Derecho del Trabajo

Yeoshua Bograd Lamberti

ybl@traviesoevans.com / ybograd@unimet.edu.ve / yeoshuabograd@Gmail.com

Cel: 0414 3301 8616

Derecho del trabajo en el
ejercicio del abogado

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 Contenido
1. Derecho del Trabajo
2. Principios / Fuentes
3. Relación de trabajo / Contrato de trabajo
4. Partes en el contrato de trabajo
5. Vicisitudes de la relación de trabajo
6. Terminación de la relación de trabajo
7. Salario y beneficios
8. Prestaciones sociales / Cálculo
9. Jornada
10. Beneficio de Alimentación
11. Seguridad y Salud en el Trabajo / Responsabilidad patronal
12. Procedimientos en la materia

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 Bibliografía

• Ley Orgánica del Trabajo, los Trabajadores y las Trabajadores

(LOTTT) y su Reglamento Parcial sobre el tiempo de trabajo.
Cesar Augusto Carballo Mena.

• Nueva didáctica del Derecho del Trabajo. Rafael Alfonso Guzmán.

• Sustantivo Laboral en Venezuela. Juan García Vara.

• Ley Orgánica de Prevención, Condiciones y Medio Ambiente de

Trabajo y Reglamento Parcial. Juan Carlos Pro-Risquez, Gabriel
Calleja Angulo y José Ignacio Hernández.

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 Conceptos y términos iniciales
• LOTTT
• RLOT
• LOPTRA
• Sindicato
• Inspectoría del Trabajo
• Convención Colectiva de Trabajo
• Reenganche
• Solidaridad
• TSJ
• SCS / SPA / SC / SCC
• Vacaciones, Bono Vacacional, Utilidades, Prestaciones Sociales
• Derecho del Trabajo vs derecho al trabajo 5
 Carga de la prueba
• Quien afirme debe probar su afirmación. (72 LOPTRA)
• Quien niegue y afirme hechos nuevos, debe probarlos. (72
LOPTRA)

o Partes deben probar sus afirmaciones de hecho (506 CPC)

o Quien pide la ejecución de una obligación debe probarla (506 CPC)
o Quien alegue haberse liberado de la obligación debe probarlo (506
CPC)

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 Qué es?
• Finales siglo XVIII e inicios siglo XIX

• Revolución Burguesa / Revolución Industrial

• Cese del trabajo artesano / inicio del trabajo asalariado

• Previo: artesano dueño del medio de producción y del trabajo (capital y trabajo) / Posterior: separación de
Capital-Trabajo.

• Sociedad capitalista – Max. beneficio (interés empresario) vs intereses del trabajador (remuneración)

• Ley del más fuerte: patrono y poder económico. Consecuencias:

• Salarios bajos
• Largas jornadas de trabajo
• Sin condiciones de seguridad y salud
• Truck system
• Inestabilidad de empleo
• Condiciones de vida
• Altos índices de mortalidad

• Movimiento obrero / Huelga

• Intervención del Estado en las relaciones laborales – limitación al liberalismo empresarial y a la actividad
sindical.

• 1919 – constitucionalización e internacionalización (OIT)

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 Qué es?
• “Conjunto de principios y normas típicas que regulan las relaciones que se crean con ocasión del trabajo
dependiente y por cuenta ajena” Sala Franco.

• Conjunto de preceptos de orden publico, regulador de las relaciones jurídicas cuya causa es el trabajo
por cuenta y bajo dependencia ajena para garantizar al trabajador su desarrollo como persona y
regularizar los conflictos. Alfonzo-Guzmán.

• Otorgar un amparo a los trabajadores mediante la aplicación extensiva de principios del derecho
tradicional, haciendo hincapié especialmente en la reducida libertad contractual de los trabajadores,
cuya posibilidad de trabajo depende del empleador. De allí la intervención del legislador para garantizar
condiciones dignas de trabajo, estabilidad, régimen de enfermedad, vacaciones, descanso, entre otros.
Deveali.

• “Dadas las características propias de la relación laboral, la ley se propone proteger a la parte mas débil
(el trabajador), con el objeto de equilibrar la relación.” Vázquez Vialard.

• Conjunto de leyes dictadas para restablecer el equilibrio roto entre las partes que intervienen en el
vinculo laboral igualando a patronos y trabajadores. Cabanellas.

• Aun y cuando contempla un cúmulo de disposiciones protectorias al trabajador, no es correcto asumirlo

como un derecho de clases donde solo se favorece al trabajador. La legislación laboral contempla
igualmente deberes de los trabajadores y sindicatos. De Buen.
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 OIT
• Nacimiento:1919 – Tratado de Versalles
• Incorporación como agencia de la ONU: 1946
• Necesidad de unificación del Derecho del Trabajo
• Organización tripartita (estados, empleadores, trabajadores)
• Convenios – aprobados y ratificados – conllevan obligaciones
• Recomendaciones – aprobados – no conllevan obligaciones

• Convenios fundamentales:
– Convenio sobre la libertad sindical y la protección del derecho de sindicación, 1948 (núm. 87)
– Convenio sobre el derecho de sindicación y de negociación colectiva, 1949 (núm. 98)
– Convenio sobre el trabajo forzoso, 1930 (núm. 29)
– Convenio sobre la abolición del trabajo forzoso, 1957 (núm. 105)
– Convenio sobre la edad mínima, 1973 (núm. 138)
– Convenio sobre las peores formas de trabajo infantil, 1999 (núm. 182)
– Convenio sobre igualdad de remuneración, 1951 (núm. 100)
– Convenio sobre la discriminación (empleo y ocupación), 1958 (núm. 111)

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 Derecho del Trabajo - CRBV
• TÍTULO III - DE LOS DERECHOS HUMANOS Y GARANTÍAS, Y DE LOS
DEBERES
• Capítulo V De los Derechos Sociales y de las Familias (Art. 86 y ss.)
– Derecho a la seguridad social
– Derecho al trabajo y deber de trabajar
– Derecho al trabajo seguro
– Igualdad y equidad en el trabajo
– Principios
– Jornada de trabajo / Descanso
– Salario y prestaciones sociales
– Estabilidad
– Libertad sindical / Contratación Colectiva / Huelga

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 Proceso social de trabajo - LOTTT
• Art. 1
• Art. 2 Instrumento para la satisfacción de los fines del
• Art. 13 Estado

• Art. 16
• Art. 18
Derecho del Trabajo en Venezuela – protección
• Art. 24 del trabajo vs protección del proceso social
• Art. 25 trabajo

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Derecho Individual del Trabajo

Derecho Colectivo del Trabajo

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 Fuentes (Art. 16 LOTTT)
• CRBV / Justicia Social
• Tratados, pactos y convenciones
• Leyes laborales y principios
• CCT o el laudo arbitral
• Usos y costumbres
• Jurisprudencia laboral
• Principio de favor
• Equidad, igualdad, ideario Bolivariano, Zamorano y Robinsoniano

 Carácter enunciativo / sin prelación: normas de rango sublegal,

decretos, resoluciones, principios generales del derecho,
reglamentos internos, etc.
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 Principios Derecho del Trabajo
(Art. 18 y ss LOTTT)
• Justicia social y solidaridad
• Intangibilidad y progresividad
• Realidad sobre las formas o apariencias
• Irrenunciabilidad de los derechos laborales / Transacciones laborales
• Principio de favor e In dubio pro operario
– Duda entre aplicación de dos leyes o dos normas / Conglobamiento
– Dudas en la interpretación

• No discriminación vs Discriminaciones objetivas

• A igual trabajo igual salario
• Conservación de la relación laboral
• Presunción de continuidad de la relación de trabajo
• Preferencia de contratos a tiempo indeterminado
• Gratuidad de procedimiento
• Territorialidad
 Prescripción 10 y 5 años
 Carácter de Orden Público de la 14
Ley
Realidad sobre las formas o apariencias
“En este orden de ideas, es preciso referir que la Constitución de la República Bolivariana de
Venezuela, en artículo 89 numeral 1, establece como principio fundamental para la protección del
trabajo como hecho social, la primacía de la realidad sobre las formas o apariencias en las
relaciones laborales, que obliga a los jueces a valorar las circunstancias de hecho en las que se
desarrolló la prestación de servicios personales y no limitarse a observar las formas bajo las cuales
fue denominado el negocio jurídico que vincula a las partes.” SCS del TSJ. Caso: Josualdo Jesús
Pérez vs Productos Efe, S.A. de fecha 8/4/2014.

“resulta erróneo juzgar la naturaleza de una relación de prestación de servicios con fundamento
sólo en lo que las partes hubiesen pactado en el contrato, pues el contrato de trabajo ha de ser
entendido como un contrato realidad, esto significa que lo realmente importante no es lo que las
partes abstractamente hayan establecido en el acuerdo, sino la realidad en la que se desarrolla la
prestación del servicio, en otras palabras, en las relaciones laborales prevalece la realidad sobre las
formas o apariencias … De no ser así, bastaría con oponer un contrato en el que se califique de
mercantil, civil o de cualquier otra naturaleza la prestación de servicios para desvirtuar la
presunción de laboralidad, lo cual es contrario al principio de irrenunciabilidad de los derechos de
los trabajadores”. SCS del TSJ. Caso: Emma Mercedes Baldó De Tani vs Consolidada De Ferrys, C.A.
(CONFERRY) de fecha 6/3/2012,
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 Territorialidad
“para la resolución de la presente causa resulta aplicable la legislación venezolana,
únicamente en cuanto a los períodos de tiempo en los cuales el trabajador
desempeñó sus funciones laborales para la empresa demandada, dentro del
territorio nacional, es decir, respecto al servicio prestado en Venezuela, aún cuando
el trabajador es extranjero y el servicio no fue convenido dentro del país, ya que la
citada norma comprende los dos supuestos para su aplicación al señalar que “rigen a
los venezolanos y extranjeros con ocasión al trabajo prestado o convenido en el país
…”

SCS del TSJ. Caso: Eric Gerardo Cedeño vs Boc Gases de Venezuela, C.A., y otras de
fecha 29/6/2015.

16
 Territorialidad
“el ciudadano HUGO SILVA PARADA fue contratado por la sociedad mercantil AUTODESK INC., en
Caracas – Venezuela…lo cual constituye una prestación de servicio en territorio venezolano; que
posteriormente fue trasladado a Miami – Estados Unidos de Norteamérica, lo que representa un
trabajo pactado en territorio venezolano y finalmente encontrándose en esa última localidad, fue
contratado por la empresa filial AUTODESK México, S.A. DE C.V., ubicada en ciudad de México,
período en el cual laboró fuera de Venezuela y contratado en el extranjero…

Así pues, en la presente causa resulta aplicable la legislación laboral venezolana, únicamente en
cuanto al período de tiempo en el cual el trabajador desempeñó sus funciones laborales para la
empresa demandada dentro del territorio nacional, es decir, respecto al servicio prestado en
Venezuela, aun cuando el trabajador es extranjero; y también, al lapso en el que el trabajador prestó
sus servicios en Estados Unidos, ya que la realización de sus funciones en ese país se convino en
Venezuela donde se encontraba antes de su traslado. Resultando improcedente su aplicación
respecto al período en el cual laboró en la ciudad de México, por cuanto sus labores no fueron
ejecutadas ni convenidas en Venezuela. Así se declara.

Filial vs Sucursal / SCS del TSJ. Caso: Hugo Fernando Silva Parada vs Autodesk, INC.
independencia vs dependencia en fecha 23/11/2016.
17
 Territorialidad
Así las cosas, al haber concluido el sentenciador de alzada, que la actora ANNEMARIE
ALEXANDRA KATSCH RIVERO, laboró para la empresa demandada NESTLÉ VENEZUELA, S.A.,
durante un primer período en Venezuela (desde el 1° de septiembre del año 2009, el cual
culmina por transferencia que le proponen en el mes de diciembre del año 2004 y acepta para
trabajar en país Brasil, transfiriéndosele a partir del 01 de marzo del año 2005) y dos períodos
subsiguientes en los cuales prestó sus servicios en Brasil (desde el mes de marzo del año 2005
hasta que en el mes de noviembre del año 2007, le proponen una nueva transferencia para
trabajar en el país Suiza, la cual acepta), y posteriormente en el mencionado país Suiza (previsto
por dos años, recibiendo la notificación de dos extensiones de tiempo, una en el mes de
noviembre del año 2009 hasta diciembre del año 2010, y otra en el mes de febrero del año 2011
hasta el mes de febrero del año 2012), éstos dos últimos por asignación a los países antes
mencionados en condición de expatriada, sin haber perdido nunca su vinculación con la
demandada, manteniendo una única relación laboral con la misma; le resulta aplicable la
legislación laboral venezolana de conformidad con lo establecido en el artículo 10 de la Ley
Orgánica del Trabajo, razón por la cual al haberse configurado los supuestos de hecho de dicha
norma, a saber, el trabajo prestado o convenido en el País”.

SCS del TSJ. Caso: Annemarie Alexandra Katsch Rivero vs Nestlé Venezuela, S.A. de fecha
31/3/2016.
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 En resumen…

• Convenido y prestado en Vzla / LOTTT

• Convenido en Vzla – Prestado en el exterior / LOTTT

• Convenido en el exterior – Prestado en Vzla / LOTTT

• Convenido en Vzla – Prestado en varios países / LOTTT

• Convenido en el exterior – prestado en varios países uno

de ellos Vzla / LOTTT para período de servicios en Vzla
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 Trabajo

Subordinado / Bajo dependencia

Vs

Autónomo / No dependiente

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Elementos propios del vínculo
laboral bajo relación de
dependencia
 Elementos
Prestación personal de servicios Intuito personae / obligación de medio

Control/vigilancia

Dirección / Disposición de la actividad del

Dependiente / Subordinado
Trabajador dependiente

trabajador

Disciplina / Deber de obediencia

Ánimo productivo / Mecanismos de

A cambio de una remuneración subsistencia

Riesgos

Ganancias

Por cuenta ajena

Medios de producción

Forma parte de un sistema de producción al

cual agrega valor
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Ajenidad vs Proceso Social Trabajo

Titularidad de los medios de producción /

Apropiación de ganancias

Fines del Estado / Beneficio del pueblo

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Indicios/Indicadores – forma en la cual se
presentan los elementos en la realidad
a) Forma de determinar el trabajo (...)
b) Tiempo de trabajo y otras condiciones de trabajo (...)
c) Forma de efectuarse el pago (...)
d) Trabajo personal, supervisión y control disciplinario (...)
e) Inversiones, suministro de herramientas, materiales y maquinaria (...);
f) Otros: (...) asunción de ganancias o pérdidas por la persona que ejecuta el trabajo o presta el
servicio, la regularidad del trabajo (...) la exclusividad o no para la usuaria (...).”.

a) La naturaleza jurídica del pretendido patrono.

b) De tratarse de una persona jurídica, examinar su constitución, objeto social, si es funcionalmente
operativa, si cumple con cargas impositivas, realiza retenciones legales, lleva libros de contabilidad,
etc.
c) Propiedad de los bienes e insumos con los cuales se verifica la prestación de servicio.
d) La naturaleza y quantum de la contraprestación recibida por el servicio, máxime si el monto
percibido es manifiestamente superior a quienes realizan una labor idéntica o similar;
e) Aquellos propios de la prestación de un servicio por cuenta ajena.

Sentencia N° 489 de la Sala de Casación Social del 13 de agosto del 2002 – Caso Fenaprodo 24
 Presunción de Laboralidad
Art. 53 LOTTT: Se presumirá la existencia de una relación de trabajo entre quien
preste un servicio personal y quien lo reciba.

“En tal sentido, de los alegatos expuestos por la demandada se observa que al haber sido admitida la prestación de servicios del actor, en el
área de “preprensa” de la empresa que se dedica a la actividad de las artes gráficas, opera a su favor la presunción de laboralidad
establecida en el artículo 53 de la Ley Orgánica del Trabajo, los Trabajadores y las Trabajadoras, la cual fue desvirtuada en autos por las
pruebas traídas por la empresa accionada, estableciéndose que el servicio prestado se enmarcó en una relación mercantil bajo la forma de
una sociedad de hecho, en la cual el actor efectuó cobros por honorarios profesionales, como se desprende de las facturas insertas a los
autos, elaboradas por el ciudadano Gustavo Raúl Camurri a nombre de la empresa demandada, en las cuales se constata que a la cantidad
total facturada se le calculaba el impuesto al valor agregado y, de igual forma se observan comprobantes de retención donde la demandada
fungía como agente de retención del impuesto al valor agregado e impuesto sobre la renta sobre los ingresos del demandante.” SCS del TSJ.
Caso: PUBLIARTE FREE LANCE, C.A. del 15/5/2018.

“…elementos definitorios de la relación de trabajo, a saber, el desempeño de la labor por cuenta ajena, la subordinación y el salario, y
también, al haber alegado la demandada una relación de tipo mercantil, aplicó el ad quem la presunción iuris tantum contenida en el
artículo 53 de la Ley Orgánica del Trabajo, los Trabajadores y las Trabajadoras, que admite prueba en contrario, a través de la cual el
pretendido patrono puede alegar y demostrar la existencia de un hecho o conjunto de hechos que permitan desvirtuar la existencia de la
relación de trabajo, por no cumplirse alguna de las mencionadas condiciones de existencia.” SCS del TSJ. Caso: CITIBANK, N.A. del 9/12/2019.

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 Determinación del vínculo
Prestación personal de servicios

Ppio. realidad sobre las

formas /
Simulación / fraude /
encubrimiento Presunción de laboralidad /
Intangibilidad - Progresividad
Declaración de existencia de vinculo laboral
por encubrimiento e imposibilidad
de probar en favor

Autónomo /
No dependiente

Ambigüedades / Presunción de laboralidad +

pruebas Test de la Laboralidad
Zonas grises dependencia/autonomía

Dependiente

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En la practica…

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Contrato de trabajo
 Características
• Autónomo – el derecho común es aplicado supletoriamente
• Nominado
• Bilateral / sinalagmático– ambas partes tienen obligaciones
• Conmutativo – las obligaciones de ambas partes son conocidas
• Consensual
• Oneroso
• De tracto sucesivo – en la mayoría de los casos

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Tipos / Forma

Contrato de trabajo

Verbal

Escrito

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 Presunción

Art. 58 LOTTT: El contrato de trabajo se hará preferentemente

por escrito, sin perjuicio de que pueda probarse la existencia de
la relación de trabajo en caso de celebrarse en forma oral.
Cuando esté probada la relación de trabajo y no exista contrato
escrito, se presumen ciertas, hasta prueba en contrario, todas
las afirmaciones realizadas por el trabajador o trabajadora
sobre su contenido.

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 Tipos / Duración
Máximo 1 prórroga / Más de 1:
no concluida la labor que justificó
el contrato
Duración máxima de 1 año

Recontratación – luego de 3
meses de cesados los servicios

Tiempo determinado Naturaleza del servicio

Sustituir temporalmente a otro

Contrato de trabajo

trabajador

Casos taxativos y restringidos

Prestación de servicios en el
extranjero
Modalidad de contratación
Tiempo Indeterminado preferida/presumida por el
legislador
Terminar la labor para la cual fue
contratado

Hasta la culminación de la parte Recontratación previo a 3

Obra determinada de la obra para la que fue meses / Salvo en construcción
contratado el trabajador

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 Partes del contrato de trabajo

• Trabajador dependiente: persona que presta servicios

personales remunerados en el PST, bajo dependencia de otro.

• Patrono: persona natural o jurídica con trabajadores bajo su

dependencia en virtud del proceso social trabajo.

Ajenidad? Medios de Producción? Titular de la empresa?

Apropiación de ganancias? Organización/dirección/disciplina?

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 Trabajadores
• De dirección
• De inspección o vigilancia
• Representante del patrono

• Primacía de la realidad en la calificación de

cargos

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 Patrono
• Entidad de trabajo

• Grupo de entidades de trabajo / Unidad Económica

– Solidaridad / Indivisibilidad
– Uniformidad de beneficios
– Distribución de beneficios
• Tercerización
– Simulación o fraude
– Con el fin de desvirtuar el vinculo laboral
– Casos previstos Art. 48 LOTTT
– Dolo / Voluntad
– Inclusión en la nómina del beneficiario + mismos beneficios
• Contratista
– Acorde a la Ley / Sin animo de simulación o fraude / Propios medios / Propios trabajadores
– Obra inherente/conexa o mayor fuente de lucro – Solidaridad
– Uniformidad de beneficios / Subcontratista
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 Punto de partida
• Desconcentración/Descentralización productiva

• Relaciones triangulares

Polar

Trabajador Polar Finanzas

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 GET (Art. 46 y ss LOTTT)
• Administración o control común – mismos
individuos
• Unidad económica
• Dominio accionario de una sobre otra
• Accionistas comunes
• Idéntica denominación, marca o emblema
• Actividades integradas

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 Grupo de entidades de Trabajo /
Unidad económica
TEORÍA DEL LEVANTAMIENTO DEL VELO CORPORATIVO

Tercero Tercero

Tercero Empresa 1 Empresa 2 Tercero

Tercero Tercero

Elementos del Grupo de entidades de trabajo / Unidad económica

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 GET Extraterritorialidad
• Caso: Gian Luca De Leonardis Vichi vs Crawford Venezuela Ajustadores de Pérdidas,
C.A. y Crawford & Company International, INC. de fecha 16/4/2012.
• Caso: Sandra Agelvis García vs Asea Brown Boveri (ABB), S.A. de fecha 28/2/2013.

“existe una clara diferencia entre los grupos de empresas nacionales y las trasnacionales, principalmente, por
ser aquélla una institución propia del Derecho interno, que no puede extrapolarse a entes que no se rigen
por el mismo. En este sentido, la idea de grupos de empresas dimana de la legislación patria, al estar
contemplada en el artículo 22 del Reglamento de la Ley Orgánica del Trabajo, y constituiría una aplicación
extraterritorial de ésta, el pretender calificar como tal, a empresas que han sido constituidas y están
domiciliadas en el exterior.”

• Caso: Omar Enrique García Bolívar Vs Despacho De Abogados Miembros De Norton

Rose S.C., (antes Denominada Despacho De Abogados Miembros De Macleod Dixon,
S.C.) hoy Despacho De Abogados Miembros De Norton Rose Fullbrigth, S.C., Norton
Rose L.L.P. y Norton Rose E.L.P. de fecha 21/10/2019.
• Caso: Fernando Jodra Trillo vs Tecnologia Smartmatic De Venezuela, C.A., Smartmatic
Projet Management Corporation, Smartmatic Deployment Corpotation, Smartmatic
International Corporation, Smartmatic International Holding N.V., Smartmatic
International Group, N.V. de fecha 10/12/2020.
39
Contratista – Inherencia/Conexidad
• Actividad necesaria e indispensable para el beneficiario vs eventualidad del
servicio.

• Si no fuera realizada por una contratista, será el propio beneficiario quien

tendrá que llevarla a cabo ya que de lo contrario se pone en riesgo la
actividad u objeto del beneficiario.

• Vinculo entre los objetos de las partes.

• La ganancia que el servicio prestado genera al contratista (fuente de lucro).

• Lugar de prestación del servicio.

• Coincidencia de trabajadores del beneficiario y de la contratista (vs

tercerización)
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 Servicios periféricos
Servicios periféricos

Servicios Servicios
Proceso productivo periféricos
periféricos

Servicios periféricos

+ Permanencia
+ Paralización del proceso ante su ausencia
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 Inherencia/Conexidad

Servicios periféricos

Proceso productivo
Servicios Servicios
periféricos Servicio del periféricos
contratista

Servicios periféricos

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 Jurisprudencia…

• La actividad de comercialización o venta del producto comercial final (gasolina), no se

considera inherente ni conexa.

• El expendio de los productos derivados del hidrocarburo no participa del proceso

productivo de la industria petrolera.

• Revisión del contenido del régimen legal previsto en el Decreto con Fuerza de Ley
Orgánica de Hidrocarburos -publicado en Gaceta Oficial Nº 37.323 de fecha 13 de
noviembre de 2001.

• Las actividades que integran el proceso productivo petrolero son lo relativo a la

exploración, explotación, refinación, industrialización, transporte, almacenamiento,
comercialización y conservación de los hidrocarburos.

Caso: Emilio José Michell Mejías y otros contra Estación De Servicios Aguirre, C.A.
y Chevron Texaco Global Technology Services Company / 19 de febrero de432009
 Jurisprudencia…
• Schlumberger de Venezuela C.A.: beneficiaria del servicio / empresa minera
• Contratista: Hotel Management HOMACA
• Actividad de HOMACA es conexa con las actividades que hace Schlumberger
• La actividad conexa es la que está en relación íntima y se produce con ocasión de ella, es decir, que
está ligada, unida, vinculada tan estrechamente con la desarrollada por la contratante que sin su
concurso no podría desarrollar la actividad, por lo que la actividad conexa del contratista o
subcontratista se presenta como necesaria, indispensable, para ejecutar las obras o servicios de
que se trate, de tal manera que si no fuera realizada por la contratista tendría necesariamente que
ser realizada por la contratante, pero nunca podría prescindirse de la actividad en cuestión, pues
de hacerlo la ejecución de la obra o la prestación del servicio se paralizaría.
• Tales son los casos de las viviendas o habitaciones para los trabajadores, construcción de
carreteras o vías de comunicación, transporte, alimentación, servicio médico, entre otras,
• Criterio espacial, es decir, el lugar donde se está ejecutando la obra o prestando el servicio
determinante
• La empresa Schlumberger es solidariamente responsable con su contratista Homaca como la
beneficiaria del servicio en las obligaciones laborales que se originen en virtud de las actividades
conexas ya señaladas

ADÁN GALLARDO LÓPEZ y otros vs SCHLUMBERGER DE VENEZUELA

C.A., y HOTEL MANAGEMENT HOMACA, C.A./ 26 de junio de 201344
 Tercerización - Simulación / Fraude
• Simulación: ficción de la realidad. Se celebra un negocio al
cual se le asignan y configuran características distintas a las
que realmente tiene.
– No existe
– Pretende ocultar otro

 Declaración distinta a la intención

 Concertada por las partes
 Para engañar a terceros

• Fraude: negocio en los términos de ley pero con un fin

distinto a la voluntad o intención de la ley.
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 Simulación / Fraude

• Contrato mercantil cuando realmente es vinculo laboral

– simulación

• Creación de una persona jurídica separada con el fin de

contratar sus servicios para no aplicar la ley – fraude

• Contratación de un tercero para ejecutar actividades

propias - fraude

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 Tercerización Art. 48 LOTTT
• Contratación de entidad de trabajo: ejecutar obras, servicios o actividades
permanentes dentro de las instalaciones, relacionadas de manera directa con el
proceso productivo de la contratante y sin cuya ejecución se afectarían o
interrumpirían las operaciones de la misma.

• Contratación de trabajadores a través de intermediarios para evadir las

obligaciones laborales.

• Creación de entidades de trabajo para evadir las obligaciones.

• Contratos o convenios civiles o mercantiles fraudulentos para simular la

relación laboral

• Cualquier otra forma de simulación o fraude laboral.

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 Jurisprudencia…
“Así pues, entendida la tercerización, como la simulación o fraude para desvirtuar,
desconocer u obstaculizar las condiciones propias de un trabajador, es importante
reseñar, que esta innovadora figura, sólo se refiere a los casos supra indicados, que
en efecto, perjudican al trabajador, al no otorgarle igualdad de beneficios laborales.
De esta manera, quedó evidenciado que las actividades desarrolladas por los actores,
referidas a la optimización de condiciones de limpieza dentro de la planta de
procesamiento de materia prima y actividades asociadas (higienización y
sanitización), son indispensables dentro del proceso productivo de la empresa
EMBUTIDOS ARICHUNA, C.A., pues sin estas no es posible su funcionamiento y la
calidad del producto elaborado, por lo que mal puede pretender desconocer la
prestación de servicio de naturaleza laboral, por el solo hecho del contrato mercantil
que unió a las demandadas”

Alexis Ramón Hernández Díaz y Otros vs Embutidos Arichuna, C.A. y Fuller Mantenimiento, C.A.

48
 Jurisprudencia…
“al suscribir un contrato de prestación de servicios odontológicos …del referido
contrato se pudo constatar, que la codemandada GRUPO MLK… prestaría dichos
servicios a través de profesionales, con sus recursos y en las instalaciones de la
codemandada CLÍNICAS RESCARVEN C.A., así como también, gestionar, administrar,
controlar el servicio odontológico con sus costos; y que aquella contrataría a los
odontólogos, les pagaría y sería responsable de las obligaciones laborales. Aunado a
ello, igualmente quedó evidenciado en autos, que la sociedad mercantil GRUPO
MLK, anteriormente GRUPO DE ESPECIALIDADES ODONTOLÓGICAS ALTO CENTRO,
suministraría los materiales e insumos odontológicos, los cuales debían ser
solicitados previamente por la accionante y que todos los equipos, materiales e
instrumentales eran propiedad de la contratada, lo que justifica que actuó como
contratista a la luz de lo establecido en el artículo 49 de la Ley Orgánica del Trabajo,
los Trabajadores y las Trabajadoras, por ejecutar servicios a CLÍNICAS RESCARVEN
C.A., con sus propios elementos y recursos tanto humanos como económicos, lo cual
imposibilita considerarla intermediaria o tercerizadora”.

VANESSA CAROLINA GUILLEN PARRA vs GRUPO MLK y GRUPO DE

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ESPECIALIDADES ODONTOLÓGICAS ALTO CENTRO. TSJ en SCS en fecha 29/4/2019.
 Jurisprudencia
“la sentencia recurrida estableció una conexidad…donde la contratista realizaba el
servicio de instalación de los equipos de sistemas de recepción vía satélite
(decodificadores), mudanza, reemplazo, migración y mantenimiento de los equipos
de acuerdo con las normas de “DIRECTV” y consideró que la actividad de la contratista
se encontraban íntimamente ligada con la de la contratante quien debía “suministrar un
servicio de difusión digital de contenido audiovisual”, considerando a tal efecto la
alzada que esa labor no puede hacerla sin que sean instalados los equipos de
“DIRECTV” para la recepción de la señal satelital y lo cual realizaba la empresa
contratista…de lo que evidenció el ad quem la prestación de servicios habitual de
manera exclusiva para la contratante…concluyendo a tal efecto la alzada que las
empresas estaban en relación íntima y la actividad de la contratista se producía con
ocasión a la realizada por la contratante o beneficiaria del servicio, al darse los
elementos contenidos en el aludido artículo 50 de la Ley Orgánica del Trabajo, los
Trabajadores y las Trabajadoras.”

EIGAR VARGAS y otros vs GALAXY ENTERTAINMENT DE VENEZUELA,

C.A., y SATÉLITES MÉRIDA, C.A. (SATMERCA). SCS del TSJ en fecha
13/12/2017. 50
 Jurisdicción
• El poder judicial tiene jurisdicción para conocer demandas por cobro de beneficios
laborales donde se alegue tercerización (aún con la relación vigente). SPA del TSJ.
Caso: Miguel Ángel Carrasco Valbuena y otros vs Corporación Telemic, C.A. (INTER) del
18/2/2015.

• El poder judicial tiene jurisdicción para conocer demandas por cobro de diferencia
beneficios laborales, tercerización y solicitud de reenganche. SPA del TSJ. Caso:
Leonardo Román Arévalo y otro vs Servicios Integrales L.S., C.A., y Laboratorios Farma
S.A. (GRUPO FARMA) de fecha 4/2/2015.

• Tercerización como una causal de inamovilidad: Conocerán las IT / Tercerización en el

marco de una demanda: Tribunales del Trabajo. SPA del TSJ. Caso: “Demanda Por
Simulación O Fraude Laboral Cometido Por Parte De La Empresa Carbones Del Zulia…”
Y “…Reenganche Inmediato Y Pago De Salarios Caídos Derivados De La Inamovilidad
Laboral Producto De La Tercerización” de fecha 10/12/2015

51
 CONTRATISTA vs TERCERIZACION
 Ánimo de simulación o fraude
• Propios elementos y recursos
• Poder de dirección

Test - indicios

1) Identidad temporal: carácter permanente

2) Identidad espacial: dentro de las instalaciones
3) Identidad material: misma esencia que la actividad del beneficiario
4) Elementos o recursos propios o del beneficiario
5) Organización autónoma o sometido a directrices continuas del beneficiario
6) Riesgos son soportados por el prestador de servicios o por el beneficiario
7) Cuantía de la retribución particular o similar a la de los trabajadores propios
8) Existencia o no de un antecedente laboral entre prestador del servicio y beneficiario
9) Pluralidad de clientes
10) Naturaleza de las actividades: idénticas a las desempeñadas por otros trabajadores del beneficiario o
altamente especializadas
Cesar Carballo Mena (2013)
52
 Casos
• Empresa de vigilancia en instalaciones donde se manufactura.

• Proveedor servicio de comedor y comidas en planta de pinturas.

• Área de pintura dentro de planta ensambladora de vehículos. (Terc)

• Proveedor de servicios de IT en empresa del sector farmacia.

• Proveedor de servicios de transporte de producto terminado. (Con)

• Cajero de supermercado contratado por tercero (Terc)

• Transporte de producto terminado para almacenado (Inh)

• Transporte de personal en la obra (Con)

• Contratación de trabajadores por medio de tercero para manejo de camiones

propios (Terc)
53
CASUISTICO
54
 Vicisitudes del vínculo laboral
• Sustitución de patrono
• Traslado del trabajador
• Suspensión de la relación de trabajo
• Terminación

55
 Sustitución patronal

Compra de acciones
Inversionista Entidad de Trabajo

Transmisión de la entidad de trabajo

Inversionista Entidad de Trabajo

56
 En Venezuela…

• 1998 – Convenios de Asociación

• 2007 – Migración a empresas mixtas

“el ciudadano Neil José Parra Marín, una vez notificado de la política de
migración a empresas mixtas, esto es, la transmisión de la explotación del
negocio -primer requisito de procedencia de la sustitución patronal-, éste no
aceptó y presentó su renuncia, en consecuencia, no ingresó a la nómina de
trabajadores de la sociedad mercantil Petróleos de Venezuela, S.A., -
segundo requisito para que opere la sustitución patronal-”

Neil José Parra Marín vs Petróleos De Venezuela, S.A. (PDVSA), y ExxonMobil

De Venezuela, C.A. SCS del TSJ en fecha 14/3/2012 57
 Consecuencias
• Notificaciones / IT-Sindicato-Trabajadores
• Solidaridad / 5 años
• Mantenimiento de derechos individuales y
colectivos
• Retiro justificado / 3 meses
• Anticipo / Pasivos Laborales

58
 Suspensión de la relación
• Imposibilidad de prestar servicios
• Temporal
• Derivada de la causa ajena a la voluntad de
las partes, la ley o la voluntad de las partes
• Mecanismo de protección del empleo
• Continuidad del vínculo laboral

59
 Suspensión de la relación

“durante el tiempo de la suspensión el trabajador o trabajadora

no estará obligado u obligada a prestar el servicio ni el
empleador a pagar el salario, por tanto, este período no contará
como tiempo efectivo de servicio a los efectos de los beneficios
-vacaciones, utilidades y bono vacacional-, a los que tendría
derecho el trabajador de no estar suspendida la relación, pero
si se tomará en cuenta solo para la antigüedad del trabajador”

SCS del TSJ. Caso: Keida Beatriz Rivero Martínez vs Gran Hotel Delicias,
C.A. de fecha 17 de febrero de 2017
60
 Causales
a) La enfermedad ocupacional o accidente de trabajo: 52 semanas
b) La enfermedad o accidente común no ocupacional: 52 semanas
c) Licencia o permiso por maternidad o paternidad: 26 semanas / 14 días
d) El cumplimiento del deber constitucional de prestar servicio civil o militar.
e) El conflicto colectivo declarado de conformidad con esta Ley.
f) Privación de libertad previo a la sentencia condenatoria.
g) Permiso para el cuidado del cónyuge ascendientes y descendientes hasta el primer
grado de consanguinidad, por el tiempo acordado entre las partes.
h) Licencia concedida para realizar estudios o para otras finalidades de su interés.
i) Casos fortuitos o de fuerza mayor: consecuencia necesaria, inmediata y directa, la
suspensión temporal de las labores. Debe solicitarse autorización a la Inspectoría del
Trabajo dentro de las 48 horas siguientes a la ocurrencia de los hechos y no podrá
exceder de sesenta días.

a) Imposibilidad absoluta
b) Sobrevenida
c) Imprevisible
d) Inevitable
e) Ausencia de culpa 61
 Suspensión de la relación vs
Interrupción colectiva de labores
(RLOTTT 9)

• Caso fortuito o fuerza mayor

• Duración: previsiblemente breve (interrupción)

• Pago de salario: interrupción

• Posibilidad de recuperar tiempo perdido:

interrupción
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 Terminación del vínculo laboral
Justificado
Despido
Injustificado

Justificado
Retiro
Injustificado

Terminación de la
Muerte

relación
Discapacidad total y permanente

Causa ajena a la voluntad de las

Quiebra
partes
• Indemnización 92 LOTTT /
Jurisprudencia no uniforme Actos del poder público

• Indemnización contrato para obra Fuerza mayor

determinada / tiempo determinado
(83 LOTTT) A priori
Común acuerdo entre las partes
• Preaviso: solo en retiro A posteriori
injustificado 63
 Estabilidad vs Inamovilidad
• Estabilidad vs Inamovilidad

• Estabilidad: protección jurídica en contra de los despidos

injustificados.
• Inamovilidad: protección especial dirigida a resguardar el
trabajo de individuos en situaciones especiales.

• Estabilidad absoluta vs Estabilidad Relativa

• Inamovilidad en Venezuela
64
 Trabajadores amparados
• Estabilidad (87 LOTTT):
– Tiempo indeterminado luego del primer mes
– Tiempo determinado durante la vigencia
– Obra determinada mientras dure la obra

– Excluidos: trabajadores de dirección

• Inamovilidad (LOTTT / Decreto Inamovilidad):

– Fueros especiales
– Fuero por Decreto

65
TELETRABAJO

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