 流动性弱 流动性强
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3. 规 模 大 小 规模较小 规模较大
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4. 监 管 态 度 灵活运行, 章程自治 严格监管, 规范运行
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(1) 不 区 分 对 内 对 外,
(1) 对内转让自由 均自 由, 其 他 股 东 无 优
1. 股 权 / 股 份 转 让 (2) 对 外, 其 他 股 东 有 优 先 购 先购买权
买权 (2) 仅 对 特 定 主 体, 在
特殊阶段有限制
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2. 增 资 时 的 优 先 认 缴 按照实缴比例, 优先认缴 无优先认购权
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( 1 ) 公司 连 续 5 年 不 向 股 东 分 配
利润, 而公司该 5 年连续盈利, 且
流动性及 符合公司法规定的分配利润条件
信用来源 (2) 公 司 合 并、 分 立、 转 让 主 公开发 行 股 份 的 公 司 不
3. 异 议 回 购 请 求 权
要财产 适用
(3) 营 业 期 限 届 满 或 者 章 程规
定的其他解散事由出现, 股东会会
议通过决议修改章程使公司存续的
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连 续 180 日 以 上 持 股 ,
4. 代 表 诉 讼 主 体 任意股东
1% 以上
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5. 股 东 会 召 集 主 持 连 续 90 日 以 上 持 股 ,
1 / 10 以 上 表 决 权 的 股 东
主体 10 % 以 上
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设立方式 发起设立 发起设立 + 募集设立
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1. 股 东 人 数 1 ~ 50 1~ +∞
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2. 发 起 人 1 ~ 50 1 ~ 200
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规模及 查阅 + 复制; 查阅会计账簿、 会计凭证
股东 􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋􀪋
监管态度 3. 股东知情权
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查 账 权 : 连 续 180 日 以
相关 —
上持股, 3% 以上
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4. 决 议 通 过 以出席 会 议 股 东 所 持 表
以全体股东所持表决权为基数
规则 决权为基数